用法律为企业筑起一道防火墙

1、用法律为企业筑起一道防火墙肖建华“用法律为企业筑起一道防火墙”是企业法律管理的首要任务和最终目标， 是预防和控制企业法律风险的必要的手段。企业的法律管理工作需要对企业的 设立、治理、人力资源管理、财务管理、合同管理、市场营销管理、知识产权 管理、企业融资、企业法律纠纷的解决提供科学的、合法的、有效的保障。法 律管理虽然很重要，但并不是企业任何行为都需法律管理深层次介入，为避免 法律管理流于形式，走过场，因此法律管理重点要放在企业重大经营活动的风 险控制、制度审核、合同管理、处理企业纠纷等方面。法律管理的目的：第一，预防企业生产经营不违反法律法规的规定，为企 业保驾护航。包括企业本身、员工及代理

2、人的行为，必须遵守法律规范（但只 要法律没有禁止性规定，企业就可以为）。第二，保护企业的合法权益不受不法 侵害。法律管理的阶段：一、对企业的经营活动事前进行考察、分析、评估，给 出建议和意见，预防法律风险的发生。二、对企业生产经营活动实施进行监督， 避免法律风险的发生，以及对可能发生的法律风险及时的提出恰当的法律建议 和意见。三、对已经发生的法律风险，进行及时的补救，避免损失继续扩大。法律管理的工作方式：法律咨询；法律培训；参加合同或重大项目谈判、 讨论；起草、审查、修改合同、审核规章制度；对企业重大经济活动出具法律意见书；处理企业仲裁、诉讼或非诉讼纠纷。根据法律管理的目的以及法律管理的几个阶

3、段，本文将重点对企业的设立、人力资源管理、合同管理、知识产权、企业法律纠纷的解决等几个问题的法律保障作简要的介绍。一、关于企业设立中的法律问题设立什么类型的企业，是根据投资人和企业本身的需求来决定的。企业类型，根据不同的划分标准和依据，可以分为不同的类型。按企业的所有制形式分，可以分为全民、集体、私有、混合型（公私兼有）所有制企业。按企业的组织形式划分，可以分为个人、合伙、公司等。按企业的法律地位划分，可以分为法人企业和非法人企业。本文主要针对“法律为企业保驾护航” ，简要介绍按组织形式和法律地位划分的企业类型的几个法律问题。企业在设立的时候，是根据企业本身和出资人的需求选择企业的组织形式。企

4、业主要的几种组织形式:合伙企业、有限责任公司、股份有限公司、个人独资企业、个体工商户等，其中有限责任公司、股份有限公司必须为法人企业，有最低注册资本的限制。有限责任公司公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 根据 2005 年修订后的公司法， 设立有限公司，在不低于注册资本金的 20 以及在不低于法定最低注册资金的情况下，注册资金不需要一步到位，可以自公司成立之日起两年内补足。另外，还 可以设立一人有限公司，即一个公司一个股东（自然人和法人） ，一人有限责任 公司可以不设股东会、董事会等组

5、织机构，管理灵活，适合于小型企业，同时 又承担有限责任。但是，一人有限责任公司的股东，若不能证明公司财产独立于股东自己财产的，应当对公司债务承担连带责任。也就是说公司财产和股东财产必须明晰产权，否则将以股东个人财产对公司的债务承担连带责任，那样就无异于非有限公司了。个人独资企业、合伙企业可以设立为法人企业，也可以设立为非法人企业，若设立为非法人企业，出资人就将对企业的债务承担无限连带责任。个人独资企业没有出资金额的硬性规定，比较适合于管理灵活的小型企业。因此，企业设立必须根据出资人和企业将来本身的需求，选择什么样的组织形式。法律管理工作，得根据出资人和企业本身的需求，提供咨询意见和建议，在设立

6、过程中严格把关，预防法律风险的发生。二、关于企业的人力资源管理的法律问题法律管理对企业的人力资源管理的保障，主要从规章制度、劳动合同、社会保险、保密和竟业限制几个方面体现。1 、规章制度。 规章制度的制定、公示必须合法。根据劳动法、劳动合同法的有关规定，企业内部的规章制度是法律法规的有效补充，但制度不得与法律法规相抵触。法律法规没有明文规定的，企业可以制定相应的规章制度，但制度的制定的程序、内容必须合法。内容合法比较容易理解，即企业制定的规章制度条款不能违反法律法规的规定。程序合法，根据劳动法律法规的要求，企 业制定的规章制度，应由职工大会或职工代表大会审议通过，若企业有职工代 表大会，应当要

7、有工会成员，即必须有代表“民意”的机构审议通过，不能仅 由各个部门自行起草、拟定，然后就直接公布实施。经审议通过的制度，还要向员工公布公示，对员工才具有约束力。最好的方式是让员工签署已经阅读或知晓相关的制度，或每位员工人手一本有相应制度的员工手册，且员工签署已经领取，或对员工进行制度培训，让员工签署已经参加企业制度培训。不仅新制度的制定，必须遵守前述的程序，在对制度修改后重新公布，同样要按照前述的程序实施。对企业规章制度的合法性由法律管理机构负责审核，并提出法律建议和意见，为企业制定规章制度提供法律保障。2 、劳动合同。 劳动合同的内容和形式必须合法。劳动合同的条款不能违反法律法规禁止性规定，

8、即内容要合法。根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者建立了劳动关系，必须签订书面的劳动合同，若不签订书面的劳动合同，企业就有被行政处罚，并给劳动者经济补偿（两倍工资）的法律风险。企业录用员工，必须确认其与原单位终止了劳动关系，若录用了尚未与原单位终止劳动关系的员工（主观上明知或应当知道） ，给其原单位造成了经济损失，企业就有赔偿损失的法律风险。另外，虽然劳动法律法规没有明文规定，对用人单位录用了有竞业限制的员工，造成其原单位经济损失，新的用人单位是否有赔偿的义务，但根据劳动立法之目的，最好在录用员工的时候，让员工声明其与原单位没有竞业限制约定，避免法律风险的发生。3 、社会保险。 根据劳动法、

9、劳动合同法、社会保险征缴暂行条例等的规定，企业应当为员工缴纳社会保险费，否则就有被劳动行政部门行政处罚的法律风险，并还得为员工补办社保。从另一角度考虑，企业为员工缴纳了社会保险，对企业本身是有益无害的。比如，员工发生工伤或患职业病，医疗费用、赔偿金等等就由社保局报销，企业只是配合办理相关的申领报销费用的手续。而往往发生工伤或职业病员工的医疗费、津贴、赔偿金等远远超过企业缴纳的保险费，若企业为员工缴纳了社保，就能避免企业对员工工伤或职业病赔偿的法律风险，同时又能赢得“守法企业”的美名，何乐而不为呢。4 、保密和竞业限制。 根据劳动法和劳动合同法的规定，需要保密的岗位必须是“用人单位的高级管理人员

10、、高级技术人员和其他负有保密义务的人员”不能任何员工劳动合同都约定竞业限制条款。同时，还得遵守“限制期限，不得超过二年”的规定。与负有保密义务的员工及企业高级管理人员、高级技术人员签订保密协议或竞业限制条款，是为了企业的合法权益不受非法侵害的法律风险，另外，按前面的阐述，企业在录用员工的时候，让员工声明其与原单位没有竞业限制约定，避免法律风险的发生。据前所述，法律管理对人力资源管理的保障，就得依法审核企业的规章制度，对员工录用、缴纳社会保险以及劳动合同、保密协议进行审查、监督，并提出科学、合理的法律建议和意见。三、关于合同管理的法律问题合同管理是法律管理的重中之重，合同管理采用统一归口管理和分

11、类专项管理相结合的管理体制。，就是由企业法律事务机构全面、统一管理， “分类专项管理”是指合同管理机构本局企业合同的种类和特点，在统一归口管理的基础上对企业的合同进行分类专项管理。合同管理分为事前、事中、事后管理三个阶段，三个阶段并重。事前管理阶段，对合同主体的审查，审查合同主体是否有签约资质，是否有履约的能力；起草、修改合同，审查合同内容、形式的合法性，也属于事前管理的内容，主要关注合同的标的物、条款是否合法、具体、完备，合同格式是否规范，文字表达是否确切等。事中管理阶段，主要工作是监督合同的履行，及时向合同承办人员了解合同履行情况，随时抽查合同承办人员回报的合同履行情况，同时向企业其他相关

12、部门了解合同的履行情况，分析各个部门反馈信息是否相互印证，判断是否具有法律风险。事中监督，目的是为了减少和避免法律风险的发生。事后管理阶段，主要工作内容是合同归档，合同履行完毕之后必须做好合同分类专项归档管理，将合同自协商谈判、签订、履行的所有资料收集起来，整理成卷，备查。合同履行完毕，并不代表合同法律风险就不存在，仍然有可能发生纠纷，因为法律规定的诉讼时效的期间是 2 年，因此在合同履行完毕后要对合同进行归档管理，并在一定期限内仍应予以关注。合同管理还应建立健全各项合同管理制度，企业制度是企业管理、经营的行为准则，因此应对合同管理中的行为予以规范，制定相应的制度。比如：合同审查制度、合同授权

13、委托制度、合同专用章制度、合同台账及统计报表制度 等。四、关于知识产权保护的法律问题知识产权是指自然人或法人等主体依据法律的规定，从事智力创作或创新 活动所产生的知识产品所享有的专有权利。包括著作权、专利权、商标权和集 成电路布图设计专有权、商业秘密等。企业的知识产权管理主要是对专利权、 商标权和集成电路布图设计专有权、商业秘密的管理。商标，就是人们平常俗 称的“牌子”、“品牌”，一个企业都应设计制作符合自己产品或服务特点的商标, 且商标必须申请注册才受法律保护。专利分为发明专利、实用新型专利、外观 设计专利，与商标一样，必须向专利局申请，获得专利证书，否则不受法律保 护。未申请专利权的技术容

14、易被他人仿冒，使企业蒙受经济损失。对于企业的 商业秘密和非专利的专有技术，企业内部必须严格管理，与相关人员签订保密 协议和竞业限制协议。对侵犯企业知识产权的行为人提起诉讼，保护企业的合 法权益。五、企业争议解决解决企业纠纷，是法律管理的事后救济手段，是法律管理控制风险的最后 一道关，因此当然是法律管理重要的环节之一，也是法律管理工作的内容之一。 企业涉及的纠纷主要有民事、行政、劳动纠纷，解决途径通常包括协商、调解、 仲裁、诉讼。解决企业争议，首要的工作就是了解案件事实、收集证据，对被 诉案件积极组织应诉，到法院或仲裁机关了解案情，复制原告方提交的证据资 料，在法定的期间提出答辩、提交己方证据，并对案件的法律风险进行评估， 然后选择最适合的解决途径，将案件的法律风险降到最低。对主诉案件，