投标保证金法律问题研究

1、投标保证金法律问题研究摘要：为避免投标人在中标后拒绝签订合同或随意撤回投标文件等问题的发生，投标保证金在建筑市场中得到了广泛地应用。但是由于招投标活动的主体多样性，致使投标保证金在使用的过程中频频出现纠纷，在法律上亦存在诸多问题。文章针对投标保证金制度的管理结合法律内容进行分析，以期从根本上完善投标保证金制度。 关键词：招标投标法；投标保证金；制度；法律 投标保证金，是为了确保投标人在中标后能够与招标人签订合同的一种担保方式，通常投标保证金的形式包括现金、银行汇票、银行本票、支票等。由于投标保证金并不是一种强制性的担保行为，所以在我国招标投标法中对这一部分没有具体管理规定。但是由于其使用范围较

2、广，在应用的过程中逐渐出现了很多的问题以及法律纠纷，致使我们不得不重新审视其法律问题。文章针对其现状进行分析并探讨其存在的问题，并提出相应的完善建议。 1投标保证金法律制度存在问题分析 由于投标保证金对于各个投标人有着比较显著的约束效果，所以广泛的应用于招投标活动中，然而针对于投标保证金的使用与管理我国的招标投标法中却没有相关规定。目前所执行的投标保证金管理依据，主要是2012年2月1日开始实施的中华人民共和国招标投标法实施条例以及各地方制定的招投标管理办法或投标保证金管理办法，正是由于这种法律现状导致我国在投标保证金问题上屡屡出现纠纷1。 1.1投标保证金的提交时间 工程建设项目施工招标投标

3、办法中第三十七条对于投标保证金提交时间的规定为“将投标保证金随投标文件提交给招标人或其委托的招标代理机构。”然而工程建设项目货物招标投标办法中二十七条中要求“在提交投标文件截止之日前将投标保证金提交给招标人或其招标代理机构。”投标保证金提交后会涉及资金时间成本问题以及投标文件的修改和撤回等情况，所以从最有利于投标人的角度考虑，多数投标人倾向于尽可能晚提交。但是在实际操作中为了便于管理，招标人通常会要求投标人同时提交投标文件与保证金。如果未能同时提交，之后在投标截止日期前补交也会接收其投标文件，这种情况下管理制度的不公平性就显现出来。 1.2未提交投标保证金时投标文件的处理 假设在2.1中给予投

4、标人相对自由的投标保证金提交方式，即可以在投标文件截止之日前提交投标保证金。但是投标人依然未能提交的情况下，其投标文件应如何处理便是这里要讨论的问题。中华人民共和国招标投标法实施条例与工程建设项目施工招标投标办法中，所提到的拒收及无效投标文件的情形均未涉及到投标保证金，其在评标部分可以将其视为没有对招标文件作出实质性响应处理，否决权在评标委员会一方，因而不应拒收或不进行开标。但是在工程建设项目货物招标投标办法与一些关于工程项目招投标的地方规章中，明确表示应“不予受理”或自动取消其参加该工程投标的资格。此时，拒收权在接受投标文件的招标人或招标代理人一方2。然而关于这一问题的实际处理方法上，一般招

5、标人或招标代理机构在投标人少于三个时，也会接收该类文件并开标，避免投标人少于三个时重新招标的情况发生。但是，当投标人较多时通常会拒绝接收该类投标文件。这种现状的产生源于法律上对这一问题阐述的较为模糊，带来的直接后果既是减小了围标成本，引发招投标活动中的违规行为发生。例如，当某一工程投标人较少有重新招标风险时，某一有意向投标人伙同其他企业进行围标，其他企业不提交投标保证金则必然在评标阶段被否决，则该投标成为了中标候选人的几率十分大，这种行为严重地违反了招投标的本质。 1.3保证金制度的不平等性 由于投标保证金的法律性质不明确，其责权划分的规定也存在着一定的不公平性。对于招标人，招标投标法实施条例

6、第三十一条及工程建设项目施工招标投标办法第七十二条对招标人终止招标的情形给出了类似的规定，要求招标人及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用，以及所收取的投标保证金及银行同期存款利息。规定中未提及招标人不与中标人签订合同时投标保证金的处理问题。针对这种情况工程建设项目货物招标投标办法也仅是在合同签订阶段作出了相应规定：“标人不履行与中标人订立的合同的，应当双倍返还中标人的履约保证金；给中标人造成的损失超过返还的履约保证金的，还应当对超过部分予以赔偿；没有提交履约保证金的，应当对中标人的损失承担赔偿责任。”此时是通过履约保证金来保证中标人权益，但是如果中标人处于未签订合同阶段即未提交履约保证

7、金状态则依然不能保证其公平性。然而，对于投标人，工程建设项目施工招标投标办法、招标投标法实施条例以及工程建设项目货物招标投标办法一致规定“在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前，投标人不得撤销其投标文件，否则招标人可以不退还其投标保证金。”或“招标人可取消其中标资格，并没收其投标保证金”。如果投标保证金的法律性质是一种担保的方式，那么其作用应该更好地协调各主体之间权利和义务的平等，比如对双方平等地具有惩罚性。 2投标保证金制度完善建议 2.1制定各层次投标保证金的法律法规 随着市场经济体制的不断发展，招投标这种发包方式被越来越广泛及深入地应用于各个领域，招投标相应的管理机制也应逐步健全，应更适合于各种形式、规模、地方特性的发包活动。 2.2完善法律中投标保证金的一致性规定 在我国招投标相关法律中，对投标保证金的界定存在一些模糊或矛盾的地方。这种情况直接导致招投标活动中容易产生分歧进而引发纠纷，为了减少更多法律成本，应该完善法律冲突问题，在法律体系内对于投标保证金有一定的一致性。 2.3完善投标保证金制度平等性内容修订 招投标活动中，招标人与投标人同时存在一定的成本与风险，但是投标保证金仅仅可以有效地约束投标人的行为，对于招标人行为基本没有相应的约束效果。基于此现状，投标保证金制度应在公平性上加以完