论用益物权的效力

1、论用益物权的效力内容摘要 用益物权的效力是用益物权的基本问题之一，目前理论 上还缺乏深入的研究。本文从物权效力的一般理论入手，认为物权 效力应包括物权效力、排他效力、优先效力、物权请求权效力，并 在此基础上，具体分析了这四种效力在用益物权中的体现，探讨了 用益物权效力的特殊性和存在的诸多问题。关键词 用益物权 物权效力 排他效力 优先效力 物权请求权效力一、物权效力概说物权的效力是法律赋予物权的作用力与保障力，是由物权的内 容和性质所决定的，反映着物权的权能和特性，也是物权依法成立 后所发生的法律效果。物权是一个复杂的权利系统，不同的物权各 有其独特的效力。但由物权的直接支配性这一共同的本质所

2、决定， 不同的物权之间又具有某些共同的效力。因此，通常所称物权效力 仅指物权的共同效力而言。关于物权的效力，理论上主要有二效力 说、三效力说、四效力说等不同的观点。二效力说认为，物权的效 力包括物权的优先效力和物上请求权效力；三效力说又有不同的主 张，有学者主张包括优先权、追及权和物上请求权，有学者主张包 括物权的排他效力、优先效力和物权请求权，还有学者主张包括物 权对标的物的支配力、对债权的优先力和对妨害的排除力；四效力 说也有不同的主张，有学者主张包括排他效力、优先效力、追及效 力和物上请求权，也有学者主张包括支配效力、排他效力、优先效 力和物权请求权。我认为，确定物权的效力应把握以下几个

3、方面的要求：第一， 应区分物权的内容、性质与物权的效力。物权是以物的直接支配为 内容的权利，支配或支配力是物权的内容，从权利特性的角度讲， 也是物权区别于债权的质的规定性。因此，支配力应属物权的内容 和物权的性质范畴，与物权的效力是两个层面的概念。物权效力应 是物权内容或性质的体现并由物权的性质和内容决定，将支配力作 为物权的效力在逻辑上是有问题的。第二，物权的效力应能反映物 权的权能和特性。换言之，物权的效力要与债权的效力区分开。物 权与债权区分的结果，是使物权效力与债权效力必须区分开。据此 要求，要将某一法律效力作为物权的一种独立效力，必须考虑这一 效力与债权效力的区分问题。如果其能区别于

4、债权的效力，或者其 是物权所独有的效力，则可将其单列为物权的效力之一，反之则 否。第三，构造物权的效力体系应选取一个相对较为科学合理的标 准。确立这样一种标准的要求应包括逻辑清晰、周延，各单独效力 间衔接紧密、重叠最小，并且该种效力体系能最充分地体现物权的 作用力与保障力。对物权效力体系的构造可以有不同的角度或线 索，但我认为其中有两个角度最为重要：一是以物权从产生到消灭 的不同阶段为线索，物权在不同阶段应有不同的效力。如此标准， 使得不同的物权效力前后连贯衔接，逻辑周延清晰，而又不致相互 冲突或重叠。二是严格限定不同的物权效力在发生上的条件。物权 的所有效力都来自于物权为支配权的根本属性，物

5、权效力的同源性 决定了它们之间是紧密联系的一个整体，如果对各不同效力的适用 条件不作严格限定，而给予过于宽泛的解释，则将导致各不同物权 效力之间相互包含、重叠或冲突。基于以上考虑，一个科学合理的物权效力体系应包括物权的排 他效力、优先效力、追及效力和物权请求权效力四个方面。首先， 物权的支配力乃物权的内容和本质，物权的效力由其决定或派生， 与物权效力不是一个层面的概念，因此不应列入物权的效力体系之 中。其次，物权的排他效力不能纳入物权的优先效力之中，其理由 有二：一是物权的排他效力所要解决的是物权在成立上的冲突问 题，即已成立的物权排斥在性质或内容上与其不相容的物权再为成 立；而物权的优先效力

6、要解决的是既存数个物权在实现（或行使） 上的冲突问题，二者分别发生于物权发生发展的不同阶段，有分别 独立的必要性。二是物权的排他效力侧重的是比较两种以上的物权 间性质可否相容，是否为冲突排斥的关系；而物权的优先效力则是 在上述范畴之外，对于两种以上物权之间可相容和性质不对立的前 提下，分析何者效力强弱的问题，或者在物权与债权之间，如何确 定其先后行使顺序问题。再次，物权的追及效力不能包含于物权的 优先效力与物权请求权效力之中，其理由有二：一是物权效力应反 映物权的本质特性，将追及效力单列为物权的一项独立效力，将更 有助于理解物权的本质，更有助于理解物权与债权的区别。二是物 权的优先效力、物权请

7、求权效力与物权的追及效力各自有其不同的 适用范围和适用条件。优先效力适用于数个在性质和内容上相容物 权在依法正常实现或者物权与债权发生冲突时，何者效力优先实现 的问题；物权请求权适用于物权之圆满状态受到不法侵害或有侵害 之虞时，为恢复物之圆满状态而行使的返还请求权、排除妨害请求 权和妨害防止请求权。而追及效力与以上二者都不同，追及效力适 用于物权在正常实现时，不论物因非法的（如违法转让、被盗）或 合法的（如被依法转让与第三人）原因而归于他人之手，物权人都 可追及物之所在行使物权。因此，不可将追及效力归于优先效力或 物权请求权效力之中。用益物权属于物权的一种具体形态，因此，用益物权也具有排 他效

8、力、优先效力、追及效力和物权请求权效力。二、用益物权的排他效力物权的排他效力，是指在同一物上不能同时并存二个以上内容 及性质互不相容的物权。换言之，在同一物上已存在的物权具有排 除在该物上再成立与其内容及性质相互冲突的物权的效力。物权的 排他效力是物权在内容上具有支配性的表现，无排他性则物权的支 配力无法实现。排他效力是物权共有的效力，但各种物权的排他效力的强弱程 度有所不同。所有权具有最强的排他效力，在一物之上只能有一个 所有权；以占有标的物为内容的他物权的排他效力仅次于所有权， 其可与所有权并存于一物之上，也可以与不以占有为内容的定限物 权并存，但在同一标的物上不能同时存在二个以上以占有为

9、内容的 定限物权；不以占有为内容的定限物权的排他效力最弱，在同一物 上仅不能同时存在内容完全相同的此类物权，但可存在数个同种类 的物权。就用益物权而言，因其系以占有标的物为内容的定限物权，因 此，用益物权具有较强的排他效力，具体表现在：同一物上不得并 存两个同时以直接占有为内容的用益物权，如同一块土地上不能并 存两个以上土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等。 当然，用益物权相互之间的排他效力并非绝对，这主要表现为异时 占有和非皆为直接占有的两个用益物权可以并存于一个标的物上。 例如，典权与转典权可并存于一个典物之上而互不排斥。这是因 为，典权人与转典权人所享有的两个典权，虽存于一个标

10、的物上， 并且都以占有为其内容，但两个典权之占有却并非 “同时 ”发生，于 转典后，原典权人对典物的占有是间接占有，而转典权人取得了对 典物的直接占有，间接占有与直接占有可并存于一个物上，此乃物 权规则之常理。再如，二个以上内容不同的地役权（如用水地役与 通行地役）或内容相同但互不排斥的地役权（如不作为地役），也 可并存于一宗土地之上；在同一土地的上下，得成立不同范围的数个地上权，如建筑房屋的地上权和地下停车场的地上权。 二、用益物权的优先效力物权的优先效力，是指同一物上并存有两个内容及性质相容之 物权或该物同时亦为债权给付之标的物时，依不同物权之性质定其 实现上之优劣或物权优先于债权实现的效

11、力。物权之优先效力，亦 为物权在内容上具有直接支配性的表现。通说认为，物权的优先效 力包括物权之间的优先效力和物权优先于债权的问题。（一）物权之间的优先效力物权之间的优先效力是指在同一个标的物上存在两个以上不同 内容或性质的物权时，哪种物权优先实现的效力。根据物权的排他 效力，用益物权与所有权可以并存于同一标的物之上，用益物权与 抵押权可以并存于同一标的物之上，数个用益物权在特定情形下也 可以并存于同一标的物之上。在上述三种情况下，都会发生物权的 优先效力问题。1用益物权与所有权之间的优先效力用益物权是以所有权为基础而成立的物权，因此，用益物权设 定后，在用益物上，必然会存在用益物权与所有权两

12、种权利并存。 在这种情况下，用益物权应优先于所有权。即使用益物权标的物的 所有权发生转移，也不影响用益物权的存在，用益物权人仍可以对 抗新的所有权人。用益物权的优先性是根据物权的性质所作出的判 定，亦即一物之上设定限制性物权时，该限制性物权优先于其所赖 以设定的基础性权利。 例如，当地役权人的利用与供役地所有 人的利用相冲突时，原则上应依双方当事人原约定的内容确定。如 果不能确定的，应认为地役权人有优先使用的权利，这就是学者所 称的地役权人利用优先的原则。 用益物权的效力之所以优先， 其原因在于用益物权是基于所有权人的自主意志而设定的，所有权 人必须承受此等自我约束与限制的后果，乃当然之理。当

13、然，在用 益物权设定后，所有权人仍享有标的物的所有权。因此，用益物权 人在优先行使权利时，也必须对所有权人的所有权予以尊重，即不 得滥用用益物权而损害标的物所有人的所有权。可见，所有权与用 益物权二者间彼此构成对对方的一种限制。就我国现行财产归属秩序和物权体系而言，用益物权绝大多数 只能设定于公有（国有与集体所有）土地和自然资源之上，只有少 部分可存于私人房产上（如居住权）。因此，用益物权效力优先规 则的确立，不仅具有确定物权效力位序的功能，还包含有另一层更 深的含义，即对私人财产权的尊重。因此，在立法上和法律解释 上，我们必须着重强调用益物权的优先性，当土地承包经营权、建 设用地使用权、宅基

14、地使用权、矿业权、水权、渔业权等用益物权 设定后，土地和自然资源的所有权人（国家和集体）必须尊重已设 定的上述用益物权，而不得以自己为标的物的所有权人为由，随意 撤销或无视用益物权的存在而滥用处分权。当用益物权与所有权发 生不可调和的冲突时，国家可以通过征收等法定方式取消用益物 权，但征收等公权的行使必须受极严格的法律控制。2用益物权与抵押权之间的优先效力用益物权的享有与行使一般以占有标的物为前提，而抵押权的 享有与行使不必占有抵押物，因此，用益物权与抵押权之间不存在 一方排斥另一方的排他性问题，二者可并存于一个客体物上。在这 种情况下，先成立的物权应优于后成立的物权。这是根据物权成立 时间之

15、先后所作的判定，此即 “时间在先，权利在先 ”，或者 “先来后 到”规则。依此规则，先设定的权利优先于后设定的权利实现，后设 定的权利不得损害在先的物权。具体而言，如果用益物权设定在 先，则在抵押权实现时，抵押权不能对抗用益物权，用益物权将继 续存在；如果用益物权设定在后，则在抵押权实现时，抵押权可以 对抗用益物权。3数个用益物权之间的优先效力因用益物权系以占有标的物为实现权利前提的，因此，在一般 情况下，用益物权之间不能并存于同一标的物之上。但在特殊情况 下，数个用益物权之间也可以并存。例如，同一宗土地上先设定有 一个通行地役权而后又设定一个汲水地役权。此时，数个地役权之 间的行使顺序应依

16、“时间在先，权利在先 ”的规则处理，即先设定之 通行地役优先于后设定之汲水地役。（二）物权优先于债权的效力物权优先于债权的效力，是在一物之上存在物权时，而该物同 时亦为债权给付之标的物时，物权有优先于债权实现的效力。一般 地说，物权优先于债权的效力主要表现为所有权的优先效力、定限物权的优先效力、物权优先于一般债权三个方面。 就用益物权而言，物权优先于债权的效力主要体现在定限物权 的优先效力上。就是说，如果在某物上存在有某一用益物权，而该 物又成为债权给付的标的物时，用益物权无论设定于债权成立之前 或之后，用益物权都优先于债权。例如，某房屋被借于他人使用， 借用人在该房屋上享有借用权的债权。之后

17、，房屋所有权人又在该 房屋上为他人设定了居住权。则在借用权与居住权的实现上，尽管 居住权设定在后，亦优先于借用权而得到实现。再如，在强制执行 程序中，若被执行财产上于执行程序开始前先行设定了用益物权， 则该用益物权优先于参与分配的债权，亦即参与分配并不当然涤除 用益物权。当然，对于租赁权与用益物权之间而言，基于 “买卖不破租赁 规则，租赁权具有一定的物权效力，可以对抗第三人。因此，在租 赁权与用益物权之间，它们的权利顺位应当按照设定先后而定。三、用益物权的追及效力物权的追及效力又称为物权的追及权，是指物权成立后，其标 的物无论辗转归于何人之手，物权人均得追及之所在而直接支配该 物。当然，物权的

18、追及效力应当受善意取得的限制。物权的追及效力对于保持物权人对物之圆满状态具有非常重要 的意义，尤其是当他物权之标的物的所有人合法处分其所有权时， 对于他物权之行使和实现意义重大。这是因为，一物之上他物权的 设定，并不能限制或剥夺所有权人对物的处分自由，而所有权人的 处分行为必将影响到他物权的实现。若没有物权的追及效力以增强 他物权的实现力，则他物权将会因标的物的移转而落空。物权的追及效力不仅表现为所有权和担保物权的追及效力，也 表现为用益物权的追及效力。用益物权的追及效力表现为两个方 面：一方面，当用益物权标的物的所有权发生变动时，对用益物权 不发生影响。例如，物权法草案第 185 条规定：

19、“居住权设定 后，住房所有权人变更的，不影响居住权。 ”再如，当供役地所有权 人将供役地所有权让与他人时，地役权仍存于供役地上。当然，这 也属于地役权的从属性问题。另一方面，当用益物权的标的物被他 人侵占时，用益物权人基于其所享有的用益物权得追及标的物，请 求侵占人返还。四、用益物权的物权请求权效力物权请求权又称物上请求权， 属于物权的妨害排除效力， 是指物权的圆满状态受到妨害或有被妨害的危险时，物权人为回复 其物权的圆满状态，得请求侵害人为一定行为或不为一定行为的权 利。一般认为，物权请求权包括返还请求权、妨害排除请求权、妨 害防止请求权三种。物权请求权是物权在保护方面的效力，因为物 权是对

20、标的物的一种直接支配权，为绝对权，具有排他性，任何人 都负有不得侵害权利人权利的义务，因而为保障物权人对标的物的 支配，以排除他人的非法干涉或侵害，确保物权的圆满状态，法律 自应赋予物权以妨害排除效力。关于用益物权的物权请求权效力，主要有如下问题值得讨论：一）用益物权能否适用基于物权的物权请求权物权请求权最初是为保护所有权而设的，因此，所有权具有物 权请求权效力自无疑义。但是，用益物权是否具有基于物权的物权 请求权的效力，理论上存在着不同的看法，有肯定与否定两种不同 的观点。否定说认为，用益物权不适用物权请求权，只能适用有关占有 请求权（占有人物上请求权）。例如，我国台湾地区学者姚瑞光先 生认

21、为： “基于所有权而生之第 767 条（即所有权人之物上请求权） 所定各种请求权，除第 858 条有明文规定准用外（即物权请求权于 地役权准用之），其他各种物权应无准用之余地。 ”盖在占有标的物 之各种物权，如地上权、永佃权、动产质权、典权、留置权，其占 有之标的物，如有被侵夺、被妨害或被妨害之虞者，可依第 962 条 （即占有人物上请求权 引者注）之规定，请求保护，殊无准用 第 767 条之必要也。在不占有标的物之抵押权，对抵押权人之行 为，足使抵押物之价值减少者，第 871 条及 872 条（即抵押权之保 全的规定 引者注）已设有救济办法。如第三人有侵夺、妨害之 行为，抵押人不依第 767

22、 条之规定行使其请求权者，即系债务人 （指债务人兼抵押人者而言）怠于行使权利，债权人即抵押权人得 依第 242 条规定，代位债务人行使第 767 条所定各种请求权，而达 保全自己抵押权之目的，亦无准用第 767 条之必要。关于地上权无 准用第 767 条之余地，并经著有判例。从而我民法仅就地役权设有 准用第 767 条规定，而在其他各种物权，则不设准用该条之规定，实非无故。 “按照这种观点，他物权不具有基于物权的物权请求 权的效力，而仅具有基于占有的物上请求权效力。台湾地区有判例 也曾主张： ”物上请求权，除法律另有规定外，以所有人或占有人始 得行使之，此观民法第 767 条及 962 条之规

23、定自明。地上权既准用 第 767 条规定之明文，则其行使物上请求权，自以设定地上权之土 地已移转地上权占有为前提。 “ 可见，对于地役权之外的其他用 益物权和担保物权，台湾判例亦否认有基于物权的物权请求权效力 的适用，而仅承认基于占有的物上请求权的效力。肯定说认为，除地役权外，其他的用益物权亦具有基于物权的 物权请求权的效力。例如，史尚宽先生认为： “就所有权及用益物 权，均认有物上请求权。民法就所有权及地役权，有明文规定（民 法 767 条、 858 条）。地上权、永佃权，二用益物权及兼有用益物 权性质之典权未直接设规定，一见似有阙漏，然依民法 833 条、 850 条、 914 条规定，有

24、准所有权之地位，自可准用民法 767 条之规 定，而地役权则以其成立多为移转供役地之占有，未可与上述三种 物权同论，故于 858 条特明定其准用之旨。 ”郑玉波先生认为： 民法关于所有权的物权请求权于 “其他物权除地役权于同法第 858 条 设有准用之规定外，余均无明文，究竟是否具有此项物上请求权？ 在解释上应肯定这原则也。至于占有虽亦受此种请求权之保护 （ 962 条），但该请求权之存续，有一年之时效期间（ 963 条），此 点与一般之物上请求权有所不同也。 ”谢在全先生认为： “仅为事 实而非权利之占有，已有占有人之物上请求权可资保护，法律上对 地上权等物权之保护，自无较其为薄之理由。准此以言，除所有权 及地役权，民法上已明定有物上请求权者外，其他物权亦应认有物 上请求权，方能符合物权之保护绝对特质。 ” 王泽鉴先生更是详 细论述了物权请求权