独立董事履职行为与处罚机制研究VIP

1、独立董事履职行为与处罚机制研究从全球范围内来看独立董事制度是一个成功的制度安排 , 有效抑制了现代企业两权分离产生的内部人控制和代理问题 , 构成了现代公司治理不可缺少的环节。自 1992 年伦敦证券交易所 (LSE) 颁布条例规定英国上市公司董事会中至少需保留 3 名独立董事席位以来 , 随后的 7 年间至少有 18 个国家引进了独立董事制度 ,尤其是在发源地美国上市公司的董事会中独立董事的比例已经达到了 70%以上。我国证监会在 01 年也颁布了关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 , 初步规定了独董任职条件和权责范围 , 由此拉开了中国独立董事制度发展的帷幕。但是在此期间发生了郑百文

2、独立董事第一案 , 又有北大荒集体哑声等事件 , 使得独立董事履职行为受到了广泛的质疑和指责 , 诸如“花瓶董事”、“独董不独立”等报道屡见不鲜。而且最近随着中组部18 号文件的出台 , 资本市场出现了官员独立董事的离职潮 , 再一次将独立董事制度推到了风口浪尖。 因此如何激励独立董事勤勉履职 , 完善独立董事处罚机制成为规范独立董事履职行为的重要内容。 本文在结合已有研究文献的基础上 , 针对中国上市公司独立董事履职行为和处罚机制作出了本土化深入研究 , 摆脱了以往研究中广泛借鉴欧美研究范式和思路的模式 , 扎根中国现实环境考察了独立董事履职行为和处罚机制设计运行中的有效性。 文章以独立董事

3、履职行为作为研究切入点 , 通过探讨独立董事处罚机制中不同层次的作用效果 , 主要解决以下两个问题 : 一个是独立董事履职行为与客观环境的调查研究 , 为后续处罚机制的研究和完善提供现实基础。特别是在我国独立董事制度作为舶来品已经得到了广泛应用和普及的背景下 , 却鲜有结合我国现实环境和文化习俗对独立董事制度进行本土化研究 , 这可能导致对独立董事履职行为的正确认知存在偏误。 另一个问题则是在评估履职行为和客观环境的基础上 , 考察现有独立董事处罚机制的合理、 有效性 , 并就如何完善及改进独立董事处罚机制作出系统性研究。 具体而言本文的研究内容是通过以下四个方面展开的 : 首先从独立董事个体

4、出发 , 通过问卷调查的形式了解我国独立董事在任职过程中的履职行为和客观环境 , 以便更加客观清晰地描述独立董事履职效果和面临的履职风险状况。 我们发现先无论是在人数比例、 受重视程度以及信息可获得方面 , 我国独立董事相对于其他执行董事而言是一个明显的弱势群体 , 这就导致了其履职所需的资料、沟通、和会议安排都不能到充分满足。表明独立董事履职风险很大一部分来自于不可控的系统风险, 无法通过勤勉履职来进行分散。此外独立董事没有投反对票或弃权票经历并不代表履职懈怠 , 而是体现了董事会决策流程中浓厚的协商制民主文化 , 真正原因在于企业倾向于在董事会会议前征询独立董事的意见 , 并事先对有争议的

5、议案进行修订和改正。其次民事责任层面处罚机制作为独立董事处罚机制的第一层次 , 文章首先通过对构建独立董事民事责任的必要性和困境进行了探讨。 接着借鉴美国、英国、德国、日本等国外实施经验 , 来考察比对中国在独立董事民事责任领域处罚机制的实施效果和现实状况 , 厘清了独立董事民事责任和保护机制的构建逻辑和内容。提出该层面处罚机制的改进应将诉讼程序和保护机制有机结合起来 , 当诉讼程序上的便利导致独立董事存在过高的连带诉讼概率时 , 就搭配种类繁多、覆盖面更广的保护机制 , 而当保护机制存在缺陷或者应用不广泛时 , 则提高对独立董事连带起诉门槛。再次文章针对独立董事行政监管层面处罚机制的有效性和

6、缺陷作出了研究。在研究过程中我们以行政处罚事件中独立董事连带受到处罚作为研究切入点 , 选取 2003 年至 2013 年证监会等相关机构作出的涉及自然人行政处罚公告作为研究样本 , 检验了公司层面和独董个体层面行政处罚机制的合理有效性。发现 :(1) 行政处罚机制中未督促企业真实有效披露是首要诉因 , 而且当独立董事未能发现或阻止企业违规运营 ( 担保、关联交易等 ) 会进一步加强其连带处罚概率。证明证监会和沪深交易所行政机构在实践执法过程中合理考虑了违规原因 ;(2) 行政监管机构在对独立董事与董事会成员之间的责任认定标准进行了区分 , 既保持一定的联系但又有主次 , 因此独立董事处罚程度

7、认定中保持了一定的限定和比较 , 显得处罚结果较公允 ;(3) 委员会等履职平台的增加 , 使得独立董事在保护自身履职中有了更大屏障 , 证监会和沪深交易所在责任认定时考虑了履职勤勉和忠实的客观环境 ;(4) 沪深交易所在日常执法实践中依旧存在缺陷和不足 , 执法不严成为改进的重要领域。 尤其是在监管污点独立董事在时效内新任职存在重大遗漏 , 没有做好资格认定和诚信调查的工作 , 污点独立董事的候选人声明与上市公司的提名候选人声明中存在造假和措辞不当的现象。 最后市场惩戒机制作为处罚机制中最难以构建, 却又不可忽略的非正式制度。我们在研究过程中首先利用 cox 生存风险模型检验了污点独立董事的生存时间和影响因素, 发现我国独立董事市场惩戒机制是现实存在的, 并正在发挥着积极的作用。接着以污点独董在新任职方面的行为表现作为研究切入点, 检验了自我风险规避和声誉效应。发现有87.5%的污点独董无法在3 年内新任职 , 而且剩余部分污点独董新任职的企业财务特征要显著优于之前任职的企业。证明了非正式制度中污点独董个体自我修正机制的有效性, 此外大多数污点独立董事无法新任职又从侧