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文档简介

1、法律文书写作,第一章 总论第一节 法律文书的概念、类别,一、法律文书的概念,概念 :我国司法机关(包括公安机关、国家安全机关、检察院、法院、监狱及劳改机关)、公证机关、仲裁组织依法制作的处理诉讼案件和非诉讼案件(或称非诉讼法律事务)的法律文书,以及案件当事人、律师和律师组织自用或代书的法律文书的总称 。 即法律文书是指司法机关或法律授权的专门组织、当事人及诉讼参与人在处理各类诉讼案件和非诉讼法律实务时依法制作的具有法律意义的文书的总称,课程的意义: 课程简介:32课时 ,考查课 教学模式:概念、案例教学 参考资料: 书: 参考教材 陈卫东主编:法律文书写作与训练,人民大学出版社2005版。 卓

2、朝君 邓晓静编写:法律文书学,2004年版。 宁致远编写:法律文书学,法大2003年版,一、法律文书的概念,三大类法律文书 : 一是国家司法机关为处理诉讼案件而制作的司法文书; 二是国家授权的法律机构或组织所制作的办理或裁决非诉讼法律事务而制作的公证文书和仲裁文书; 三是案件当事人(包括其诉讼代理人)、律师和律师组织出具或代书的民用法律文书。这是三部分性质不尽相同的法律文书,一、法律文书的概念,种类 : (一)制作主体: 1、司法机关:公安、检察院、法院、监狱、未成年人管教所等。 2、法律授权的专门组织:律师事务所、公证处、仲裁委员会等专门组织。 3、当事人:与诉讼案件或非诉讼法律事务有直接利

3、害关系的人,包括自然人、法人和其他组织。 4、诉讼参与人:依法参加到诉讼或非诉讼法律事务中的证人、鉴定人、代理人、翻译人员等,一、法律文书的概念,二)适用范围 : 各类诉讼案件和非诉讼法律事务,如:刑事、民事、行政诉讼案件和仲裁、公证、调解及工商、税务等各类登记事项等诉讼活动以外的法律事务,二、法律文书的特点,一)制作的合法性 指制作法律文书必须根据法律的规定,特别是诉讼法的规定,按照不同的文种、要求和时限进行制作。 制作依据:实体法、程序法、法规和规章、相关机关或部门发布的有关文件或文书样本格式,如最高人民法院制发的法院诉讼文书样式(试行,二、法律文书的特点,二)形式的程式性 程式即一定的格

4、式。既体现公文的庄严凝重的风格,也给制作者提供了制作文书的规范。 1、结构固定化 2、用语成文化,二、法律文书的特点,制作机关、文件名称、编号 首部 当事人等基本情况 案由、审理经过等 案情事实 主体 处理(请求)理由 处理(请求)意见 交代有关事项 尾部 签署、日期、用印 附注说明,二、法律文书的特点,三)内容的法定性 内容的规范性,这是由法律文书自身的专业特点所要求的,也是有别于其他文章写作的一个重要特点。 当事人部分 事实部分,要根据叙述事实的一般规律把应写明的事实要素叙述清楚。重要的法律文书还要求写明足以证明事实的证据。 理由部分,要按照说理的一般规律,通过阐明道理而把理由的要素写清楚

5、,二、法律文书的特点,法官后语” :“金钱无法代替感情,摒弃前嫌、真诚以待、重修亲情是本案当事人及原告子女今后应深思的问题,也是需共同努力的目标。” 正方:法官在“后语”中凝聚良苦用心。“法官后语”这种做法在英美法系国家和地区长期普遍存在,香港特区也有采用。 反方:判决书不应加入法官的个人感情色彩,二、法律文书的特点,四)语言的精确性 表述准确无误,语言解释单一性 。 当事人情况,准确 事实部分,真实、确凿 理由部分,有法可依 处理或请求意见部分,明确具体、切实恰当,二、法律文书的特点,五)使用的实效性 这是法律文书生命力之所在。 19世纪初,美国联邦最高法院首席大法官马歇尔对“马伯利诉麦迪逊

6、案”的著名判决,历史性地确立了违宪审查制度,宣告法院对法律乃至宪法拥有毋庸置疑的司法审查权,这一判决堪称美国乃至人类宪政进程中具有里程碑式的经典判例,三、法律文书的作用,一)具体实施法律的重要手段 (二)进行法制宣传的生动教材 (三)有关法律活动的忠实记录 (四)综合考核干部的重要尺度,四、制作法律文书的指导思想,1、尊重客观事实。 2、严守国家法律 。 3、制作态度认真。 4、文书程式规范。 5、制作迅速及时,第二节 法律文书写作的基本要求,一、遵循格式,写全事项 、遵循一定格式:法律文书属于格式化的文书,结构比较固定,一般分为首部、正文、尾部三部分。 、事项完备齐全:法律文书中多数都有要求

7、具体写明的有关事项,都必须把案情事实的基本要素记写清楚、完备,第二节 法律文书写作的基本要求,二、主旨鲜明,阐述精当 整个文书的写作都以明确的写作目的为核心,而且还要在文书中突出该文的中心意思。做到:言简意赅、表达确切。 、主旨应明确:制作法律文书必须有明确的主旨“。旨”是文书的中心思想和写作目的,是一篇文书的灵魂。 、取材要精确:取材,对案件的材料加以选择和组织。“材料”是用以说明文书主旨的支柱、根基,须做到主旨和材料完全统一,即观点和材料统一,第二节 法律文书写作的基本要求,三、叙事清楚,材料真实 制作法律文书必须写清楚案情事实,因为案情事实是制作文书的基础。 1事实要素,全面清楚。 2关

8、键情节,详细具体。 3时间数量,准确无误。 4因果关系,论述清楚。 5选择材料,把握主旨。 6叙述事实,平实有序,第二节 法律文书写作的基本要求,四、依法说理,折服有力 理由是法律文书的灵魂,要运用证据,揭示案情,依法论理,切中要害。 依靠合法收集的证据,认定事实。即认定事实的理由阐述充分。 论证适用法律的理由,它是作出裁判、处理或提出请求法律保护的根本依据,第二节 法律文书写作的基本要求,说理应当充分:第一,要注意事理分析。第二,要针对案情说理。第三,说理要前后保持一致,逻辑严密,结论正确。 1、列举事实,证据确凿 2、分析事理,依法为据 3、提案引法,依法论理 4、前后照应,统领全文,第二

9、节 法律文书写作的基本要求,五、语言精确,朴实庄重 1、表意精确,解释单一。 2、法言法语,言简意赅。 3、文风朴实,格调庄重。 4、语言规范,语句规整 。 5、褒贬恰切,爱憎分明。 6、语言诸忌,竭力避免,第二节 法律文书写作的基本要求,六、选择恰当的表达方式 (一)叙述 1、自然顺序法。 2、突出法。 主罪突出法和主犯突出法 3、总分法。 4、归纳法,总结: 1、刑事案件:犯罪构成理论为指导,抓住犯罪构成要件,写出不同罪行的特征,写明犯罪的具体的时间、地点、目的、动机、危害结果,及量刑轻重的各种情节。 2、民商事案件。法律关系,发生的时间、地点、纠纷的原因、过程、情节、因果关系等,二)议论

10、 说理部分。运用于理由部分。 1、事实论证 针对事件性质。 2、法律论证: 4个要求:准确具体完整有序 论证的具体方法:立论和驳论,三)说明 1、概括说明 2、定义说明 3、数字说明 4、引用说明,第二章 公安机关的法律文书,侦查文书,第一节 概述,一、公安机关侦查文书的概念、功能 (一)概念:指公安机关(含国家安全机关)的侦查文书,即公安机关在刑事诉讼活动中依法制作或认可的具有法律效力或法律意义的文书。 是在立案、侦查(包括预审)阶段,由公安机关依法制作的文书,格式样本,1987年3月制订实施公安机关办理刑事案件程序规定,对公安机关办理刑事案件所适用法律文书的内容和制作要求作了原则规定。 1

11、989年又制发了预审文书格式(样本)共7类46种。 刑事诉讼法修改以后,公安部于1997年1月又颁布了新的公安机关刑事法律文书格式(样本,二)侦查文书的特征,1法律的约束性:文书制作受法律、法规制约;文书对侦查和羁押看管起制约作用。 2制作的规范性:要求法律观点准确、规格有矩、文字精当。 3适用的特定性:只对所审理案件涉及的单位、个人和被羁押、监管的犯罪嫌疑人、被告人、罪犯产生法律效力或法律意义,二、侦查文书的分类,按照侦查办案诉讼程序方法,可分为8类 1立案、破案类 2律师介入类 3强制措施类 4讯问犯罪嫌疑人类 5调查取证类 6延长羁押期限类 7侦查终结类 8补充侦查、复议复核类,三、侦查

12、文书写作的基本要求,一)内容要真实 1侦查文书涉及的有关人员基本情况要真实。 2侦查文书所列举的事实必须真实。 3侦查文书所列举的证据必须真实。 (二)时间要及时,第二节 刑事案件立案报告书,一、立案报告书概述 (一)概念:公安机关的侦查人员在对接到报案、控告、举报、自首的材料进行审查后,决定对认为符合立案条件的案件立案时制作的报请领导审批决定是否立案侦查的文书,立案报告书制作的法律依据,刑事诉讼法第八十六条: 人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案,一、立案报告书概述,对于案情复杂的重大

13、、特大刑事案件要制作刑事案件立案报告书,如重大、恶性的刑事案件、危害国家安全案件和涉外刑事案件,应由发案地公安机关制作立案报告书,报送上一级公安机关批准。 其他一般刑事案件,填写受理刑事案件登记表,二)作用,1依法确认案件成立,是刑事诉讼活动开始的文字依据; 2具有开展侦查、提供线索、搜集证据、指导破案的作用,二、结构、内容和写作方法,一)首部。包括标题和编号: 1标题。在文书顶端正中,写明案件的名称和文书的名称。一般采用公文标题。如“关于被杀案的立案报告书。” 2编号。在标题右下方,注明发文机关简称、文书简称、年号和文件顺序号,如“公刑(立)字(1999)23号,二、结构、内容和写作方法,二

14、)正文。报告内容由四部分组成: 1立案的事实依据。 (1)案件来源和报案人员简况 (2) 案件和侦查对象的情况(立案根据) A.现场勘查情况。 B现场调查(访问)情况 C.鉴定结论,二)正文,2立案的理由和法律依据。 即通过案情分析,阐明立案的理由和法律依据,援引刑事诉讼法条款,作为立案的法律依据,以说明立案侦查的正确性、必要性,并为制作侦查计划打下基础。 在上述事实和分析判断的基础上,引用我国刑法和刑事诉讼法的具体条款来认定案件性质和提出立案请求,3侦查计划(工作部署):根据案件的具体情况和分析判断的结果,提出侦查方案和具体措施。该内容为立案报告的重要组成部分,对侦破工作具有指导作用,三)尾

15、部。 1结束语。是一种请示用语,继工作部署之后,另起一行,写为“以上报告妥否,请批示”,或者“当否,请批示”等。 2写明文书制作单位名称、制作日期,并加盖公章,三、写作和使用中应注意的问题,一)所写内容须符合客观实际,分析要客观全面,有理有据。判断推理要合乎逻辑,文字简明、概括。 (二)计划务求切实可行,易于操作实施。 (三)文书制作完毕,经县以上公安机关负责人批准后,即作为开展侦破工作的依据。在案件侦查终结后存入侦查卷(主卷,范 文,立案报告书 公刑(立)字(19)第17号 市公安局: 19年月日上午8时30分,我分局接到贸易公司保卫科干部陈电话报称:昨晚该公司财务科15万元现金被盗,现场已

16、保护。接报后,我们立即组织有关人员赶赴现场开展工作,现将情况报告如下,一、发案报案经过,19年月日上午7时30分,贸易公司财务科出纳员严推门进入办公室后,发现窗户玻璃被打烂,保险柜被撬开,经清点,15万元现金全部被盗走。严立即报告领导和保卫科干部陈,陈便向我局值班室报了案,二、现场勘查情况,现场位于我区工人俱乐部门前,坐东朝西,半旧平房一栋,共25个房间,平房前有围墙,两侧开有大、小门,墙外是停车场。失窃的财务科是20号房,该房东西对开窗两个,房门朝西。西边窗口敞开,窗的铁条被掰开,窗台上有一残缺鞋印(已提取),窗玻璃有3枚汗液指纹(已提取),保险柜的锁已破坏,门口有汗液指纹一枚(已提取,三、

17、案情分析,1作案时间。据公司部分职工回忆,月日晚上,公司部分职工看电视至12时多一点儿才回宿舍,财务科的严、肖也与其他职工一起看电视,回宿舍前还检查过门窗。据此判断案发时间是在下半夜至凌晨,三、案情分析,2作案范围。据严说,现金15万多元是当天公司营业收入,平时是存银行的,但当天是元旦放假,收市迟,清点后见天色已晚,就抱着侥幸心理,没有存银行。由此看来,内部或内外勾结作案的可能性极大,同进也不排除流窜作案的可能性,三、案情分析,3作案嫌疑人。从作案现场分析,犯罪分子力气大,且熟悉保险柜开锁技术。从其他房间无异常、目标准确看,此案犯是十分了解并熟悉地形和内部情况的,四、立案依据和侦查工作意见,根

18、据以上情况,依照中华人民共和国刑事诉讼法第八十六条之规定,此案拟立为特大盗窃案侦查。并拟从以下几个方面开展侦查工作: 1立即印发协查通报,请各地公安机关和有关部门协查赃款下落。 2先从公司开始,发动全体人员揭发作案人,并对有关人员进行排队,查找疑点和嫌疑人,四、立案依据和侦查工作意见,3在辖区内发动群众,派出专案组成员明查暗访,发现作案的蛛丝马迹;清查外来人口,控制外部有前科人员。 4抓紧进行技术鉴定。从现场提取的痕迹中发现可疑人,排除无可能作案人,缩小侦查范围,抓住重点。 以上报告当否,请批示。 市公安局刑警大队 199年月日,第三节 强制措施文书 提请批准逮捕书,一、提请批准逮捕书的概念

19、指公安机关对于符合刑事诉讼法规定的已具备逮捕条件(有证据证明有犯罪事实且有逮捕必要)的犯罪嫌疑人,提请同级人民检察院审查批准逮捕所制作的文书。 刑事诉讼法第六十六条:公安机关要求逮捕犯罪嫌疑人的时候,应当写出提请批准逮捕书,连同案卷材料、证据,一并移送同级人民检察院审查批准,一、提请批准逮捕书的概念,刑事诉讼法第60条还规定了逮捕犯罪嫌疑人必须同时具备三个条件,也是公安机关制作提请批准逮捕书的条件: 一是有证据证明有犯罪事实; 二是可能判处徒刑以上刑罚 ; 三是存在社会危害性、有逮捕必要,一、提请批准逮捕书的概念,作用:提请批准逮捕书是人民检察院审查批准逮捕的基础和依据。人民检察院收到提请批准

20、逮捕书后,必须在法定的期限内对案件进行审查,并作出批准逮捕、不批准逮捕或者补充侦查的决定。它的使用可以从诉讼程序上保证逮捕的准确,避免错捕、滥捕,以捕代侦、以捕代拘等弊端的发生,一、提请批准逮捕书的概念,提请批准逮捕书的使用须经县以上公安机关领导人审查批准,加盖公安机关公章和局长私人章,一式三份。立案单位存档一份,其他两份连同卷宗材料、证据一并移送同级人民检察院,其中一份由检察院收存,一份在检察院批准逮捕后,随同检察院的批准逮捕决定书以及案卷、证据材料退回公安机关,由预审部门存入预审卷宗侦查卷,二、结构、写作内容和方法,一)首部 1标题。在文书顶端正中,分上下两行各写出制作机关名称、文书名称

21、。 2编号。在标题右下方,由公安机关、主管业务部门的简称、文书简称、年号、文书顺序号组成,如“公刑捕字(2000)15号”或“公提(刑)捕字(20)号,一)首部,3犯罪嫌疑人的基本情况和简历、过渡语。这里应分两段写: 第一段,写犯罪嫌疑人的身份情况,依次写出姓名(别名、化名)、性别、出生年月日、民族、籍贯、文化程度、单位及职业、户籍所在地、现住址等要素。 第二段,写出犯罪嫌疑人的简历。 在犯罪嫌疑人的基本情况和简历叙述完毕之后,另起一行写上“经我局侦查,犯罪嫌疑人有下列犯罪事实”一句话,作为过渡语领起正文,二)正文,1犯罪事实。叙写犯罪嫌疑人实施犯罪行为的事实情节及其证据材料。 2法律依据。

22、另起一段使用成文化用语写明:“上述事实证明,犯罪嫌疑人的行为已触犯中华人民共和国刑法第条第款,涉嫌罪,根据中华人民共和国刑事诉讼法第六十条、第六十六条之规定,特提请批准逮捕。,三)尾部,1致送同级人民检察院机关的名称人民检察院; 2发文日期和用印。由公安局长盖章,并在日期上加盖公安局公章。 3附项。在文书尾部左下角注明附项内容主要有(1)犯罪嫌疑人现被羁押于何处;(2)本案卷宗材料有几册;(3)证据材料或物品有几页(几件);注明要随提请批准逮捕书一起移送检察院审查,范 文,公安局 提请批准逮捕书 公提字(19)第11号,第四节 起诉意见书,一、起诉意见书的概念及作用,起诉意见书,是指公安机关就

23、侦查终结的案件,认为犯罪嫌疑人涉嫌某罪,应当追究其刑事责任,依法向同级人民检察院提出起诉意见时制作的法律文书。 法律依据刑事诉讼法第129条规定:“公安机关侦查终结的案件,应当做到犯罪事实清楚,证据确实、充分,并且写出起诉意见书,连同案卷材料、证据一并移送同级人民检察院审查决定。,作用,是对公安机关侦查终结的案件的总结和结论,是公安机关请求检察机关审查起诉的法定文件。 是检察机关提起公诉和审理案件的重要基础,检察机关必须依法审查,并决定是否起诉。也为法律监督机关对侦查活动的监督提供了依据。 总之,起诉意见书标志着公安机关侦查工作的结束,检察机关审查起诉的开始,并且体现了公、检、法三机关在刑事诉

24、讼中分工负责、互相配合和互相制约的原则,二、格式内容和写作方法,一)首部。依次写明下列内容 1标题。在文书顶端正中,分上下两行各写出制作机关名称、文书名称。 2编号。在标题右下方,由公安机关代称、程序及文书简称、年度、案件排列序码号等组成。如:“公预起字年度第号”。 3犯罪嫌疑人的基本情况及违法犯罪经历等内容。分两段写。主要简历的写法与提请批准逮捕书相同,可参照,4过渡语。在以上内容写毕后,为领起下文,另起一行写明如下一段固定用语:“经我局侦查终结,证实犯罪嫌疑人有下列犯罪事实。,二)正文,1犯罪事实 。要列出已经查明犯罪嫌疑人的全部犯罪经过,包括何时、何地、何动机、何目的、何方法手段,何犯罪

25、行为、何结果、何证据证明等。 (1)划清罪与非罪界限 。 (2)主要犯罪证据的引述要具体、准确、客观、真实,既要与案件有密切的关联性,又要反映证据的连续性。一般先写犯罪事实,后列举证据。也可以寓证据于事实之中,以增强事实的可靠程度,二)正文,2提出起诉的理由和法律根据 应根据犯罪事实和相应法律规定,写明犯罪性质,同时写明根据刑诉法移送审查,依法起诉。如果起诉共同犯罪中的数名犯罪嫌疑人,可合写一份起诉意见书,分别提出起诉意见。 例“综上所述,犯罪嫌疑人的行为已触犯中华人民共和国刑法第条第款,涉嫌罪,根据中华人民共和国刑事诉讼法第一百二十九条之规定,特将本案移送审查,依法起诉。,三)尾部,1致达同

26、级人民检察院机关的名称; 2发文日期和用印。由县以上公安局长签发,署明职务、姓名、印章。局长签名之下注出制发文书的年月日,加盖公安局公章。 3附项。最后在左下角分条写明附注事项: (1)犯罪嫌疑人现押在(或住在)何处; (2)附本案预审卷宗卷页; (3)附送赃、证物情况(赃物名称、数量及存放地点)。 (4)证人,职业 住址 。 (5)鉴定人的姓名、职务、单位、住址等,三、注意事项,1犯罪事实的叙述要和案件真相吻合。 2叙述事实还应清楚、明了,七要素完备。使用材料要详略得当、重点突出。 3严格区分罪与非罪的界限。 4起诉的理由要有理、有据,引用法律条文要准确无误,三、注意事项,5表达方式:介绍犯

27、罪嫌疑人基本情况时用说明性语言,要干净、简洁、利索;介绍案情、交待犯罪事实用叙述性语言,要客观、全面、主次分明、详略得当、条理清晰;处理意见要用议论性的语言,要言之有理,持之有据,具有说服力。 6对共同犯罪的案件,要采用突出主犯、兼顾从犯、胁从犯的方法来记叙共同犯罪事实,写明各人在共同犯罪中所处的地位、所起的作用,以及个人所犯的具体罪行,第三章 检察机关法律文书,教学重点 :立案决定书,批准逮捕决定书,起诉书,不起诉决定书,公诉意见书,抗诉书,第一节 概述,一、检察文书的概念、功用 (一)概念:指各级检察机关为实现检察职能(在刑事、民事、行政诉讼中)依法制作具有法律效力或法律意义的文书。 中华

28、人民共和国人民检察院组织法第五条规定了各级人民检察院在办理刑事案件中所行使的五项职权:即检察权、侦查权、审查权、公诉权和监督权,一、检察文书的概念、功用,功用:是人民检察院行使检察权的重要文字凭证,是保证法律正确实施的重要工具,是办理案件的客观记录,是办案质量的重要反映。 特点:(1)法定的强制性;(2)制作的合法性;(3)形式的规范性。 1997年制定新的人民检察院刑事诉讼法律文书格式(样本,二、检察文书的分类,一)按照案件诉讼性质不同,分为:刑事案件使用、民事和行政案件使用的检察文书。 (二)按照公开对外和内部使用的不同,分为:诉讼文书和工作文书。 (三)按照诉讼程序,分为:侦查类、批捕类

29、、起诉类、监督类文书。 (四)按照制作部门和案件来源不同,分为:刑事检察文书、直接受理侦查案件文书、监所检察、控告申诉检察、民事和行政检察文书。 (五)按照制作方法,分为:填空式、叙述式、笔录式、表格式文书,第二节 起诉书,一、起诉书的概念和作用 是人民检察院确认被告人的行为已构成犯罪,代表国家向人民法院提起公诉所制作的文书。 (一)概念 :起诉书是人民检察院对公安机关侦查终结,移送审查起诉的案件或对直接受理侦查终结的案件,经过审查后,认为被告人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任,代表国家对被告人向人民法院提起公诉时所制作的文书,一、起诉书的概念和作用,依据刑诉法141条

30、:“人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任的,应当做出起诉决定,按照审判管辖的规定,向人民法院提起公诉。” 作用:(1)是确认案件侦查终结的凭证。(2)是检察机关行使国家公诉权的依据,也是检察人员出庭支持公诉的基础。(3)是人民法院对公诉案件进行审判的合法依据,也是法庭审理的基本内容。(4)是告知已将被告人交付审判的通知,同时又是公开指控被告人犯罪的法定文件,二、结构、内容及写作方法,一)首部 1标题。在文书顶端正中分两行书写检察机关名称和文书种类。制作起诉书的检察院名称要全称;文书名称必须写“起诉书”。 2编号。在标题右下方写上:“检诉字年度号。”

31、文书编号简称为“诉”。 3被告人基本情况(被告人身份事项;曾否受过刑事处罚;对被告人采取强措施的情况,被告人基本情况,被告人姓名(包括化名、别名),性别,出生年月日,出生地,身份证号码,民族,文化程度,职业或工作单位及职务(若为国家工作人员利用职务实施犯罪的,应当写明犯罪期间在何单位任何职务)、住址、是否受过刑事处罚、拘留年月日、逮捕年月日,在押被告人的羁押处所。 若为共同犯罪,应按作案中的主次地位依次写明。如系外国人,应注明其国籍。 如果是单位犯罪,应写明犯罪单位的名称、所在地址,法定代表人或代表人的姓名、职务;直接负责的主管人员或其他直接负责人员的基本情况,书写被告人基本情况应注意,1)被

32、告人的姓名。 (2)年龄。 (3)出生地。 (4)身份证号码。 (5)民族。应写全称。 (6)文化程度。 (7)职业或工作单位、职务。 “务农”;“从事个体经营”;“无业”。 (8)住址。户籍所在地;经常居住地;暂住地。 (9)是否受过刑事处罚。 (10)因本案对被告人采取的强制措施,4辩护人基本情况,1)辩护人的姓名。如果是聘律师担任辩护人,辩护人的姓名、其居民身份证和律师执业证书的姓名应三者一致。如果是亲属或同事等担任辩护人,其姓名也要写准确。 (2)辩护人所在单位。应写明辩护人执业的律师事务所。如系律师以外的人担任辩护人的,也应写明其所在单位的名称。 (3)辩护人的通信地址。如果一个被告

33、人委托两名辩护人的,可以根据被告人委托时指定的顺序或辩护人之间约定的顺序或者辩护人接受委托的时间顺序来写辩护人的基本情况,5案由和案件来源,要说明本案符合刑事诉讼法规定的侦查、管辖、移送和审查的程序。应用一个自然段,依次写明被告人姓名、案由、侦查终结及移送审查起诉的机关、时间、案件的审查经过及结果。根据刑事诉讼法的规定和司法实践中的具体情况,涉及这部分内容的大体有以下种情况,1)公安机关侦查终结后移送的案件,写“被告人一案,于年月日移送我院审查起诉,经本院审查查明” (2)本检察院直接侦查终结后由本院起诉的案件,写“被告人一案,于年月日由本院侦查终结,查明其犯罪事实如下:” (3)下级检察机关

34、先受理并审查后,又依法报送上一级人民检察院审查起诉的,写为 “被告人一案,由公安局侦查终结,于年月日移送人民检察院审查,该院根据中华人民共和国刑事诉讼法第20条之规定,于年月日报送本院审查起诉。经本院审查查明,4)上级人民检察院移交起诉的或者因审判管辖变更由同级法院移送起诉的,写明姓名、案由、案件来源,写为“一案,由公安局侦查终结,经人民检察院交由本院审查起诉”。或者“一案,由公安局侦查终结,人民检察院提起公诉,人民法院经人民检察院转至本院审查起诉,二)正文,1犯罪事实和证据 是起诉书的核心内容,是认定犯罪和提起公诉的事实根据,也是适用法律的客观基础。 (1)犯罪事实部分。应当写明被告人的犯罪

35、事实和证实犯罪行为确系该被告人所为的主要证据,即全面、客观、准确地写清符合刑法所规定的犯罪构成诸要件的具体情况(犯罪的时间、地点、动机、目的、方法、手段、情节、过程、后果、参加人员等以及有关证据、作案工具、被害人的证言、血型鉴定结论、赃款赃物等,犯罪事实的叙述方法,第一、自然顺序法。即按时间及被告人作案为顺序,从行为起因、作案的准备、实施犯罪的情节、采取的手段、造成的后果等顺序来写。这种写法适用于一人一次一罪、一人一次多罪及连续作案的案件。 第二、综合归纳法。即把被告人所犯多次同种罪行加以概括归纳,用简洁精炼的文字加以叙述。这种方法适用于一人多次一罪,作案情节大体相同的案件。但要注意与其他方法

36、结合使用较为适当,犯罪事实的叙述方法,第三、突出主犯法。以主犯的活动安排层次,围绕主犯的活动具体记叙。如果共同犯罪之外,被告人还有单独犯罪的,记叙时先记叙“共同犯罪”的事实,后记叙“单独犯罪”的事实。这种方法适用于共同犯罪的案件,如多人一次一罪、多人一次多罪、多人多次多罪以及多人多次一罪。 第四、突出主罪法。即根据被告人所犯数罪的主次轻重不同,把情节恶劣、危害危重的罪行放在前面详叙,把情节轻、危害较小的罪行放在后面酌情略写。这种方法适用于一人多次多罪和多人多次多罪的案件,犯罪事实的叙述方法,第五、先总后分法:即先将多名被告人所犯的一种或多种共同犯罪的罪行事实总括叙述。然后再按主犯、从犯的顺序,

37、逐次分别叙述每一被告人各自所犯罪行。这种方法适用于较大集团犯罪案件。在总括叙述集团犯罪事实时,应先写明集团的形成过程、组织状况、活动情况及总的罪行。然后根据案情分别采用以上写法安排层次。 第六、罪名标题法。即根据罪名的不同,加上序号,列出标题,按突出主罪法,逐罪分段叙述被告人所实施的犯罪事实。这种写法适用于一人多次多罪、多人多次多罪的案件,2)犯罪证据部分,证据的写法大体有:案件比较简单的(即指一犯一次作案或一犯一次连续作案)可以先叙写犯罪事实,然后集中一段写证据。案件比较复杂的(即指一犯作案数次或数十次,或数犯共同作案一次或多次)可边叙述犯罪事实边写证据。 证据的写作,要注意证据的真实性、连

38、锁性及其相关性。 叙述犯罪事实之后,另起一行写明“上述犯罪事实清楚,证据确实、充分,足以认定,2起诉理由及法律根据,这一部分是对全案的总结和概括,要求在总结被告人的犯罪事实的基础上,通过分析阐明,依法提出对全案的处理意见。分析说明包括: 一是阐明被告人犯罪行为的本质属性,包括危害程度、行为性质、轻重情节等; 二是写明被告人犯罪行为所触犯的刑事法律名称、条款和所构成的罪名; 三是写明认定被告人具有从重或从轻、减轻处罚的情节和法律依据; 四是写明作出起诉决定的法律依据,起诉的法律依据,说明根据“起诉理由”证实被告人的行为触犯了中华人民共和国刑法第条第款,构成罪。如果行为人有数罪时,应按一定的顺序逐

39、罪引用法律条文。在确定罪名之后,要将被告人具有的从重、从轻、减轻及免除处罚等情节也分别列出并引用相应的法律条文。然后写明对被告人提起公诉的必要性和法律依据,即依据中华人民共和国刑事诉讼法第141条之规定,特提起公诉,请依法判处。” 需提起附带民事诉讼的,要在这部分之后另起一段写犯罪行为给被害人造成财产损失的情况,依照刑法第36条和刑事诉讼法第77条规定,“特提起附带民事诉讼,请一并审判。,第三节 不起诉决定书,一、概念及作用,指人民检察院对侦查终结的刑事案件经审查后,认为依法不应追究犯罪嫌疑人的刑事责任、不需要判处刑罚或免除刑罚的或者经退回补充侦查仍证据不足的,作出不将犯罪嫌疑人移送人民法院进

40、行审判的决定时所制作的法律文书。 作用表现在以下三个方面:第一,划清罪与非罪,体现法律的公正。第二,体现了惩办与宽大相结合的刑事政策在诉讼制度上的应用。第三,结案迅速,实现诉讼经济的原则,适用不起诉决定的案件的情况,一)刑诉法第142条第1款规定的“犯罪嫌疑人有本法第十五条规定的情形之一的,人民检察院应当作出不起诉决定。”第15条规定:“有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪(绝对不起诉,实际上等于确认犯罪嫌疑人的无罪或者有罪,但因法定情形出现不再追究责任) 1.情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的;2.犯罪已过追诉时效期限的;3.

41、经特赦令免除刑罚的;4.依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的;5.犯罪嫌疑人、被告人死亡的;6.其他法律规定免予追究刑事责任的。,适用不起诉决定的案件的情况,二) 刑事诉讼法第142条第2款规定的“对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。” (相对不起诉,实质在于将有罪的嫌疑人后果上作无罪处理) (三) 刑事诉讼法第140条第4款规定的“对于补充侦查的案件,人民检察院仍然认为证据不足,不符合起诉条件的,可以作出不起诉的决定。”(存疑不起诉,二、格式、内容及写作方法,一)首部 1标题。在文书顶端正中分两行书写检察机关名称和文书种类。

42、2编号。在标题右下方写上:“检刑不诉字(年度)第号”。 3被不起诉人的基本情况。同起诉书中被起诉人基本情况。 4辩护人基本情况。包括姓名、单位和通信地址(同起诉书写法,一)首部,5案由和案件来源 (1)如果是公安机关侦查终结的案件,应写明被不起诉人姓名、案由、案件来源。如“被不起诉人抢夺一案,由公安局侦查终结向本院移送审查起诉。 (2)如果是本院侦查终结的案件,应写明被不起诉人姓名、案由及案件来源。如“被不起诉人贪污一案,由本院依法侦查终结,一)首部,5案由和案件来源 (3)如果属于上级检察机关移送起诉的案件或者因审判管辖变更而由同级人民法院移送审查起诉的案件,在写这部分内容时,要将案件移送过

43、程写清楚。如“被不起诉人伤害一案,由公安局侦查终结,经人民检察院交由本院审查起诉”,或者“被不起诉人杀人一案,由公安局侦查终结,人民检察院提起公诉,人民法院经人民法院转至本院审查起诉,二)正文,1事实和证据 事实因类型及性质不同而写法不同: (1)据刑诉法15条绝对不起诉的,简要写明案件事实及刑事诉讼法15条规定的情形之一内容,以表明其行为不应受到刑事责任追究。 (2)据142条第2 款相对不起诉的,应简要写明案件事实和认定“犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚和免除刑罚”的根据,以表明其行为虽然有罪,但情节轻微,不必审判。 (3)据140条第4 款存疑不起诉的,简要写明案件事实并写明经补

44、充侦查仍采集不到充分足够的证据,来说明其行为无法证实构成犯罪,1事实和证据,在叙述事实时还应根据不同的情况采取不同的写法。 (1)对检察院自行立案侦查的案件,侦查终结后决定不起诉的,应写明被不起诉人为什么不构成犯罪。 (2)对于公安机关移送的案件,检察院经过审查认为应当作出不起诉决定时,公安机关认定事实的不当之处可以用概括的语言写出来,着重写经人民检察院审查认定的事实,2理由和法律根据,应当通过对被不起诉人行为事实的高度概括,说明其行为的性质、后果及在法律上的意义,阐明检察院认定被不起诉人不应被追究刑事责任,犯罪情节轻微,不需要判处刑罚,免除刑罚以及证据不足的观点,同时准确引用有关法律条文依法

45、做出不起诉决定,2理由和法律根据,适用法律应根据不起诉决定类型来决定,行文程式如下: (1)适用于绝对不起诉的程式:本院认为:被告人(概括行为性质、情节、说明不应当追究刑事责任的依据),其情节显著轻微,尚未构成犯罪。依照中华人民共和国刑事诉讼法第15 条的规定,决定对不起诉,2理由和法律根据,2)适用于相对不起诉的程式:本院认为:被告人(概括犯罪事实、危害结果及法律责任),其行为已触犯中华人民共和国刑法第条的规定,但考虑到犯罪情节轻微,依照刑法的规定不需要判处刑罚(或免除刑罚),为此,特根据中华人民共和国刑事诉讼法第142 条第2 款的规定,决定对不起诉,2理由和法律根据,3)适用于存疑不起诉

46、的程式:本院认为:被告人(概括行为性质、情节)经退回补充侦查后仍收集不到足够证据,证明应受处罚,为此,特依照中华人民共和国刑事诉讼法第140条第4款的规定,决定对不起诉,三)尾部,1告知事项 (1)根据刑事诉讼法第15 条及140条第4款规定绝对不起诉和存疑不起诉的案件,有被害人的应写明:“被害人如不服不起诉决定,可自收到本决定书后7日以内向上一级人民检察院申诉,请求提起公诉。被害人也可以不经申诉,直接向人民法院起诉。” (2)根据第142条第2 款规定相对不起诉的案件,无被害人的写明:“被不起诉人如不服不起诉决定,可自收到本决定书后7日以内向本院申诉。”有被害人的增写“被害人如不服不起诉决定

47、,可自收到本决定书后7日以内向上一级人民检察院申诉,请求提起公诉。被害人也可以不经申诉,直接向人民法院起诉。,2检察员署名; 3制作年月日,加盖院印; 4附项,三、注意事项,一)阐明理由表明不起诉的观点,要根据三种情况决定其基本表述形式,文字简明扼要又要一语破的。 (二)准确引用法律条文。属意外事故、正当防卫、紧急避险的不构成犯罪行为,应先引用刑法总则有关条文,再引用刑诉法有关条文。 (三)不起诉决定书应公开宣布,一经宣布,即产生法律效力,被告人在押应立即释放。 (四)注意与撤销案件决定书的区别。后者仅适用于刑事诉讼法15条确认无罪或虽有罪,但依法定情形刑事责任免受追究的情形,四、【 范 文,

48、第四节 抗 诉 书,一、概念及作用,抗诉书是人民检察院行使审判监督职权。认为人民法院所作出的判决或裁决确有错误,要求人民法院重新审理予以纠正而提出抗诉时,制作的法律文书。 刑事抗诉书是人民检察院对人民法院的审判活动进行有效监督的一种重要手段,是按照法律程序提起公诉活动的继续,抗诉书种类,按照诉讼种类的不同,可分为刑事诉讼中的抗诉书、民事诉讼中的抗诉书和行政诉讼中的抗诉书。其中刑事诉讼中的抗诉又分为二审程序抗诉书和审判监督程序抗诉书,民事诉讼和行政诉讼只有审判监督程序抗诉书。 二审程序的抗诉书是地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审判决或裁定确有错误,在法定期限内向上一级人民法院提出抗诉时所制

49、作的抗诉书; 审判监督程序抗诉书是最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决或裁定、上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决或裁定确有错误,向同级人民法院提出抗诉时制作的抗诉书,二、格式、内容及写作方法,一)首部 1标题。 “人民检察院刑事抗诉书” 2编号。在标题右下方写上:“检刑抗字(年度)第号”。 3原审被告人身份情况。依次写明被告人的姓名、性别、年龄、出生年月日、民族、籍贯、职业、单位及职务、住址、被采取强制措施或服刑情况。数名被告人的依由重至轻顺序分别列出,一)首部,4案由 样本:原审被告人一案,由公安局侦查终结移送本院审查起诉,本院 年 月 日提起公诉(对自侦案件,

50、相应改写为“本院侦查终结并提起公诉”,对自诉案件相应改写为“自诉人 年 月 日向人民法院提起诉讼”),人民法院以 号刑事判决书(裁定书)作出判决(裁定):(判决、裁定结果)。经依法审查:(如果是被害人及其法定代理人不服地方各级法院第一审的判决而请求人民检察院提出抗诉的,应当写明这一程序。如果是按照审判监督程序提出抗诉的,应当写明生效的一审判决或二审判决情况、有关人民检察院提请抗诉的程序,然后再写明“经依法审查,本案的事实如下:”)此项写完,即转入正文,二)正文,1概括叙写抗诉机关认定的事实、情节 叙述事实应当根据具体案件事实、证据情况,围绕刑法规定该罪构成要件特别是争议的焦点问题,简明扼要地叙

51、写案件经过。 事实写完后另起一段,写明认定犯罪的证据,“原审被告人上述犯罪事实清楚,证据确实、充分,足以认定。,二)正文,2提起抗诉的理由及法律依据 本院认为,(详细阐明对原判决(裁定)的审查意见和抗诉理由。层次为(1)在“本院认为”之后,先概括出被告人行为危害程度,情节轻重程度,依法应当如何判决。如:本院认为,被告人为区区小事竟持刀将被害人砍伤,其行为已构成故意伤害罪,依法应予惩处。(2)再明确指出原审判决、裁定错误的核心之处,明确写明抗诉焦点。(3)集中阐述抗诉理由,具体分析原审判决、裁定错误所在,论证检察机关的正确意见。,抗诉理由的阐述,1)针对原审判决(裁定)事实不清,判决(裁定)的根

52、据不足,提出纠正或否定的事实依据和证据。 (2)针对原审判决(裁定)定性和适用法律的不当,提出纠正否定的事实依据和法律依据。 (3)针对违反诉讼程序而做出的判决和裁定等错误,以刑事诉讼法一审程序、二审程序有关条款为依据,进行反驳,予以纠正,抗诉的法律依据,理由写完之后,另起一段,写明适用提起抗诉的法律依据,依法提出予以抗诉、请求改判的请求。适用的法律应根据抗诉程序的不同来加以引用,若属按上诉程序提起的抗诉,应引用刑事诉讼法第181条;若属按审判监督程序提起的抗诉,应引用刑事诉讼法第205条第3款。其写作格式如下: 综上所述,为严肃国法,准确惩治犯罪(或保障公民的合法权益),依照中华人民共和国刑

53、事诉讼法第条的规定,特提出抗诉。请依法改判,三)尾部,1致送单位名称 2检察员署名 3制作该文书的时间,并加盖检察机关印章 4附项。写明以下几点: (1)被告人现在何处 (2)证据目录 (3)证人名单 (证据目录、证人名单与一审无异,可注明“证据目录、证人名单与一审无异”,不必另行移送。,三、注意事项,一)理由的阐述要具体、充分。即对原审判决的错误或不当之处要进行深入、透彻的分析,抗之有理,抗之有据。以夹叙夹议的方式反驳,论述中可列举经检察机关调查认定的犯罪情节和新证据。 (二)理由阐述要有条理。即阐述的内容要层次清楚、眉目清晰。原审判决或裁定如果有几个方面的错误时,阐述分析要按编号分条逐项地

54、针对各点将理由逐一阐明。 (三)理由的阐述要有很强的针对性。要有的放矢、一事一议、干脆利落。针对原审判决、裁定的错误之处提出抗诉的理由。观点和材料要力求统一,四、【 案例,09年,浙江省平阳县威华食品饮料有限公司向当地法院提起诉讼,要求撤销县房管局作出的对一有争议房产进行登记的具体行政行为。一审法院支持了原告的诉讼请求,但二审法院却改判县房管局胜诉。09年月,浙江省检察院接到威华公司的申诉后,承办此案的检察官对二次审理的卷宗材料进行了书面审查,发现该房产申请登记的材料中有关威华公司的公章、法定代表人的印章和签字均系伪造,而房管局却疏于审查即予颁证,从而使威华公司的一处房产无端落入他人之手,据此

55、,办案人员提出了抗诉理由,并从法理上进行了详尽的阐述,浙江省高级法院接到行政抗诉书的当天就决定再审此案。 2000年月日,面对检察机关令人信服的说理,浙江省高级法院经过公开审理后当庭对此案作了改判,这也是近三年来该省高级法院首次改判的行政抗诉案,赵百贵今年岁,年初退休后遇到了一件恼人的借款官司。 原来,年月间,赵百贵的妻子与赵的战友汤可业等人一起与广州万龙生化开发中心合作经营农药,因企业扩大生产缺资金,由赵百贵、汤可业作为代表人向倪日洪借款万元,并已将款汇给了企业收取,年月底,广州万龙生化开发中心破产。根据清算小组的决定,万元借款由销售承包户汤可业承担。但是,年月,倪日洪一纸诉状将赵百贵、汤可

56、业告上法庭,要求偿还万元借款。法院以借款上有赵百贵签名为由,认定该借款是个人借款,判决赵百贵、汤可业败诉,判决生效后,颇觉冤枉的赵百贵来到乐清市检察院申诉。今年月日,乐清市法院对该案进行再审,并采纳了检察机关的抗诉意见,认为赵百贵、汤可业的借款行为是代理行为,而不是个人借款,借款不应由赵百贵等人偿还,据此,撤销了原判决,驳回倪日洪的诉讼请求,范文,市区人民检察院 抗诉书 ()检刑抗字第号 市中级人民法院: 市区人民法院于年月日以()法刑字第74号判决,对被告人宗以诈骗罪判处有期徒刑三年。经本院审查认为:一审判决对被告人宗的部分犯罪事实应当认定而未认定,导致适用法律不当,量刑畸轻。理由如下: 一

57、、判决书认定部分犯罪事实与引用证据不当。 判决书认定:“被告人宗于年月间,虚构事实,向金谎称可为其联系购买2吨平价电解铜。为骗得金的信任,宗先后私刻了市化工轻工供应公司第二化工供应部、市勤工化工厂供销股的印章,并伪造上述两单位的供货证明。嗣后,以代垫付电解铜款为名,骗得金人民币5000元。”事实是:被告人宗在年月下旬通过伪造“市化工轻工供应公司第二化工供应部”两张供货证明,骗得金5000元后,为达到进一步诈骗的目的,于月日再次私刻“市勤工化工厂供销股”印章,伪造供货证明,以自已为金的电解铜垫付了8000余元,造成资金搁死,需再借款1万元归还他人的理由,又骗得金1万元。由此可见,宗伪造“市勤工化

58、工厂供销股”的假证明不是为了诈骗5000元(5000元在此前10余天前已骗得),而是为了诈骗1万元所实施的行为,二、一审判决对被告人宗诈骗1万元的事实应该认定而未认定,本院指控宗诈骗1万元事实清楚,有被害人陈述,证人证言和书证所证实,证据充分。 1.宗在骗得5000元后,又向金“借”钱。开始金对宗有无电解铜产生怀疑,所以对宗“借”钱予以拒绝。在此情况下,宗伪造了“市勤工化工厂供销股”的证明,又虚构了自己为此垫付8000余元的事实使金信以为真,金才筹借了1万元给宗。由此可见,宗向金所借的1万元是在虚构事实的前提下取得的。 2.宗诈骗1万元与诈骗5000元是采用同一手段,其实都是以虚构事实为前提的

59、。一审判决书认定了“宗虚构事实,向金谎称可为其联系购买2吨平价电解铜,为骗得金信任,宗先后私刻了市化工轻工供应公司第二化工供应部、市勤工化工厂供销股的印章,并伪造上述两单位的供货证明。嗣后,以代其付电解铜款为名,骗得金人民币5000元”。这里认定的是诈骗1万元的手法,却不认定诈骗1万元的结果,这是自相矛盾的。 3.被告人宗无经济偿还能力。宗在借钱时称,将电解铜出卖后得款才能归还,其实她根本没有电解铜。所得之款用于还债后,已无偿还能力。所以,“借”是形式而骗是实质。综上所述,本院认为:被告人宗采用虚构事实的手法诈骗他人15000元,数额巨大,应按中华人民共和国刑法第266条的规定予以惩处。一审判

60、决只认定被告人诈骗5000元而否定1万元,因而在认定犯罪事实和适用法律上均属不当。根据中华人民共和国刑事诉讼法第181条之规定,特向你院提出抗诉。 市区人民检察院 年月日 (院章) 抄报:市人民检察院,第五节 公诉词,公诉法律意见书,一、概念及作用,公诉词是国家公诉人在法庭审理刑事案件的过程中,当庭发表的揭露和指控被告人的演说词。 公诉词是对检察院提起的起诉书进行补充和阐发,从而进一步在事实上、证据上、法律上揭露被告人的犯罪行为,二、格式、内容及写作方法,公诉词内容: 第一,对法庭调查的简要概括。 第二,进行证据分析,认定被告人的罪行。 第三,进行案情分析,概括案情的全貌,揭露被告人犯罪的社会

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