行政法：第五章 具体行政行为

1、第五章 具体行政行为,第一节 行政命令,一.行政命令的概念与特征 行政法上的“行政命令”，专指行政主体依法要求行政相对方“为”或“不为”一定行为（作为或不作为）的意思表示，是行政行为中一种极为普遍的行为形式。其中要求行政相对方为一定行为的意思表示，被称为“令”；要求行政相对方不为一定行为的意思表示，被称为“禁令”。 行政命令的特征有： 1、行政命令的主体是行政主体。 2、行政命令是一种意思表示行为，通常表现为通过指令行政相对方履行一定的作为义务或不作为的义务来实现行政目的，而非由其自己进行一定的作为或不作为。,3、行政命令是一种设定义务的具体行政行为，而非赋予行政相对方权利的行为。 4、行政命

2、令的实质是为行政相对方设定行为规则，但这种规则属于具体规则，表现为在特定时间内对特定人或特定事所作的特定规范。 5、行政命令以行政处罚或行政强制作为保障。 6、行政命令是一种依职权的行政行为。行政命令无需以行政相对方的申请为前提，而是由行政主体依职权直接作出。,二行政命令的分类 （一）行政命令的分类 行政命令首先有形式意义上的行政命令和实质意义上的行政命令之分。前者是指一切使用“令”作为形式或名称的命令，如授权令、委任令、执行令、禁止令等；后者则是指行政主体依法要求行政相对方为或不为一定行为的意思表示。这种意义上的行政命令，不拘泥于形式和名称，既可以是书面形式，也可以是口头形式。 实质意义上的

3、行政命令，其内容只涉及行政相对方的义务，而不涉及行政相对方的权利。行政命令所规定的义务内容，就其性质而言，包括作为义务和不作为义务。因此，实质意义上的行政命令又可分为作为命令和不作为命令。,（二）责令当事人改正或限期改正违法行为 责令当事人改正或限期改正违法行为 行政处罚法第条：行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。 责令改正或限期改正与行政处罚的区别和联系 责令改正或限期改正与行政处罚的区别主要表现在以下几方面： （1）性质不同。责令改正或限期改正违法行为，是行政机关实施处罚过程中对违法行为人发出的一种作为性的行政命令；而行政处罚则是行政主体对行政相对方违反行政管理

4、秩序的行为，依法所给予的一种法律制裁。,（2）内容不同。行政处罚是法律制裁，是对违法行为人的人身自由、财产权利的一种限制或剥夺，是对违法行为人精神和声誉造成损害的惩戒；而责令改正或限期改正违法行为，其本身并非制裁，只是要求违法行为人履行一定的义务，停止违法行为，消除不良后果，恢复原状。 （3）形式不同。行政处罚有警告、罚款、没收、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、执照和行政拘留等。而责令改正或限期改正违法行为，因各种具体违法行为不同而分别表现为停止违法行为、责令退还、责令赔偿、责令改正、限期拆除、限期治理等多种形式。,（4）直接目的不同。行政处罚是从惩戒的角度，科处新的义务，以告诫违法行为人不得

5、再违法，否则将受罚；而责令改正或限期改正则是命令违法行为人履行既有的法定义务，纠正违法，恢复原状。 责令改正或限期改正与行政处罚的联系表现在以下几个方面： (1) 起因相同。二者均是由于行政相对方的违法行为引起的。 （2） 终极目的一致。二者的根本目的均是维护行政管理秩序，保护公民和组织的合法权益，维护公共利益。,（3） 同步进行或前后相连。在实施行政处罚时，往往同时责令违法行为人改正或限期改正违法行为。如果只予以行政处罚，不足以恢复正常的行政管理秩序，仅责令改正或限期改正违法行为，不足以惩戒违法者。只有二者同步进行，才能够最终达到行政目的。但有的时候，对于违法情节较轻的，则往往是责令限期改正

6、或限期治理等，如果逾期没有履行相应义务的，则往往导致行政处罚。这样二者又可能是前后相关的两个阶段和两种行为方式。,三行政命令的作用及其局限性 与19世纪末以前自由资本主义国家所奉行的机械法治主义原理不同，在现代法治国家，基于福利国家和社会国家的理念，政府不得不积极地干预市场，其在社会经济生活中的管理职能不断增加。可以说作为行政权的一种表现形式，具有较强的科处义务特征的行政命令，对于行政主体及时、有效地处理不断增加的行政管理事务，应对瞬息万变的社会发展，具有极其重要的意义。行政命令是现代国家实行行政管理的重要手段和方式。,但是，行政命令也有其局限性。行政命令一旦作出，便为行政相对方设定了一定的义

7、务，无论该行政命令是否合法或适当，行政相对方往往都必须依行政命令而为一定的行为或不为一定的行为，否则将引起行政处罚或行政强制的后果。可见，若违法或不当地实施行政命令，将导致对行政相对方合法权益的侵害。 因此，为了确保最大限度地发挥行政命令的积极作用，抑制其负面效应，应当建立和完善对于行政命令的监督、制约机制，通过立法确立实施行政命令行为的一系列程序和原则。,第二节 行政征收,一、行政征收的概念与特征 (一)行政征收的概念、特征 行政征收是指行政主体根据法律规定，以强制方式无偿取得相对方财产所有权的一种具 体行政行为。 其特征是： 1.法定性：征收的整个过程都纳入法律调整的范围； 2.强制性：行

8、政 征收的实质在于以强制方式无偿取得相对方的财产所有权； 3.无偿性,(二)行政征收与相关概念的区别 1.行政征收与行政征用 (1)法律后果不同：行政征收使得财产所有权从相对方转向国家；行政征用不发生所有权转移，只转移使用权。 (2)行为标的不同：行政征收的标的一般限于财产，行政征用还可以包括劳务。 (3)能否取得补偿不同：行政征收是无偿的，而行政征用一般应是有偿的，行政主体应当给予被征用方以相应的经济补偿。,2.行政征收与行政没收 (1)发生的根据不同：行政征收是以相对方负有行政法上的缴纳义务为前提，而行政没收只能以相对方违法为条件； (2)法律性质不同：征收是独立的行政行为，而没收是行政处

9、罚行为的一种； (3)所依据的法律程 序不同：征收依据的是专门的行政程序，而没收依据的是行政处罚法中的行政处罚程序； (4)在行为的连续性上不同：只要据以征收的事实依据存在，行政征收行为就可以一直延续下去，而某一次违法行为只能给予一次性没收处罚。,3.行政征收与行政征购 行政征购，是指行政主体以合同形式取得相对方财产所有权的一种行政方式，是一种特殊的买卖关系。 (1)行为的性质不同：征收是单反行政行为，征购属于行政合同行为； (2)权利义务关系不同：征收的双方权利义务显然是不对等的，而征购合同双方的权利义务是基本对等的。 .行政征收与公用征收 公用征收，又称公益征收，是行政主体根据社会公共利益

10、的需要，按照法律规定的程序并在给予相应补偿的情况下以强制方式取得相对人财产权益的一种行政行为。,区别： （）行政征收是无偿的，而公益征收是有偿的； （）行政征收是相对固定的、连续的，公益征收则是非固定的，只有在社会公共利益需要的情形下才能实施征收； （）行政征收完全以行政程序进行，只有在行政相对人对征收行为有异议的情况下才有可能通过司法程序去解决；而公益征收的程序更为严格和复杂； （）适用的前提条件不同：行政征收以相对人负有行政法上的缴纳义务为前提，而公益征收则是因公共利益的需要而必须作出的某种牺牲。,二、行政征收的内容与分类 (一)行政征收的内容： 1.税收征收； 2.资源费征收，如水资源费

11、、矿产资源补偿费； 3.建设资金征收，如公路养路费、港口建设费等； 4.排污费征收； 5.管理费征收； 6.滞纳金征收。 (二)行政征收的分类： 1.因使用权而引起的征收：资源费、建设资金 2.因行政法上的义务而引起的征收：税收、管理费 3.因违反行政法的规定而引起的征收：排污费、滞纳金,三、行政征收的方式和程序 (一)行政征收的方式 包括行为方式与计算方式 (二)行政征收的程序 1.相对方自愿缴纳 2.行政主体强制征收 四、健全与完善我国的行政征收制度 问题：行使征收权的主体不规范；实施行政征收的措施、程序不完善；减征、免征的条件不具体、不明确；缺少相对方不服行政征收的法律救济。,第三节行政

12、许可,一、行政许可的概念及特征 （一）行政许可的含义 行政许可是行政主体应行政相对方的申请，通过颁发许可证、执照等形式，依法 赋予行政相对方从事某种活动的法律资格或实施某种行为的法律权利的行政行为。,特征： （1）行政许可的主体为特定主体； （2）行政许可是一种依申请的具体行政行为； （3）行政许可原则上是一种授益性行政行为； （4）行政许可决定具有多样性； （5）行政许可一般为要式行政行为； （6）行政许可作为一种法律制度是指许可的申请、审查、批准以及监督管理等一系列制度的总和。 （二）我国行政许可法对行政许可的界定 第二条 本法所称行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经

13、依法审查，准予其从事特定活动的行为。,（三）行政许可的性质 主要的学理观点： 第一，“特权”或“特许”说，认为行政许可是行政机关授予公民、法人的一种特权，许可的前提是一般人的普遍禁止； 第二，“赋权”说，认为行政相对方没有该项权利，只是因为行政机关的允诺和赋权才获得该项被许可的权利； 第三，“解禁”说或“权利恢复”说，认为许可是对一般禁止行为的解除，是自由的恢复而不是权利的授予； 第四，“折中”说，认为行政许可既是对相对方禁止义务的免除，又是权利或资格的授予；,第五，“验证”或“确认”说，认为行政许可不是建立在法律禁止的基础上，是建立在权利行使应具备一定条件的基础上，是对权利人行使权利资格与条

14、件加以验证，并给予合法性的证明； 第六，“命令”说，认为许可的性质是一种命令行为。 总结以上的观点，可以归纳出两种理论：一是行政许可是普遍禁止的接触，自由的恢复（当前我国行政法学界的通说）；二是行政许可是权利的授予，是授益性行政行为。,二、行政许可的作用 行政许可是现代国家行政管理的重要手段，已被世界各国广泛地运用于经济、文 化等 各个领域。我国自改革开放以来，行政许可制度也已得到了迅速发展，在国家行政管理中发 挥着重要作用。具体表现在： 1.从行政许可的结果角度分析：协调作用、保护作用、调控作用、促进文化建设、推动对外贸易的发展。 2.从行政许可存在的原因角度分析：控制危险、配置资源、提供公

15、信力证明,三、行政许可的范围和设定 （一）行政许可的范围 1、设定行政许可的原则 设立行政行可应当遵循经济和社会发展规律； 设立行政许可应当有利于公民、法人或者其他组织发挥积极性和主动性，维护公共利益和社会秩序； 设定行政许可要有利于促进经济、社会和生态环境的协调发展。 2、可以设定行政许可的范围 学者认为，设定行政许可的事项主要包括:(1)可能对公共利益产生重大影响的活动；（2）对自然人生命、人身、财产可能产生严重危害的活动。,行政许可法第12条规定了6种行政许可。 下列事项可以设定行政许可： （一）直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特

16、定活动，需要按照法定条件予以批准的事项； （二）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项； （三）提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项； （四）直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项； （五）企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项； （六）法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。,3.不能设立行政许可的事项 行政许可法第13条：本法第十二条所列事项，通

17、过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可： （一）公民、法人或者其他组织能够自主决定的； （二）市场竞争机制能够有效调节的； （三）行业组织或者中介机构能够自律管理的； （四）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。,（二）行政许可的设定 1.行政许可设定的基本理论问题 （1）行政许可设定的性质 在我国，行政许可设定是一种立法性行为，既由一般意义上人大立法规定，也由国务院行政立法规定，还可以在一定条件下，由地方性法规和地方政府规章（仅限于省级）规定。 （2）行政许可设定的价值取向 行政许可法第1条：为了规范行政许可的设定和实施，保护公民、法人和其他组织的合法权益，维护公共利益和社会

18、秩序，保障和监督行政机关有效实施行政管理，根据宪法，制定本法。,（3）行政许可设定所遵循的原则 第11条：设定行政许可，应当遵循经济和社会发展规律，有利于发挥公民、法人或者其他组织的积极性、主动性，维护公共利益和社会秩序，促进经济、社会和生态环境协调发展。 行政许可的设定可以归纳为以下几个原则： 第一，依法设定原则； 第二，公众参与原则； 第三，适当性原则； 第四，成本效益原则。,2.我国行政许可设定的依据 （1）正式依据 第16条：行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。 地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。

19、 规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。 法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。,（2）临时依据 第14条：本法第十二条所列事项，法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。 必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。 第15条：本法第十二条所列事项，尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规和地方

20、性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。,（3）不得设立行政许可的规范性文件 第17条：除本法第十四条、第十五条规定的外，其他规范性文件一律不得设定行政许可。 四、行政许可的主体（实施机关） （一）行政许可主体的含义和种类 1.含义 行政许可主体，即实施行政许可机关或者组织，是指基于相对人的申请，对相对人的申请进行审查从而决定是否准许或者认可相对人所申请的活动或资格的行政机关和法律法规授权的组织。 它是行政主体概念在行政许可活动领域

21、中的具体表现形式。,2.行政许可主体的种类 根据行政许可法的规定，有三类行政许可的主体：行政机关、法律法规授权的组织和行政机关委托的组织。 （二）行政机关 条件：（1）必须是履行外部行政管理职能的行政机关；（2）必须有法律明确授予其一定得行政许可权；（3）法律授予的行政许可职权应当小于或者等于其外部行政管理职权及范围。 目前，我国具有行政许可主体资格和法律地位的行政机关包括：国务院、国务院各部委、国务院直属机构、国务院部委归口管理的国家局、县级以上地方各级人民政府以及所属工作部门、地方人民政府的派出机关等。,（三）法律、法规授权的组织 第23条：法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，在法

22、定授权范围内，以自己的名义实施行政许可。被授权的组织适用本法有关行政机关的规定。 （四）行政机关委托的组织 第24条：行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、规章的规定，可以委托其他行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。 委托行政机关对受委托行政机关实施行政许可的行为应当负责监督，并对该行为的后果承担法律责任。 受委托行政机关在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政许可；不得再委托其他组织或者个人实施行政许可。,五、行政许可的程序 （一）行政许可的一般程序 1.申请程序 第二十九条公民、法人或者其他组织从事特定活动，依法需要取得行政许可的，应

23、当向行政机关提出申请。申请书需要采用格式文本的，行政机关应当向申请人提供行政许可申请书格式文本。申请书格式文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。 申请人可以委托代理人提出行政许可申请。但是，依法应当由申请人到行政机关办公场所提出行政许可申请的除外。 行政许可申请可以通过信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式提出。,2.受理程序 第32条：行政机关对申请人提出的行政许可申请，应当根据下列情况分别作出处理： （一）申请事项依法不需要取得行政许可的，应当即时告知申请人不受理； （二）申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知申请人向有关行政

24、机关申请； （三）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正； （四）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理；（限期补正） （五）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请。,3.审查程序 包括形式性审查和实质性审查。 第34条：行政机关应当对申请人提交的申请材料进行审查。 申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式，行政机关能够当场作出决定的，应当当场作出书面的行政许可决定。 根据法定条件和程序，需

25、要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关应当指派两名以上工作人员进行核查。,4.听证程序 第46条：法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。 第48条：听证按照下列程序进行： （一）行政机关应当于举行听证的七日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告； （二）听证应当公开举行； （三）行政机关应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人，申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可事项有直接利害关系的，有权申请回避；,（四）举行听证时，审查该行政许可申请的

26、工作人员应当提供审查意见的证据、理由，申请人、利害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证； （五）听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。 5.决定程序 第37条：行政机关对行政许可申请进行审查后，除当场作出行政许可决定的外，应当在法定期限内按照规定程序作出行政许可决定。 第38条：申请人的申请符合法定条件、标准的，行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定。 行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的，应当说明理由，并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。,6.期限 第42条：除可以当场作出行政许可决定的外，行

27、政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出行政许可决定。二十日内不能作出决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长十日，并应当将延长期限的理由告知申请人。但是，法律、法规另有规定的，依照其规定。 7.变更和延续 第49条：被许可人要求变更行政许可事项的，应当向作出行政许可决定的行政机关提出申请；符合法定条件、标准的，行政机关应当依法办理变更手续。 第50条：被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的，应当在该行政许可有效期届满三十日前向作出行政许可决定的行政机关提出申请。但是，法律、法规、规章另有规定的，依照其规定。 行政机关应当根据被许可人的申请，在该行政许可有效期届满前作出是否准予延续

28、的决定；逾期未作决定的，视为准予延续。,（二）行政许可的特别程序 1.招标、拍卖程序 第53条：实施本法第十二条第二项所列事项的行政许可的，行政机关应当通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。 行政机关通过招标、拍卖等方式作出行政许可决定的具体程序，依照有关法律、行政法规的规定。行政机关按照招标、拍卖程序确定中标人、买受人后，应当作出准予行政许可的决定，并依法向中标人、买受人颁发行政许可证件。 行政机关违反本条规定，不采用招标、拍卖方式，或者违反招标、拍卖程序，损害申请人合法权益的，申请人可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。,特许事项通常包括有限自

29、然资源的开发利用（土地、森林、草原、水流、矿产、海域等）、有限公共资源的配置（电信频率执照、出租汽车营业许可）、直接关系公共利益的垄断性企业的市场准入（电力、铁路、民航、通信等行业市场准入的许可、外商进入中国服务业的市场准入许可等）。 （1）招标的具体程序 招标、投标、开标、评标、中标、签订合同和颁发许可证 （2）拍卖的具体程序 拍卖委托阶段、拍卖公告与展示阶段、拍卖实施阶段,2.认可程序 认可一般是指赋予特定相对人从事一定活动的资格，确认其具备从事相应活动的能力。 （1）考试 （2）考核 （3）核准 第54条：实施本法第十二条第三项所列事项的行政许可，赋予公民特定资格，依法应当举行国家考试的

30、，行政机关根据考试成绩和其他法定条件作出行政许可决定；赋予法人或者其他组织特定的资格、资质的，行政机关根据申请人的专业人员构成、技术条件、经营业绩和管理水平等的考核结果作出行政许可决定。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定。,3.登记程序 申请登记、受理申请、审查与决定 第56条：实施本法第十二条第五项所列事项的行政许可，申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的，行政机关应当当场予以登记。需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关依照本法第三十四条第三款的规定办理。 4.特别程序与一般程序的关系 第51条：实施行政许可的程序，本节有规定的，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章其他有关

31、规定。,六、行政许可的监督检查 （一）行政许可监督检查的含义 是指有权行政机关对依法实施的行政许可事项进行了解、检查、监督以及纠正的活动。 一般包括两种情形：一是指上级机关对下级机关实施行政许可的情况进行了解、检查、监督以及纠正的活动；二是指行政机关依照法定职权，对被许可人从事行政许可事项的活动是否遵守法律、法规、规章以及执行行政命令、决定的情况进行了解、检查、监督以及纠正的行政行为。 第60条：上级行政机关应当加强对下级行政机关实施行政许可的监督检查，及时纠正行政许可实施中的违法行为。,（二）行政许可监督检查主体和程序 1.行政许可监督检查主体 可以是办法许可证的行政主体，也可以是其他非颁发

32、许可证但也依法享有监督权的行政主体，比如办法许可证机关的上级行政机关。 2.许可事项监督检查的程序 拟定计划；确定检查对象、内容和检查措施；表明身份；除法律另有规定外，通知当事人到场；进行检查和调查；对违法或不当行为的处理；说明理由；告知权利；总结检查情况，撰写检查报告书。,（三）行政许可监督检查的法律后果 1.中止许可 发现被许可人在从事许可事项的活动过程中未严格按照许可的范围、方式、期限及其他事项进行，监督检查机关为制止或惩罚被许可人该轻微违法行为暂时收回许可。 2.变更许可的内容 原有的许可内容或期限不再符合公共利益的，被许可人可以要求变更。 3.宣告许可无效 行政许可主体在批准行政许可

33、后，发现被许可人获得许可是基于某种错误的事实或行为，可以宣告许可无效。 宣告无效无溯及力。,4.撤销 第69条：有下列情形之一的，作出行政许可决定的行政机关或者其上级行政机关，根据利害关系人的请求或者依据职权，可以撤销行政许可： （一）行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的； （二）超越法定职权作出准予行政许可决定的； （三）违反法定程序作出准予行政许可决定的； （四）对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予行政许可的； （五）依法可以撤销行政许可的其他情形。 被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，应当予以撤销。 依照前两款的规定撤销行政许可，可能对公共利益造

34、成重大损害的，不予撤销。,5.注销 第70条：有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续： （一）行政许可有效期届满未延续的； （二）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的； （三）法人或者其他组织依法终止的； （四）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的； （五）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的； （六）法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。,第四节 行政确认,一、行政确认的概念与特征 (一)行政确认的概念 行政确认是指行政主体依法对相对方的法律地位、法律 关系和法律事实进行甄别，给予确定、认可和证明，并予以宣告的具体行政行为。

35、(二)行政确认的特征 1.行政确认是要式的行政行为； 2.行政确认是羁束的行政行为； 3.行政确认的外在表现形式往往以技术鉴定书等出现，在较大程度上受到技术规范的 制约，并由此决定管理相对方的法律地位和权利义务。,二、行政确认的主要形式和基本分类 (一)主要形式 确定、认可、证明、登记、批准、鉴证、行政鉴定等。 (二)基本分类 依据不同的标准可作出不同的分类： 1.按行为的动因不同，可以分为依申请的行政确认和依职权的行政确认； 2.按行政确认对他种行为的关系的不同，可以分为独立的行政确认和附属性的行政确认； 3.按行政确认的对象不同，可以分为对身份、能力(或资格)、事实、法律关系和权利归属的行

36、政确认。,三、行政确认的作用 1.可以为行政管理和法院审判活动提供准确、客观的处理依据； 2.有利于预防各 种纠纷的发生； 3.有利于保护相对方的合法权益； 4.有利于行政机关进行科学管理。,第五节 行政监督检查,一、行政监督检查的概念与特征 行政监督检查，又称行政调查，是指行政主体依法定职权，对相对方遵守法律、 法规、规章，执行行政命令、决定的情况，进行检查、了解、监督的具体行政行为。,其特征为： 1.其主体是享有某项行政监督权的国家行政机关和法律、法规授权的组织； 2.行政监督的对象是作为行政相对方的公民、法人或其他组织； 3.行政监督的内容是相对方 遵守法律、法规、规章，执行行政机关的决

37、定、命令的情况； 4.行政监督的性质是一种依职 权的单方具体行政行为，是一种独立的法律行为； 5.行政监督的目的是为了防止和纠正相对 方的违法行为。保障法律、法规和规章的执行和行政目标的实现。,二、行政监督的作用 1.行政监督可以及时反馈法律、法规实施的社会效果； 2.行政监督可以预防和及 时纠正相对方的违法行为； 3.行政监督是保证执行行政法律、法规，实现行政目标的重要环 节。,三、行政监督的分类 1.以行政监督的对象是否特定为标准，可分为一般监督和特定监督。 2.以行政监督的内容为划分标准，可分为公安行政监督、工商行政监督、海关监督、审计监督等。 3.以实施行政监督的时期为划分标准，可分为

38、事前监督、事中监督和事后监督。 4.以行政监督机构的任务为划分标准，可以分为专门监督与业务监督。 5.以行政监督与监督主体的职权关系为标准，可分为依职权的监督与依授权的监督。,四、行政监督的方法 行政监督的方法又称行政监督手段或方式。由于行政管理的内容多，范围广，因而行政监督的方法也多种多样。 根据我国法律、法规的规定和行政管理的实践，最常见的行 政监督方法有：检查、调阅审查、调查、查验、检验、鉴定、勘验、登记、统计等。 五、行政监督的程序 1.表明身份；2.说明理由；3.公开检查；4.告知权利；5.法律授权；6.法定时间,第六节 行政处罚,一、行政处罚的概念及其特征 (一)行政处罚的概念与特

39、征 行政处罚是指行政机关或其他行政主体，依照法定权限和程序，对违反行政法规范尚未 构成犯罪的相对方给予行政制裁的具体行政行为。,行政处罚的特征有： 1.行政处罚的主体是行政机关或法律、法规授权的其他行政主体； 2.行政处罚的对象是作为相对方的公民、法人或其他组织； 3.行政处罚的前提是相对方实施 了违反行政法律规范的行为； 4.行政处罚的性质是以惩戒违法为目的的具有制裁性的具体 行政行为。 (二)行政处罚与相关概念的区别 1.行政处罚与行政处分的区别 行政处分是指国家行政机关对其系统内部违法失职的公务员实施的一种惩戒措施。 区别在于：作出决定的主体范围不同；所制裁的对象不同； 采取的形式不同；

40、行为的性质不同；所依据的法律、法规不同；救济途径不同 。,2.行政处罚与刑罚的区别 两种行为的权力归属不同：行政权v.审判权 实施处罚的主体不同 实施处罚的对象不同 作出处罚决定的程序不同 处罚的种类不同。 3.行政处罚与行政强制执行的区别 行政强制执行是指国家行政主体为了保证行政管理活动的正常进行，对不履行国家行政机关或法律、法规授权的组织作出的行政处理决定或科以行政义务的相对方依法采取各种强制手段，以迫使其执行行政处理决定或履行行政义务的行为。 (1)性质不同；(2)目的不同；(3)实施的机关不尽 相同。,4.行政处罚与执行罚的区别 执行罚是行政强制执行的一种，是以处罚的形式促使当事人履行

41、义务。 (1)法律性质上存在差异 (2)目的上存在差异,二、行政处罚的原则 行政处罚的原则是指对行政处罚的设定和实施具有普遍指导意义的准则。根据 行政处罚法的规定和行政管理实践，行政处罚应遵循以下原则：处罚法定原则；处罚与教育相结合的原则；公正、公开原则；处罚救济原则；一事不再罚原则；过罚相当原则。,（一）处罚法定原则 首先，实施处罚的主体必须是法定的。 行政处罚法第15条：行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施。 其次，处罚的依据是法定的。基本由中央（法律和行政法规）设定，地方性法规和规章作为补充。 最后，行政处罚的程序合法。 （二）处罚与教育相结合 第5条：实施行政处罚，纠

42、正违法行为，应当坚持处罚与教育相结合，教育公民、法人或者其他组织自觉守法。,（三）公正、公开原则 要求： 实施处罚的动因符合行政目的； 处罚决定要建立在正当考虑的基础上，即考虑相关因素和不考虑不相关因素； 处罚的轻重程度应与违法事实、情节、性质及危害大小相适应； 必须合乎理性，不能违背常理、常规，不能违背共同的道德。 保证公开的制度：表明身份制度、告知制度、听取意见制度、听证制度等。,（四）处罚救济原则（权益保障原则） 第6条：公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚，享有陈述权、申辩权；对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。 公民、法人或者其他组织因行政机关违法给予

43、行政处罚受到损害的，有权依法提出赔偿要求。 （五）一事不再罚原则 第24条：对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。 （六）过罚相当原则 不能畸重或畸轻,三、行政处罚的种类、形式 行政处罚可以根据不同的标准进行分类。若以行政处罚的性质为标准，行政处罚可分为限制或剥夺权利性的处罚、科以义务性的处罚、影响声誉的处罚；以行政处罚的内容 为标准，可分为人身自由罚、声誉罚(申诫罚、精神罚)、财产罚、行为罚四类。每一类 处罚中又各有具体的处罚形式。 (一)人身自由罚 1.行政拘留 也称为治安拘留，是对违反治安管理的人，依法在短期内限制其人身自由的一种处罚。 根据治安管理处罚法的规定，行政

44、拘留的决定由县市公安局、公安分局或相当于县一级的公安机关作出。,行政拘留的期限一般为1日以上15日以下，有两项以上违法行为“并处”的，不受此限。 2.劳动教养 是指行政机关对习惯性违法或有轻微犯罪行为尚不够刑事处罚又有劳动能力的人采取的一种行政处罚。 劳动教养由省、自治区、直辖市的大中城市的劳动教养管理委员会审查决定，期限一般为1年至3年，必要时可延长一年。 巨大违法性：现行劳动教养试行办法必须予以废止。 行政处罚法第9条：法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。,立法法第8条：下列事项只能制定法律：（四）犯罪和刑罚；（五）对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施

45、和处罚 立法法第9条：本法第八条规定的事项尚未制定法律的，全国人民代表大会及其常务委员会有权作出决定，授权国务院可以根据实际需要，对其中的部分事项先制定行政法规，但是有关犯罪和刑罚、对公民政治权利的剥夺和限制人身自由的强制措施和处罚、司法制度等事项除外。,(二)行为罚 1.责令停产停业 一般来说，责令停产停业适用于生产经营者实施了比较严重的违法行为，且从事的加工、生产与人的生命健康密切相关。 2.吊销、暂扣许可证和执照 道路交通安全法第91条：饮酒后驾驶机动车的，处暂扣六个月机动车驾驶证，并处一千元以上二千元以下罚款。因饮酒后驾驶机动车被处罚，再次饮酒后驾驶机动车的，处十日以下拘留，并处一千元

46、以上二千元以下罚款，吊销机动车驾驶证。,3.科以相对方某种作为义务 (三)财产罚 1.罚款 2.没收财物 3.责令金钱赔偿或物质赔偿 (四)声誉罚 1.警告 道路交通安全法第88条：对道路交通安全违法行为的处罚种类包括：警告、罚款、暂扣或者吊销机动车驾驶证、拘留。 2.通报批评,四、行政处罚的管辖 (一)行政处罚的主体 行政处罚必须由享有法定权限的行政机关或法律、法规授权的组织实施。 (二)行政处罚的管辖规则 1.行政处罚案件由违法行为发生地的行政主体管辖； 2.两个 以上行政主体对同一违法行为都有处罚管辖权的，或者违法行为地点难以查明的，由最先查 处的行政主体管辖； 3.行政主体如认为自己所

47、查处的违法行为已构成犯罪的，应将案件移送 司法机关； 4.两个以上行政主体对行政处罚权发生争执的，应协商解决，协商不成，报请共 同上级行政机关指定管辖；,5.行政处罚的级别管辖由具体法律、法规规定； 6.行政主体实施行政处罚，如违法行为人、证人、关系人不在其管辖行政区域内，可委托这些人员所在的行 政区域的行政机关讯问或调查取证，受委托的行政机关有义务协助。 五、行政处罚的适用 (一)行政处罚适用的概念 行政处罚适用是对行政法律规范规定的行政处罚的具 体运用，也就是行政主体在认定相对方行为违法的基础上，依法决定对相对方是否给予行政 处罚和如何科以处罚的活动，它是将行政法律规范规定的行政处罚原则、

48、形式、具体方法等 运用到各种具体行政违法案件中的活动。,(二)行政处罚适用的条件 行政处罚适用必须具备一定的条件，否则即为违法或无效的行政处罚。 一般认为，行政处罚适用的条件包括：前提条件、主体条件、对象条件和时效条件。 1.前提条件：公民、法人或其他组织的行政违法行为客观存在 2.主体条件：行政处罚必须由享有法定的行政处罚权的适格主体实施 3.对象条件：必须是违反行政管理秩序的行政违法者，且具有一定的责任能力 4.时效条件 行政处罚法第29条：违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。,(三)行政处罚适用的方法 1.不予处罚与免予处罚 （1）不予处罚 不具有责任能力的

49、人违法的，不予触犯，包括未满14周岁的未成年人和不能辨认或控制自己行为的精神病人； 由于生理缺陷的原因而致违法的，不予处罚； 行为属于正当防卫行为或紧急避险的，不予处罚； 因意外事故而致违法的，不予处罚； 因行政机关的责任而造成违反的，不予处罚； 违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害结果的，不予处罚。,（2）免予处罚 主要情节包括：行为人的违法行为是因行政管理人员的过错造成的；因国家法律、法规和政策影响及其他因素造成的。 2.“应当”处罚与“可以”处罚 3.从轻、减轻处罚与从重处罚 减轻处罚是相对于加重处罚而言的，而我国行政处罚中不承认加重处罚，任何超出法定幅度最高限度的处罚都是违法的。但在个

50、别现行法规、规章中却有加重处罚的规定，明显与处罚法的精神不符，应予以废止。,第27条：当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或者减轻行政处罚： （一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的； （二）受他人胁迫有违法行为的； （三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的； （四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。 4.单处与并处 5.行政处罚与刑罚的竞合适用 具体包括以下三种适用情况：,（1）只由司法机关裁量刑罚处罚 第28条：违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。 （2）刑罚与行

51、政处罚双重适用 79年刑法第121条：违反税收法规， 偷税、抗税， 情节严重的，除按照税收法规补税并且可以罚款外，对直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。 （3）免刑后适用行政处罚 79年刑法第32条：对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的， 可以免予刑事处分， 但可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处分。,6.法人或其他组织违法的“两罚”处罚适用 对单位违法的，原则上应适用“两罚”方法，既处罚单位整体，又处罚单位中的负有责任的自然人（主管人员和直接责任人员）。 海关法行政处罚实施细则第24条：企业事业单位、国家机关、社会团体违反海关法规，

52、除 处罚该单位外，海关还可以对其主管人员和直接责任人员分别处以人民币 1000元以下的罚款。,六、行政处罚的程序 (一)行政处罚的简易程序 行政处罚的简易程序又称当场处罚程序，是一种简单 易行的行政处罚程序，指在具备某些条件的情况下，由执法人员当场作出行政处罚的决定， 并且当场执行的步骤、方式、时限、形式等程序的过程。 行政主体的行政执法人员进行当场 处罚时，应遵循下列程序： 1.表明身份 第34条：执法人员当场作出行政处罚决定的，应当向当事人出示执法身份证件，填写预定格式、编有号码的行政处罚决定书,2.说明处罚理由 第31条：行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事

53、实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。 3.给予当事人陈述和申辩的机会 第32条：当事人有权进行陈述和申辩。行政机关必须充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行复核；当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。行政机关不得因当事人申辩而加重处罚。 4.制作笔录 5.制作当场处罚决定书 6.备案,(二)行政处罚的一般程序 行政处罚的一般程序又称普通程序，是行政处罚中的一个基本程序，它具有内容最完善 、适用最广泛的特点。除法律、法规另有规定外，任何一个行政处罚决定必须适用一般处罚 程序。 行政处罚的一般程序包括以下几个步骤： 1.立案 2.调查取证 3.说明

54、理由并告知权利 4.听取当事人陈述与申辩 5.作出处罚决定,（三）行政处罚的听证程序 1.听证程序的概念 是指在重大行政处罚决定作出之前，在违反案件调查承办人员一方和当事人一方的参加下，由行政机关专门人员主持听取当事人申辩、质证和意见，进一步核实和查清事实，以保证处罚结果合法、公正的一种程序。 2.听证程序的适用范围 第42条：行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，行政机关应当组织听证。,3.听证程序的特征 (1)听证程序是由行政机关主持，并由有关利害关系人参加的程序； (2)听证公开进行； (3)听

55、证程序适用于行政处罚领域，但在我国目前并非所有的行政处罚案件都可以适用； (4)听证程序的适用以当事人的申请为前提； (5)组织听证是行政机关的法定义务。 4.听证程序的组织 第42条：听证依照以下程序组织： （一）当事人要求听证的，应当在行政机关告知后三日内提出； （二）行政机关应当在听证的七日前，通知当事人举行听证的时间、地点；,（三）除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，听证公开举行； （四）听证由行政机关指定的非本案调查人员主持；当事人认为主持人与本案有直接利害关系的，有权申请回避； （五）当事人可以亲自参加听证，也可以委托一至二人代理； （六）举行听证时，调查人员提出当事人违法的事

56、实、证据和行政处罚建议；当事人进行申辩和质证； （七）听证应当制作笔录；笔录应当交当事人审核无误后签字或者盖章。,5.行政处罚决定 七、行政处罚的执行程序 1.实行处罚机关与收缴罚款机构相分离 第46条：作出罚款决定的行政机关应当与收缴罚款的机构分离。 除依照本法第四十七条、第四十八条的规定当场收缴的罚款外，作出行政处罚决定的行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款。 第47条：依照本法第三十三条的规定当场作出行政处罚决定，有下列情形之一的，执法人员可以当场收缴罚款：（一）依法给予二十元以下的罚款的；（二）不当场收缴事后难以执行的。,第48条：在边远、水上、交通不便地区，行政机关及其执法人员依照本

57、法第三十三条、第三十八条的规定作出罚款决定后，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。 2.严格实行收支两条线 3.行政处罚的强制执行 第51条：当事人逾期不履行行政处罚决定的，作出行政处罚决定的行政机关可以采取下列措施： （一）到期不缴纳罚款的，每日按罚款数额的百分之三加处罚款； （二）根据法律规定，将查封、扣押的财物拍卖或者将冻结的存款划拨抵缴罚款； （三）申请人民法院强制执行。,第七节 行政强制,一、行政强制的概念与特征 行政强制是指行政主体为了保障行政管理的顺利进行，通过依法采取强制手段迫 使拒不履行行政法义务的相对方履行义务或达到与履行

58、义务相同的状态；或者出于维护社会 秩序或保护公民人身健康和安全的需要，对相对方的人身或财产采取紧急性、即时性强制措 施的具体行政行为的总称。,其主要特征有： 1.行政强制的主体是行政机关或法律、法规授权 的组织； 2.行政强制的对象是拒不履行行政法义务的行政相对方，或对社会秩序、他人人身 健康、安全可能构成危害或其本身正处在或将处在某种危险状态下的行政相对方； 3.行政强 制的目的是保证法定义务的彻底实现，维护社会正常的秩序，保障社会安全，保护公民的人 身权、财产权免受侵害； 4.行政强制行为的法律性质是一种具有可诉性的具体行政行为。,二、行政强制行为的种类 行政强制法第9条：行政强制措施的种

59、类： （一）限制公民人身自由； （二）查封场所、设施或者财物； （三）扣押财物； （四）冻结存款、汇款； （五）其他行政强制措施。 (一)行政强制行为以其调整的内容为标准，可分为对人身的强制措施和对财产的 强制措施。 1.对人身的强制措施 主要包括：强制拘留、强制扣留、限期出境、驱逐出境、强制约束、强制遣返、强制隔离、强制治疗、强制戒毒、强制传唤、强制履行等,2.对财产的强制措施 主要有：冻结、扣押、查封、划拨、扣缴、强行拆除、强制销毁、强制检定、强制许可、变价出售、强制抵缴、强制退还等。 (二)行政强制行为以其适用目的和程序为标准，可分为即时性强制措施和执行性强制措 施。 即时性强制措施，是

60、指遇有严重影响国家、集体或公民利益的人或物，行政机关为了维护社会秩序的稳定，依照法定职权，对违法行为人的财产或人身自由采取紧急措施予以限制的行政行为； 执行性强制措施，是指行政主体为了保证法律、法规、规章和其他行政规范性文件以及行政主体本身作出的行政决定所确定的行政相对方的义务的实现，采取一定的强制措施，迫使拒不履行相应义务的相对方履行义务或通过其他法定方式使相应义务得以实现。,1.即时性强制措施 （1）强制带离现场、盘问 人民警察法第9条：为维护社会治安秩序，公安机关的人民警察对有违法犯罪嫌疑的人员，经出示相应证件，可以当场盘问、检查；经盘问、检查，有下列情形之一的，可以将其带至公安机关，经