我国专利侵权损害赔偿额的确定(一)(20210422033810)

1、我国专利侵权损害赔偿额的确定 （一） 摘要本文以专利侵权损害赔偿额如何确定问题的相关理论为基础 ,分析 我国专利侵权损害赔偿额计算方法在实践中存在的问题 ,进而提出一些 探索性的建议 ,为完善我国专利侵权损害赔偿额的确定问题提供参考。 关键词专利侵权损害赔偿专利权人一、 专利侵权损害赔偿概述 （一 ）专利 侵权行为的概念及特征专利侵权行为是指在专利权有效期内,行为人未经专利权人许可又无法律依据 ,以营利为目的的实施他人专利的行为。 其主要有以下 4 个特征 :1.侵害的对象是有效的专利 ;2.必须有侵害行为 , 即行为人在客观上实施侵害他人专利的行为 ;3.以生产经营为目的 ;4.违 反了法律

2、的规定 ,即行为人实施专利的行为未经专利人的许可,又无法律依据。（二）专利侵权损害赔偿的涵义损害赔偿 ,我国理论上一般的概念 是“加害人因侵权行为造成他人财产或人身损害 ,依法应承担的以给付 金钱或实物补偿受害人所受损害的民事责任。也可以说 ,请求损害赔偿 是一种法律制度 ,即由侵权行为法确认的赔偿原则、赔偿范围、赔偿方 法等构成的各项制度的总和。 ”这一涵义揭示了损害赔偿的补偿性功能 和财产责任形式。二、我国专利侵权损害赔偿额的计算方法及存在的 问题（一）我国现行专利法及相关司法解释对专利侵权损害赔偿的依 据及计算方法的规定我国 专利法第六十五条规定 : “侵犯专利权的赔 偿数额按照权利人因

3、被侵权所受到的实际损失确定 ;实际损失难以确定 的,可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权 人获得的利益难以确定的 ,参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔 偿数额还应当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人 的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的 ,人民法院 可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素 ,确定给予一万 元以上一百万元以下的赔偿。 ”根据最高人民法院颁布的关于审理专 利纠纷案件若干问题的解答的规定 :(1)以专利权人因侵权行为受到的 实际经济损失作为损失赔偿额。 计算方法是 :因侵权人的侵权产品 (包括 使用他人专利方法生产的产

4、品 )在市场上销售使专利权人的专利产品的 销售量下降 ,其销售量减少的总数乘以每件专利产品的利润所得之积 即为专利权人的实际经济损失。 (2)以侵权人因侵权行为获得的全部利 润作为损失赔偿额。 计算方法是 :侵权人从每件侵权产品 (包括使用他人 专利方法生产的产品 )获得的利润乘以在市场上销售的总数所得之积 即为侵权人所得的全部利润。 (3)以不低于专利许可使用费的合理数额 作为损失赔偿额。对于上述三种计算方法 ,人民法院可以根据案情的不 同情况选择适用。 (二)我国专利侵权损害赔偿计算方法在实践中存在的 问题 1.以权利人被侵权所受到的实际损失为依据确定赔偿额及其在实 践中存在的问题根据法律

5、规定 ,专利权人的损失根据因侵权人的侵权产 品所造成销售量减少的总数乘以每件专利产品的合理利润所得之积计 算。这种计算方法一般适用于专利产品已投入市场 ,因侵权产品的出现 迫使专利产品销售量下降 ,致使专利权人利益减少 ,并且专利权人能够 提供证据证明该利益减少由侵权行为导致。但在实践中 ,专利产品销售 量下降的原因是多方面的。如企业经营管理状况、权利人产品本身的 缺陷、产品定位准确程度、竞争者的竞争状况等等。如果仅是因为有 侵权行为存在 ,就将其权利人获利的减少统归于侵权行为 ,则明显对侵 权人不公平 ,也不利于专利权人从自身出发 ,改进技术 ,提高效益。另外 , 如果专利权人的实际销售量不

6、是减少 ,而是应该增加而未增加 ,也是权 利人能够预期的实际损失。而我国法律中并没有对此类情形进行规定 , 相关的司法判决中也很少提及此问题。 2.以侵权人因侵权所获得的利益 为依据确定赔偿额及其在实践中存在的问题根据最高人民法院的司法 解释,侵权人获得的利益可以根据该侵权产品在市场上的销售总数乘以 每件侵权产品的合理利润所得之积计算。侵权人获利一般按照侵权人 的营业利润计算 ,对于完全以侵权为业的侵权人 ,可按照销售利润计算。 在会计制度中 ,利润可以分为销售利润、营业利润和净利润。一般来讲 , 销售利润大于营业利润 ,营业利润大于纯利润 ,以哪一种利润来计算损 害赔偿额 ,在实践中的做法不

7、尽相同。 在审理案件的过程中 ,对于侵权产 品的销售数额及侵权产品的营业利润通常需审查、审计被告的财务帐 册才能确定。而财务帐册中并没有侵权产品的单项费用列支 ,因此判给 被侵权人销售该产品的所有利润明显不公平。另外 ,侵权人有可能通过 节约研制成本、开发成本等方式获得好处 ,即不一定直接表现为产品上 的利润。因而为了更好的保护专利权人的利益 ,应将这两项都作为赔偿 的一部分。而在这个问题上我国司法解释不符合专利法的规定。另外 , 专利侵权人在亏本的情形下 ,其提供的财务账册显示侵权产品未盈利 , 则是否就意味着侵权人可以免除赔偿责任 ,而权利人就无法得到赔偿 ? 笔者认为我国法律目前规定的损

8、害赔偿原则为填平原则 ,侵权人承担赔 偿责任主要在于侵权人造成了权利人经济上的损失 ,而不是以侵权人是 否获利。3.以专利许可使用费的倍数为依据确定赔偿额及其在实践中存 在的问题专利使用许可使用费 ,是指专利人将自己的专利权有偿许可给 他人使用时所收取的费用。 专利法第六十五条只规定了在被侵权人 的损失或者侵权人获利难以确定的情况下 ,可参照许可使用费的倍数确 定赔偿数额 ,但对几倍没有作出具体规定。最高人民法院在关于审理 专利纠纷案件适用问题的若干规定第二十一条中解释确定倍数的范 围为 1至3倍,由人民法院根据侵权情节 ,专利的类别 ,专利许可使用费数 额的大小、性质、适用范围、时间等因素予以确定。而对这些相关因 素的规定比较模糊 ,专