国际商法复习大纲

1、国际商法复习大纲题型： 1、单项选择（10*1=10分）2、名词解释（5*4=20分）3、 简答（4*6=24分） 4、案例分析（4*9=36分）5、论述（1*10=10分）第一章一、大陆法系（1）以罗马法为基础，以法国法和德国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。也称作罗马法系、民法法系、法国法系、成文法系等（2）1、大陆法的结构：大陆法各国都把全部法律分为公法和私法两大部分。公法：是与国家状况有关的法律，包括宪法、行政法、刑法、诉讼法和国际法 。私法：是与个人利益有关的法律，包括所有权、债权、家庭与继承法等。大陆法各国都主张编纂法典2、大陆法的渊源：以成文法为主法律。包括宪法

2、、法典、法律、条例和司法解释等。习惯。判例。原则上不承认判例的效力学理。一般来说，学理不是法的渊源。但学理起着重要的作用。二、英美法系以中世纪英国法为基础，以英国法和美国法为代表，融合相关法律因素逐步形成的世界性法律体系。也称作普通法系、判例法系1起源：中世纪英国的习惯法2. 代表国家：英国、美国3. 法律渊源：判例先例约束力原则4. 特点：英国普通法和衡平法 美国此外，联邦法和州法三、两大法系的区别及发展趋势A大陆法系 B普通法系 区别： 渊源： A 成文法 B判例法 法律体系：A强调法典化；公法、私法 B分为普通法、衡平法 法官作用：A不能创造法律 B法官法 诉讼程序不同 ：A重实体轻程序

3、 B重程序轻实体趋势： 大陆法系的判例法的地位不断提高 英美法系的成文法的数量日益增多四、判例法基于法院的判决而形成的具有法律效力的判定，这种判定对以后的判决具有法律规范效力，能够作为法院判案的法律依据。判例法的来源不是专门的立法机构，而是法官对案件的审理结果，它不是立法者创造的，而是司法者创造的，因此，判例法又称为法官法或普通法。第二章一、有限责任公司 简称有限公司，是指由两个或两个以上股东共同出资，每个股东以其出资为限对公司承担责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。二、无限责任公司 简称为无限公司，是指全体股东对公司债务负连带无限责任的公司。大陆法系国家承认此种公司形式，而英美

4、法系国家不承认此种公司形式，认为它是合伙。我国未规定无限公司。三、“揭开公司面纱”制度又称公司人格否认制度，是当公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益时，为保护公司债权人的利益，为了实现公平正义的目的，法院可否定公司独立的人格，令股东对公司债务承担连带责任。第三章一、直接代理和间接代理 直接代理即代理人须以被代理人的名义进行代理行为，大陆法系只承认直接代理。 间接代理即代理人以自己的名义代被代理人进行代理行为。二、表见代理及其构成要件定义： 行为人虽然没有代理权，但善意第三人客观上有充分理由相信行为人具有代理权。该法律行为的后果直接由被代理人直接承担，即发

5、生与有权代理同样的法律效果。表见代理的构成要件：（考案例） 表见代理人须以本人的名义行事； 表见代理行为必须是法律行为或具有法律意义的行为； 第三人主观上必须为善意，且无过失。 客观上须使第三人有充分的理由相信表见代理人是有代理权的，即人与代理人存在一定的关系。例外（不构成表见代理）1. 盗用他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的 2.冒用他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的三、区分默示的代理权、明示的代理权、客观必须的代理权及追认的代理权默示的代理：某人以其言词或行动使另一个人有权以他的名义同第三人签订合同，他就要受该合同的拘束。明示的代理：由本人以明示的方式指定某人为

6、他的代理人 客观必须的代理权：某人受委托照管另一人财产，为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的。在这种情况下，虽然受委托管理财产的人并没有得到采取此种行动的明示的授权，但由于客观情况的需要视为具有此种授权。追认的代理权：代理人未经授权或越权以本人名义同第三人订立了合同，本人事后批准或承认该合同，这种行为就叫做追认。追认的效果就是使该合同对本人具有拘束力。第四章一、要约与承诺（内容实质性变更）（一）要约概念：要约是希望和他人订立合同的意思表示。它一经承诺，合同便随之成立。在贸易中又称发盘、发价。要约邀请：又称为要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意思表示，即邀请对方向自己发出要约。要约邀请的

7、特点：不以订立合同为直接目的内容不十分明确肯定通常向不特定的多数人发出（二）承诺涵义： 是指受要约人以成立合同为目的，对要约人提出的要约表示同意的意思表示。（三）承诺内容实质性变更的条件属于实质性的变更，公约第19条第三款用列举的方式做了回答，该款规定了，有关货物的价格；付款；货物的质量和数量；交货的地点和时间；赔偿责任范围；解决争端的方法等。如果受要约人在承诺中，对要约中所涉及的上述任何一项条件做了添加或更改，那就不是一项有效承诺，而是反要约。二、一项有效的要约应具备的条件要约的构成要件：要约必须以订立合同为目的（要约必须表明要约人愿意按照要约中所提出的条件同对方订立合同的意向）要约的内容具

8、有确定性 要约必须传达到受要约人才能生效三、要约与要约邀请的区别要约与要约邀请的主要区别在于：如果是要约，它一经对方承诺，要约人即须受到约束，合同即告成立；如果是要约邀请，则即使对方完全同意或接受该要约引诱所提出的条件，发出该项要约引诱的一方仍不受约束，除非他对此表示承诺或确认，否则合同仍不能成立。四、要约的撤回与撤销1、要约的撤回。撤回通知必须在要约达到之前或在要约同时到达受要约人。2、要约的撤销。撤销通知必须在受要约人发出承诺之前到达受要约人。 区别：(1)时间上，要约的撤回是在要约生效之前；要约的撤销是在要约生效之后，承诺发出之前。(2)目的上，要约的撤回在于阻止要约生效；要约的撤销在于

9、消灭要约的效力。如果承诺生效，则合同成立，要约既不能撤回，也不能撤销，否则就等于允许当事人撕毁合同。五、不可撤销的要约下列情况，要约不得撤销： A：要约人确定了承诺期限或以其他方式明示要约不可撤销； B：受要约人有理由认为要约不可撤消，并为履行合同做了准备。六、什么是违约？概念：合同一方当事人由于某种原因完全没有履行其合同的义务，或没有完全履行其合同义务的行为。在如何构成违约这个问题上，英美法与大陆法存在重大的差异，主要表现在以下两个方面:1、过错责任的原则 2、催告制度七、违约的救济方法有哪些？救济方法，是指一个人的合法权利被他人侵害时，在法律上给予受损害一方的补偿方法。 实际履行 损害赔偿

10、 解除合同 违约金 禁令八、合同法的概念及原则（考案例） 概念：合同法是调整平等主题的民商事合同关系的法律规范的总称。他在各国民商事立法中占据重要地位。各国在合同法中间规定了一些对合同立法、守法、执法和司法起指导作用的并贯彻于合同始终的指导思想，即基本原则。 原则：1、合同自由原则 2、有约必守原则 3、诚信和公平交易原则第五章一、产品责任的概念：产品责任是指因产品有缺陷而致消费者、使用者或第三人人身或财产损害时，依法应由产品制造者、销售者应承担的损害赔偿责任。二、简述严格责任制和疏忽责任制，及以严格责任为由起诉和以疏忽为由起诉的主要区别严格责任制: 侵权法上的无过失责任。按照这种理论，只要产

11、品有缺陷，对消费者、使用者具有不合理的危险，并因而使其人身及财产遭到损害，该产品的生产者和销售者都应对此负责。？受害人的证明责任：产品存在缺陷； 产品出厂时缺陷即已存在； 产品缺陷直接造成了损害。疏忽责任制: 疏忽责任是指由于生产者或销售者的疏忽，造成产品缺陷，致使消费者的人身或财产遭受损害，对此，生产者和销售者应对其疏忽承担责任。在以疏忽为理由提起诉讼时，原告与被告不需要有直接的合同关系？疏忽之诉原告的举证责任：被告负有“合理注意”的义务被告没有做到“合理的注意” 义务，确有疏忽之处； 由于被告的疏忽，直接造成了原告的损害。严格责任理论和疏忽责任理论的区别：疏忽责任制是以卖方有无疏忽，即卖方

12、是否尽到“适当注意”的义务作为确定其应对原告承担损害赔偿责任的依据。严格责任则不必考虑卖方是否已做到“适当注意”的问题，即使卖方在制造或销售产品时已经做到了一切可能做到的注意，但如果产品有缺陷并且使原告遭到损失，卖方仍须对此负责。 三、中国法律规定对产品责任采取的归责原则：根据不同情况分别适用严格责任原则和过错责任原则生产者严格责任：因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产(以下简称他人财产)损害的，生产者应当承担赔偿责任。销售者过错责任：由于销售者的过错使产品存在缺陷，造成人身、他人财产损害的，销售者应当承担赔偿责任。销售者严格责任：销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供

13、货者的，销售者应当承担赔偿责任。第六章一、联合国国际货物销售合同公约国际买卖合同的判断标准：营业地处于不同国家；而非国籍。二、FOB贸易术语条件下买卖方应承担的主要义务（装运港船上交货-指定装运港）： 卖方：卖方必须在合同规定的装运期内在指定的装运港将货物交至买方指定的船上，并负担货物越过船舷以前为止的一切费用和货物灭失或损坏的风险。 卖方办理货物出口清关手续。买方：负担货物越过船舷以后的一切费用和货物灭失或损坏的风险。三、国际货物买卖中卖方知识产权担保义务、 FOB、 CFR 、CIF贸易术语条件下货物风险的转移、根本违约国际货物买卖中卖方知识产权担保义务：卖方应保证所交付的货物是第三方不能

14、根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。当买方在订立合同时已知道或不可能不知道第三者的知识产权主张和要求时，卖方可以免责。FOB、 CFR 、CIF贸易术语条件下货物风险的转移：卖方负担货物越过船舷以前为止的一切费用和货物灭失或损坏的风险。根本违约：是违约方的违约直接损害到受害人对合同的预期利益。第七章一、提单的定义：提单是一种用以证明海上运输合同和货物已由承运人接管或装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。二、承运人的基本义务：（1）谨慎处理使船舶适航;（2）管理和安全运送货物;（3）不进行不合理绕航、合理速遣。三、承运人的免责事项：(1)船长、船员、领航员或承运人的其他受雇人在

15、驾驶船舶或管理船舶中的过失（注意：船舶开航后，且为管船过失而非管货过失）(2)非承运人过失发生的火灾(3)海难(4)天灾，海上或其他可航水域的危险或意外事故 (5)战争(6)政府或主管部门的行为、检疫限制或司法扣押(7) 罢工; (8) 海上救助或企图救助人命或财产（合理绕航）(9)货物的自然特性或固有缺陷(10）货物包装不良或标志欠缺、不清(11) 经谨慎处理仍未发现的船舶潜在缺陷(12)托运人、货物所有人或其代理人的行为四、可保利益原则及其具备的条件：（1）原则：投保人或被保险人对保险标的所具有的合法的利害关系。（2）条件：1）可保利益必须是合法的 2）可保利益必须是确定的，可以实现的 3

16、）可保利益必须具有经济价值，其价值可以货币形式来计算，并为客观所承认，数额必须合理。五、共同海损、单独海损及其区别：（考案例）共同海损：在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。单独海损：特定利益方的部分损失，不涉及其他货主或船方，常用来表示除共同海损外的意外部分损失。案例：一条载货船从青岛港出发驶往日本，在航行途中货船起火，大火蔓延到机舱，船长为了船货的共同安全，命令采取紧急措施，往舱中灌水灭火。火扑灭后，由于主机受损，无法继续航行。船长雇佣拖轮将货船拖回青岛修理，检修后重新将货物运往日本。事后经调查，此次事件

17、造成的损失有如下几项：(1)500 箱货物被烧毁；（2）1500箱货物因灌水灭火受到损失；(3)主机和部分甲板被烧坏；（4）雇佣拖船费用；（5）额外增加的燃料和船长及船员的工资。问：(1)构成共同海损的条件是什么？构成共同海损条件：有危及船、货共同安全的危险存在。这种危险是共同的、真实的，不是臆想和推断。作出的牺牲和费用是特殊的、直接的。但海上遇到台风，船开往避风港，不算特殊。 牺牲和费用是有意的。即是人为的、有意识的行为,而不是意外事故。是合理的。共同海损行为之做出，是必要的、节约的，符合全体利益的。有效的。共同海损措施是有效的。经过有意采取这种合理措施后，船货得到部分挽救和保留。（2）本案

18、中哪些是共同海损？哪些是单独海损？属于共同海损的：(1）1500箱货物因灌水灭火受到损失；（2）雇佣拖船费用；（3）额外增加的燃料和船长及船员的工资。属于单独海损的：(1)500 箱货物被烧毁；（2）主机和部分甲板被烧坏。共同海损与单独海损的区别表现在：1、造成海损的原因不同。单独海损是由所承保的风险直接导致的船、货的损失，而共同海损是为解除或减轻风险，人为地有意识地采取合理措施造成的损失。2、损失的承担者不同。单独海损的损失，由受损者自己承担，而共同海损的损失则由受益各方根据获救利益的大小按比例分摊。3、损失的内容不同。单独海损仅指损失本身，而共同海损则包括损失及由此产生的费用。4.损失的构

19、成不同，即单独海损一般是指货物本身的损失，不包括费用损失，而共同海损既包括货物牺牲，又包括因采取共同海损措施而引起的费用；5.涉及的利益方不一样。共同海损是为船货各方的共同利益所受的损失；而单独海损则只涉及到损失方个人的利益。六、平安险、水渍险及一切险的区别：（考案例）（1）平安险：自然灾害造成的单独海损不赔（赔付“自然灾害造成的全部损失和意外事故造成的全部或部分损失”）（2）水渍险=平安险+自然灾害造成的部分损失（3）一切险=水渍险+11种附加险第八章一、国际技术贸易概念:一种商业性的国际技术转让，即指不同国家的自然人、法人或其他组织以一定的方式对其所有的技术进行跨越国界地有偿转让的行为。二

20、、国际许可合同（国际许可证协议）概念:在国际技术贸易中，一国的转让方将其拥有一定权利的专利、商标、著作或专有技术允许另一国的受让方使用；受让方取得标的的使用权，并为此支付报酬或使用费用的合同。根据国际许可合同许可使用地域范围以及使用权范围的大小，可分为：独占许可合同、排他许可合同和普通许可合同。（考简述）（1）独占许可合同：指受让方在合同规定的有效期间对所购进的技术在合同约定区域内享有独占的使用权，转让方和任何第三方都不得在该合同约定区域内使用、转让该项技术。（2）排他许可合同：指受让方在合同规定的有效区间对购进的技术在合同约定区域内有排他的使用权，任何第三方都不得在该区域内使用该项技术，但转让方在该区域内仍保留使用权。也就是说，转让方不得把同一技术许可合同区域内的任何第三方使用，但转让方可以保留自己在合同期区域内使用该项技术进行生产和销售产品的权利（3）普通许可合同指:受让方对购进的技术在合同约定区域内享有使用权，而转让方在合同区域内仍保留对该项技术的使用权和转让权。即转让方不仅自己可以在合同区域内使用合同项下的技术，而且可以在该区域内将该项技术转让给第三方。按照国际许可合同贸易惯例，如果在许可合同中没有特别指明是什么性质的许可，则视为是普通许可。第九章一、汇票：概念