电子商务法概论 讲义 考试大纲 非常齐全的小抄

1、目 录第一章 电子商务法导论1第二章 电子商务经营主体法律规范3第三章 电子商务合同法5第四章 电子签名法9第五章 电子认证法律制度10第六章 电子支付法律制度12第七章 电子商务税收法律制度13第八章 网络广告法律规范14第九章 网络商务隐私权保护法15第十章 网络商务知识产权法17第十一章 网络安全法19第十二章 电子商务纠纷的法律解决20第一章 电子商务法导论主要知识点：电子商务概念和主要类型，电子商务法的概念和特征，电子商务法的立法原则，功能等同原则，电子商务法的调整对象与涉及范围，电子商务法的性质与法律地位，电子商务法的框架体系，国内外电子商务立现状。第一节电子商务概述 一、电子商务

2、的概念和要素电子商务是指交易当事人或参与人利用计算机技术和网络技术等现代信息技术所进行的各类商务活动，包括货物贸易、服务贸易和知识产权贸易。二、电子商务的主要类型（一）按照交易对象分类1、B2B2、B2C3、B2G4、C2C（二）按照商务活动内容分类包括两类商业活动1、间接电子商务2、直接电子商务。（三）根据使用网络类型的不同1、EDI商务2、互联网商务3、intranet（内联网）商务。三、电子商务发展面临的主要的法律问题： 1、电子商务运作平台建设及其法律地位问题2、在线交易主体及市场准入问题 3、电子合同问题 4、电子商务中商业客体问题 5、网上电子支付问题 6、在线不正当竞争与网上无形

3、财产保护问题 7、在线消费者保护问题 8、网上个人隐私保护问题 9、网上税收问题 10、在线交易法律适用和管辖冲突问题 第二节 电子商务法概述 一、电子商务法的概念和特点（一）广义的电子商务法的的含义：是与广义的电子商务概念相对应的，它包括了所有调整以数据电文方式进行的商事活动的法律规范。电子商务法是调整在计算机环境下开展的以数据电文为交易手段而形成电子交易形式法律规范的总称。 （2） 狭义的电子商务法的含义（3） 电子商务法所涉及的商务范围（四）电子商务法的调整对象电子商务法的调整对象应当是电子商务交易活动中发生的各种社会关系，而这类社会关系是在广泛采用新型信息技术并将这些技术应用到商业领域

4、后才形成的特殊的社会关系，它交叉存在于虚拟社会和实体社会之间，有利于实体社会中的社会关系，且完全独立于现行法律的调整范围。 （五）电子商务法的特点 1、形式规范 2、技术规范 3、开放规范 4、多重手段规范 二、电子商务法的原则 1、中立原则 （重要）A.技术中立B.媒介中立C.实施中立D.同等保护2、自治原则 3、功能等同原则（重要）功能等同原则是指根据针对纸质文件的不同法律要求的作用，使数据通信与相应的具有同等作用的纸质文件一样，享受同等的法律地位和待遇。 功能等同原则是一种将数据电文的效力与纸面形式的功能进行类比的方法。其目的是要摆脱传统书面这一单一媒介条件下产生的束缚，为电子商务创造一

5、个富于弹性的、开放的规范体系，以利于多媒体、多元化技术方案的应用。4、 安全原则 三、电子商务法的性质、地位与体系 （一）、电子商务法的性质：从公私法划分的角度上看，电子商务法应属公私法之融合。在在性质上属于交易形式法（二）、电子商务法的信息法律地位： 1、调整对象是独立的，明确的调整的是电子商务交易中发生的各种社会关系。 2、有明显的特征，这些社会关系交互存在虚拟社会的实体社会之间。 3、传统的民法，经济法及其程序很难适应于虚拟环境中的商务活动。（三）、电子商务法的立法模式（四）、电子商务法的基本框架制度 1、电子商务经营法律规范A、行业市场准入法律法规B、业内主体有关行为规范的法律法规C、

6、行业间协调的法律法规 2、电子合同法律规范 3、电子签名法律规范 4、安全认证法律规范 5、电子支付法律规范 6、电子商务税收法律规范 7、网络商务的知识产权保护法 8、网络商务中的个人隐私保护问题 9、电子商务纠纷处理机制的法律规范 第3节 电子商务立法概况一、国外电子商务立法状况 1、德国1997年信息服务与通讯服务法即多媒体法意义:世界上第一部对网络应用与行为规范提出法律架构的成文法规该法的目的在于:在联邦立法权限内创设一个可信赖的秩序空间,同时也将新的信息与通讯技术融入日常交易与商业往来中2、美国犹他州于1995年颁布的数字签名法，是美国，乃至全世界范围的第一部全面确立电子商务运行的法

7、律文件。3、国际组织：联合国国际贸易法律委员会主持制定了一系列调整国际电子商务活动的法律文件，主要包括：电子资金传输示范法、电子商务示范法、电子商务示范法实施指南、电子签名统一规则等。4、亚洲（1）马来西亚电子签名法（1997年）亚洲最早的电子商务立法（2）日本电子签名与认证服务法2001.4生效二、我国电子商务立法概况中国最早关于电子商务的立法是1999年修改后的合同法，承认了数据电文，包括传真、电子邮件的法律效力。电子签名法的出台是我国电子商务发展的里程碑，它的颁布和实施必将扫除电子签名在电子商务、电子政务和其他领域中应用的法律障碍，极大地改善我国电子签名应用的法制环境，从而大力推动我国信

8、息化的发展。六、电子签名法的主要内容包括四个方面内容：a.确定电子签名的法律效力，明确了在众多的电子签名方法和手段中，满足什么条件的电子签名具有与手写签名或盖章同等效力； b.对于数据电文，也就是电子形式的文件作了规定； c.设立电子认证服务的准入制度； d.规定电子签名的安全保障制度。 第二章 电子商务经营主体法律规范主要知识点：电子商务经营主体的主要类型及其设立的相关规范，从事国际互联网经营活动和非经营活动的接入单位应具备的条件，注册域名相关规范、应特别注意的条款以及工商局备案问题，电子商务经营主体的权利和义务，互联网服务商的侵权责任，电子商务企业的经营与服务质量责任。第一节 电子商务经营

9、主体的设立规范一、电子商务经营主体的类型（一）企业型（二）网上银行（三）网上商店和网上购物、拍卖等（四）网络服务（五）其他二、电子商务经营主体设立规范： 1、 互联网信息服务增值电信业务经营许可 A、是依法成立的公司 B、有开展经营活动相适应的资金和专业人员 C、有为用户提供长期的服务的信誉和能力 D、国家规定的其他条件 2、 经营性互联网接入国际联网许可 A、依法成立的企业法人或者事业法人 B、具有相应的计算机信息网络，装备及相应的技术人员和管理人员 C、具有健全的安全保管理制度和技术保护措施 D、符合法律和国务院规定的其他条件 3、 经营性网络信息内容服务业务许可 A、有业务发展计划及相关

10、技术方案 B、有健全的网络与信息安全保障措施，包括网站安全保障措施，信息安全保密制度，用户信息安全管理制度。 C、服务项目属于互联网信息服务管理办法第五条规定，已取得主管部门同意的文件。 4、 注册域名相关规范注册域名应当特别注意的条款： （1）域名注册人保证不侵权的陈述 （2）域名注册人保证所提供信息真实的陈述 （3）域名注册人提供信息不真实的违约责任 （4）域名注册人同意域名注册组织公布其联系信息的条款 （5）域名注册组织声明收集和公布注册人的联系信息公出于注册目的，保证不将域名注册人的联系信息付诸商业性使用 （6）域名注册人同意受或注册组织采用的纠纷程序和约束 5、工商局备案问题第二节

11、电子商务经营主体的权利和义务一、电子商务经营主体的权利： 1、 独立运营的权利 2、 域名资源及相关资源所有权 3、 违约求偿权 4、 电子商务安全保护权 二、电子商务经营主体的义务： 1、 合法经营义务2、 身份明示义务3、 信息内容记录义务 4、 交易中的合同义务 电子商务条件下，卖方应当承担的义务： a.按照合同的规定提交标的物及单据 b.对标的物权利承担担保义务 c.对标的物质量承担担保义务5、 遵守知识产权和隐私权等其他民事权益的义务 第三节、电子商务经营主体的法律责任（一）互联网服务商（ISP与ICP）的侵权责任侵权责任分为：直接侵权责任和间接侵权责任（主要是著作权侵权责任）网络服

12、务提供商的分类 (从在信息传输中的作用分类)(1)网络内容服务提供商(ICP)网络服务器的经营者直接向消费者（接受者）发布信息，充当主动传输内容的角色；主要承担侵权责任(2)网络中介服务提供商(ISP)： 是经营者以外的人通过某个服务器发布信息，网络服务经营者充当被动传输信息的角色；不仅承担独立责任，还可能与ICP或侵权责任用户承担连带责任（二）电子商务企业的经营与服务质量责任（三）电子商务企业的不正当竞争责任问题 a虚假广告 b声誉 第三章 电子商务合同法 主要知识点：合同与电子合同的概念、特点与主要类型，格式合同的概念和基本原则，我国法律对数据电文的概念及其法律效力方面的规定、对数据电文真

13、实性的审查的相关规定和文件保存方面的要求，行为能力与电子代理的概念，电子代理人的法律地位和有效要件，电子合同的要约与要约邀请的概念及其区别，电子合同订立的程序，电子合同成立时间和成立地点的判定，电子格式合同的生效与履行问题，电子格式合同的特殊性表现。第一节 电子合同的概述一、电子合同的概念和特点（一）合同的概念1、合同的概念：中华人民共和国合同法第二条规定：本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。2、特点a.合同是一种民事法律行为，具有法律约束力。b.合同是双方或多方的民事法律行为。c.合同是当事人意思表示一致的民事法律行为。d.合同是当事人在

14、平等地位的基础上成立的民事法律行为。 我国合同法也引入了数据电文形式，从而在法律上确认了合同可以采用电子手段缔结。 第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。（二）电子合同的概念1、广义概念：（P33） 包含电报、电传、传真2、狭义概念：（P33）主要包括EDI、电子邮件、电子格式合同（三）电子合同的特点 1、合同内容等信息记录在计算机或磁盘中介载体中，其修改、流转、

15、存储等过程均在计算内进行。 2、 电子合同的生效具有不同的特点。 3、 订合同的双方或多方在网络上运作，可不见面。 4、 电子合同所依赖的电子数据具有易消失性和易改动性 二、电子合同的主要类型1.以EDI方式订立的合同2.以电子邮件方式订立的合同3.电子格式合同我国合同法对格式合同的定义和基本原则做全面规定： a.提供格式条款的一方应坚持公平原则 b.以合理方式提出免责和限制责任条款 c.格式合同不得加重对方责任与排除双方主要权利 d.合同争议的解释权 3、 电子合同的形式和法律承认第二节 电子合同的订立一、电子合同的缔约人（一）现行法律中关于缔约能力的要求1.完全行为能力人2.限制行为能力人

16、3.无行为能力人（二）电子合同缔约能力的确定（三）电子代理人的缔约问题所谓电子代理，是指不需经人为的审视，电脑程序能以电子化或其他自动化的方式发出电子信息或对电子信息履行全部或一部分而作出响应。 由当事人双方各自拥有自己的交易系统，通过该系统进行交易。A公司是生产商，B公司是原料供应商，二公司有长期合作关系，并在合同中约定，A公司需要原料时可以通过电子数据交换向B公司订货，B公司收到订货信息后会直接发货。上述程序均由二公司电脑自动进行，无需人力干预。自动竞价系统。在网络证券买卖中，当事人向证券自动交易系统发出要约，由系统寻找相同报价的买方和卖方，达成交易。此自动交易系统即是当事人双方共同的电子

17、代理人。1、电子代理人的法律地位我国电子签名法对于电子代理人的信息发送责任也明确为由系统所有人承担发送责任，该法第九条规定：“数据电文有下列情形之一，视为发件人发送：” a.经发件人授权发送的 b.发件人的信息系统自动发送的 c.收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相符的 2、电子代理人的有效要件（1）电子代理人的主体要件电子代理人归属的要件一般应包括以下几个方面： a.有自己的名称 b.有必要的财产 c.有固定的经营场所 d.能独立承担民事责任 e.依法成立 f.具备保证电子代理人正常运行的技术条件和人员 g.具备完善的网上企业信息披露制和客户的资料保密制度 h.在近三年内无违

18、法经营记录 （2）电子代理人的程序要件二、电子合同的订立程序（一）电子合同的要约与要约邀请1、要约与要约邀请(1)要约，是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合两个条件： 内容具体明确； 要表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。构成要件：a.以订立合同为目的，由特定主体作出；b.内容必须具体、明确；c.原则上应向特定的人发出；d.必须到达受要约人。（2）要约邀请a.希望他人向自己发出要约的意思表示b.其目的虽然也是为了订阅合同，但它本身并不是一项要约，而是为了邀请对方向自己发出要约。2、电子合同的要约与要约邀请（二）电子合同的承诺1、承诺，是受要约人同意接受要约的全部条件的缔

19、结合同的意思表示，在商业交易中，承诺又称接受或还盘。2、构成要件：a.承诺必须由受约人做出。b.承诺必须向要约人发出。c.承诺的内容应当与要约的内容一致。 d.承诺须在要约的存续期间内做出。（3） 电子合同的成立时间与成立地点1.关于电子合同的承诺的生效时间（成立时间：承诺生效时间）(1)两种数据电文生效时间的规定送达主义(到达主义)： 1)不论是要约还是承诺，均以到达受要约人或要约人作为生效的条件之一 2)代表：德国为代表的大陆法系国家。发送主义(投递主义)： 1)信件或电报一经发出，立即生效，生效的时间以投递邮件收据上邮局所盖邮戳为准，而不论对方是否收到。 2)代表：英美法系国家 (2)

20、除非发端人与收件人另有协议，数据电文的收到时间按下述办法确定：第一，如收件人为接收数据电文而指定了某一信息系统，以数据电文进入该指定信息系统的时间为收到时间；或如数据电文发给了收件人的一个信息系统但不是指定的信息系统，则以收件人检索到该数据电文的时间为收到时间。第二，收件人并未指定某一信息系统，则以数据电文进入收件人的任一信息系统的时间为收到时间。第二，当事人另有约定的除外。2、 关于电子合同成立地点（成立地点：承诺生效的地点）我国合同法对于数据电文的发出收到的时间地点作了明确的规定：“采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未

21、指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间”。该法第三十四条同时规定，“采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。” （四）意思表示的撤回与撤销1、要约的撤回要约的撤回，是指要约人在发出要约后，到达受要约人之前，取消其要约的行为。要约一旦达到受要约人后，就发生效力，要约人便不能撤回要约。 合同法第17条规定：“要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时达到受要约人。” 2、 要约的撤销合同法第18条规定：“要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人。” 3

22、、要约不能撤销的情形合同法第19条规定：有下列情形之一的，要约不得撤销：（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履合同作了准备工作。 4、承诺的撤回（英美法系不存在撤回，大陆法系可以撤回）5、承诺不存在撤销。第三节 电子合同的生效和履行一、合同成立与生效的主要区别（一）合同成立的概念（二）合同生效的概念（三）合同成立与合同生效的区别1、它们处于两个不同阶段 2、构成要件不同 3、产生的法律效果不同 2、 电子合同的生效的相关问题（1） 意思表示不真实的电子合同生效问题1. 因欺诈订立的电子合同2. 因错误订立的电子合同（二）电

23、子格式合同生效问题有效电子合同不符合法律规定的条件电子合同符合法律规定的条件可撤销不能生效无效电子合同可撤销电子合同三、电子合同的履行（一）电子合同履行的特点1.电子数据的使用2.电子代理人的广泛使用使得履行不仅是无形的，而且是自动的。（二）履行地点与附随义务（三）验收 第四章 电子签名法 主要知识点：电子签名的特征，电子签名、数字签名、强化电子签名的概念，我国电子签名法关于安全的电子签名的四个条件，数字签名的基本原理，公钥基础设施PKI的含义、作用及组成，认证机构CA的功能、应具备条件及其组成，哈希函数，电子签名立法的基本模式，我国电子签名法的主要内容、特点和不足，电子签名人的概念，有关电子

24、签名法律效力和数据电文证据效力，电子签名主体责任的相关法律规范。第一节 电子签名概述一、签名的概述电子签名并非是书面签名的数字化扫描图像，而是附加于一项数据电文之中或之后的，或与之有逻辑上联系的电子数据信息，它可用来证明数据电文发出者身份。电子签名是指数据电文中以电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据（P59）。 二、电子签名的特征及其对电子商务安全的意义 特点：1、电子签名的非直观性 2、电子签名的特殊认证性 3、电子签名更改的隐蔽性 4、电子签名的不安全性 三、电子签名与数字签名（一）广义的电子签名（二）狭义的电子签名：数字签名（三）强化电子签名：独特性、辨识力

25、、关联性、可靠性（四）我国的规定：可靠的电子签名电子签名法规定满足安全的电子签名的条件： 1、电子签名制作数据用于电子签名时，电子签名人专有 2、签署时电子签名制作数据仅由电子签名人控制 3、签署后对电子签名的任何改动能被发现 4、签署后对数据电文内容和形式的任何改动能够被发现。第2节 电子签名的基本原理一、电子签名的实现技术（电子签名的方法）1、手写签名或图章的模式识别 2、生物识别技术A、指纹识别技术B、视网膜设别技术C、声音识别技术 3、密码、密码代号或个人识别 4、基于量子力学的计算机 5、基于pki的电子签名 二、数字签名的基本原理（一）数字签名的概念和基本原理1、数字签名：简言之，

26、数字签名是通过使用非对称加密系统和哈希函数来变换电子记录的一种电子签名。 2、数字签名的基本原理（了解）（二）公钥密码技术原理“哈希”算法：将一串比特字符变换或翻译成另一串通常较短的字符串，是对原作数字摘要。 （三）公钥基础设施（PKI）公钥基础设施pki：通过使用公开密钥技术和数字证书来确保系统信息安全并负责验证数字证书持有者身份的一种体系。 （四）认证机构认证服务应具备以下条件： 1、具有与电子认证服务相适应的专业技术人员和管理人员。 2、具有与提供电子认证服务相适应的资金和经营场所。 3、具有符合国家安全标准的技术和设备 4、具有国家密码管理机构同意使用密码的证明文件 5、法律、行政法规

27、规定的其他条件 第三节 电子签名立法一、立法的基本模式（代表国家）1、技术特定型2、技术中立型3、折中型二、联合国电子签名示范法三、美国国际与跨州电子签名法四、欧盟电子签名共同框架指令五、新加坡电子交易法六、我国的电子签名法概述电子签名法共五章三十六条 （一）主要内容（二）主要特点和不足： 1、内容简练 2、可扩展性 3、灵活自治 4、与国际接轨 不足： 1、仅限电子政务 2、偏重行政责任 3、行政自由量权扩大 第4节 电子签名的法律法规1、 电子签名的法律效力2、 数据电文的证据效力3、 法律后果与责任第五章 电子认证法律制度主要知识点：电子认证、电子认证服务、站点认证、电子认证法、认证机构

28、的含义，电子认证的主要类型，电子论证与电子签名的关系，电子认证服务的监管模式，电子认证机构的主要服务内容、设立原则和条件，交叉认证的含义与法律规范，我国电子签名法规定的电子签名认证证书的概念和主要载明的内容，对数字证书的管理的相关规定，证书暂停的含义，数字证书和信赖方的义务，电子签名依赖方的概念，认证机构与在线当事人之间的法律关系，认证机构在认证法律关系中的义务，认证机构的业务风险与过错责任。第一节 电子认证概述一、电子认证的概念与类型（一）概念电子认证服务是指为电子签名相关各方提供真实性，可靠性验证的公众服务活动。 （二）类型电子认证以下几种类型： 1、 站点认证 2、 数据电文认证 3、

29、电讯源认证 4、 身份认证 二、电子认证和电子签名的关系电子认证和电子签名的区别：认证是建立在电子签名这种技术保障之上的组织保障，电子签名是一种技术手段的保证，但还要组织制度上的保障。 三、电子认证机构（CA）与公开密钥体系（PKI）（一）完整的pki系统包括认证机构、数字证书库，密钥备份及恢复系统，证书作废系统，应用接口。 （二）Ca的主要职责：颁发、更新、查询、作废、归档 四、电子认证机构所提供的服务内容： 1、制作、颁发、管理电子签名认证证书 2、确认签发的电子签名认证证书的真实性 3、提供电子签名认证证书目录信息查询服务 4、提供电子签名认证证书状态信息查询服务 第二节 认证机构的设立

30、与管理规范一、认证机构的设立与监管模式（一）强制性许可（二）非强制性许可（三）完全依靠市场调节2、 电子认证机构的设立原则与条件电子认证的设立应遵守原则： 1、 权威性 2、 真实性 3、 保密性 4、 迅捷性 5、 经济性 国家行政主管机关对认证机构的资质审查主要集中于认证机构的经营条件方面，从以下几个方面进行审查1. 认证人员资格：技术人员、管理人员、服务人员不少于三十名2. 资金和经营场所：注册资金不低于人民币三千万3. 设备与系统安全性4. 密码使用资格5. 内部管理下面内容暂不属于（一）目前电子商子商务认证机构存在的主要问题： 1、建设过热，有一定的盲目性，造成重复建设和资源浪费。

31、2、对电子商务认证机构的作用认识不足 3、低估认证机构运行的难度，缺乏必要的规章制度 4、认证机构自身的安全性认识不够，对风险认识不足 5、法律法规，行业规范亟待健全 （三）电子认证的设立条件 P803、 交叉认证（1） 概述（2） 交叉认证的法律问题（3） 外国认证证书的承认 1、通过国际条约或双边协定来处理 2、行政核准方式 3、认证担保方式 第三节 电子签名认证证书业务规范一、证书的颁发与公布（一）电子签名认证证书的概念 P84（二）电子签名认证证书主要载明的内容P84二、证书的管理(了解)三、证书暂停、撤销、终止于保存 信息保存：5年4、 证书拥有人的义务5、 信赖方义务（一）概念（二

32、）义务第四节 认证机构的法律责任一、认证机构与在线当事人之间的法律关系二、认证机构在认证法律关系中的义务电子认证服务提供者的义务体系 1、审查义务 2、提供的证书信息真实、准确、完整的义务 3、正确及时发放的义务 4、安全保密义务 5、业务规则说明和告之的义务 6、及时处理业务义务 三、认证机构的业务风险与过错责任（一）、业务风险A、技术上的风险B、风险也可能来自机构内部C、来自外部网络空间的攻击（2） 、认证机构相关法律责任过错责任原则 无过错归责原则1. 认证机构与电子签名人的责任分担问题2. 认证机构与信赖方之间的法律责任问题3. 监督管理机关人员的责任4. 免责事由A. 不可抗力B.

33、免责条款C. 债权人过错第六章 电子支付法律制度第一节 电子支付及其法律问题概述（一）、电子支付一、电子支付的含义二、电子支付的工具与方式1.信用卡类A.无加密的信用卡支付B、简单加密的信用卡支付C、专用协议信用卡支付D、通过第三方验证的信用卡支付2.电子支票A. 直接存款B. 直接支付C. 电话银行D. 个人电脑银行3.电子现金三、电子支付的安全协议1.SSL协议A.保密性B.完整性C.认证2.SET协议二、电子支付的法律问题（一）.电子支付的当事人及其法律关系1.买方2.卖方3.银行4.认证机构5.数据通讯网络（二）电子支付纠纷的归责原则1.归责原则2.违约责任3.举证责任的分担三、电子支

34、付的立法状况1.国外立法状况2.国内立法状况第二节 电子资金划拨中的法律问题一、电子资金划拨的风险 （一）信用风险（又称违约风险）（二）流动风险 （三）系统风险 （四）欺诈风险 （五）操作风险 2、 电子资金划拨风险的法律规制：（一）全额结算和差额结算 1、所谓全额结算，通过借记和贷记发送银行和接收银行的帐户、逐笔结算债权债务的结算方式。 2.所谓差额结算，指银行间先就债权债务进行抵销，然后仅仅就抵销后的差额部分进行结算的方式。（国际流行） 3.兰法罗西标准作为差额结算制度共同的最低标准应用于差额电子资金划拨系统的风险管理。 4.国际上关于电子资金划拨的立法（二）国际社会对电子资金划拨的相关规

35、范1.电子资金划拨的立法模式2.Lamfalussy（兰法罗西标准）3.巴塞尔协议4.Lamfalussy标准和巴塞尔协议的法律性质和法律效力三、小额电子资金划拨的法律问题一）小额电子资金划拨当事人的权利义务关系1.持卡人（消费者）与发卡银行之间的关系2.持卡人（消费者）与零售商之间的关系3.持卡人（消费者）与零售商收款银行之间的关系4.发卡银行与零售商收款银行之间的关系5.零售商收款银行与零售商开户银行的关系二）小额电子资金划拨的主要法律问题及其解决1.小额资金货币法律问题的一般准则1） 事前明示 2） 事前授权 3） 交付记录 4） 及时纠错 5） 消费者限额责任 6） 金融机构全额责任2

36、.美国的做法 电子资金划拨法的实施细则 1、 卡类存取工具的发行 消费者的选择权是指消费者根据自己的意愿自主选择其购买的商品和服务的权利。 2、 信息披露 a、 预先授权电子奖金划拨的披露 b、 初始披露 c、 条件变更的披露 d、 定期披露 e、 实时披露 3、 消费者对未经授权的划拨责任 4、 金融机构的责任 5、 错误的处理程序 6、 电子资金划拨法和E条例的强制执行 四、大额电子资金划拨的法律问题1） 大额电子资金划拨当事人1. 发送人2. 发送人银行3. 受益人4. 受益人银行5. 中间银行2） 大额电子资金划拨当事人的权利义务关系1. 权利与义务产生的时间2. 权利与义务的主要内容

37、A. 发送人的权利与义务B. 受益人银行以外的接受银行的权利与义务C. 受益人银行的权利与义务D. 收益人的权利与义务3） 大额电子资金划拨的主要问题及其解决1. 大额电子资金划拨法律问题的一般规则2. 第4A编的规定A. 支付命令的认证与欺诈损失的分担B. 支付命令错误的问题C. 间接损害赔偿问题D. 接受银行对支付指令的接受和拒绝问题第三节 电子货币和网上银行的法律问题 一、电子货币（一）、电子货币概述1、电子货币的含义 2、电子货币的特点：形态上、技术上、传递上、发行上、结算上（二）、电子货币的法律问题1.电子货币的法律性质2.电子货币的发行主体问题3.电子货币金融监管问题1）发行主体对

38、资金的管理2）国家对电子货币的监管4.电子货币交易的法律关系（1）分业管理 （2）保证发行对等资金的安全 2、 网上银行（1） 网上银行概述网上银行的优势1. 提高了金融服务的质量2. 打破了地域和时间限制3. 拓宽了金融服务领域4. 有效的降低成本（2） 网上银行设立中的法律问题1. 网上银行设立主体资格问题2. 网上银行监问题（3） 网上银行业务中的法律问题1. 银行与客户之间的权利义务2. 意外损失的责任承担2、虚拟银行认可规则规定的网上虚拟银行设立的一般原则3、银行对客户的义务： A、预先声明 B、保密 C、执行的义务第七章电子商务税收法律制度税收是因政府为公共事件筹集资金而参与社会产

39、品分配所取得的收入 第一节 电子商务对传统税收制度的影响一、 电子商务对税收基本原则的冲击 税法的基本原则是，法定原则，公平原则，效率原则 二、 电子商务对现行税法的基本要素的影响 一般认为主要包括以下要素：税法主体、征税客体、税目与计税依据、税率、纳税期限、纳税地点。 1、 纳税主体难以确认 2、 征税客体定性无明确法律依据 3、 纳税期限难以界定 4、 纳税地点确认原则适用困难 三、 电子商务对具体税种的影响 1、 商品税 2、 所得税 3、 财产税 （书本上没有这个）四、 电子商务对税务管理法制制度的挑战 1、 税务登记 2、 财簿和凭证管理 3、 纳税申报第二节 电子商务对国际税法的影

40、响 一、常设机构原则“常设机构”是指一个企业在一国境内开展全部或部分经营活动时依赖的固定的经营场所或代理机构。 二、国际税收管辖权 目前主要原则，属人原则和属地原则（1） 电子商务对属人性质税收管辖权的挑战（2） 电子商务对收入来源地税收管辖权的挑战 三、国际重复征税 四、国际避税与反避税五、关税问题第3节 电子商务税收政策法规国际概况 一、电子商务征税与否的学理争论比特税（掌握）二、国际组织关于电子商务税收相关政策1） 国际经济合作与发张组织2） 世界贸易组织（WTO）3） 欧盟4） 联合国国际组织及各国立法（了解）三 、各国政府的立法实践1） 美国2） 加拿大：提出开征比特税3） 澳大利亚

41、4） 发展中国家：问题集中于跨国交易4、 小结第四节 我国电子商务税收政策与立法展望电子商务中的税收问题还在研究中，达到一些共识： 1、 税收中性 2、 公平税负 3、 便于征管 4、 简单透明 一、我国电子商务税收政策现状二、电子商务税收政策立法策略 （一） 借鉴国外经验，确定税收原则 a、 中性 b、 公平 c、 适当的税优惠原则 d、 坚持居民税收管辖权和来源地税收管辖权并用 e、 税收效率 （二） 完善我国现有税收法律制度 （三）加快实施电子征税、完善税收征管制度 （四） 加强国际合作 第八章 网络广告法律规范主要知识点：网络广告的概念及主要类型，网络广告的主要法律问题，网络服务提供者

42、的主要类型，各国关于ISP责任的规定，美国2003年反垃圾邮件法，我国垃圾邮件立法状况，我国网络广告立法的基本原则，ICP、ISP的主体特征、基本义务和法律责任问题。第一节 网络广告的法律问题一、网络广告概述（一） 页面广告 图形广告、文字广告、赞助广告（二） 电子邮件广告 （三） 搜索广告 （关键词广告）（四）网站广告1.独立建设网站2.租用互联网运营商的磁盘空间建设网站3.主机托管方式建设网站4.虚拟主机方式建设网站 （五）其它广告形式，如通过BBS或news Group发布的广告 二、网络广告的特点及隐含的法律问题： （一）传播的开放性与广告主体和广告内容规划 （二）传播强制性与垃圾邮件

43、问题 （三）形式多样性与隐性广告和不正当竞争问题 所谓隐性广告，是指非广告形式出现但包含广告内容并且客观上起到了广告宣传作用。利用先进的网络技术通过网络广告进行的不正当竞争行为主要以下两种： a、利用信息不对称误导消费者 b、利用网络搜索技术争夺消费者 第2节 网络广告立法现状1、 国外相关立法状况（1） 确立法律责任主体问题1. 网络内容提供者（ICP)2. 网络中介服务提供者（ISP）：网络接入服务提供者（IAP）和主机服务提供者（IPP)关于网络中介服务提供者只有具备主观过错的情况下（一般是故意或重大过失）才承担侵权责任1. 欧盟立法模式2. 德国、法国3. 美国4. 加拿大（2） 对未

44、经请求的电子邮件立法1. 美国反垃圾邮件立法2. 其他各国对电子邮件服务的立法3. 国际电信联盟2、 我国立法状况（1） 对网络广告经营主体的规划1. 北京市相关立法2. 上海市相关立法（2） 垃圾邮件相关立法1. 北京市2. 中国电信3. 中国互联网协会第三节 网络广告立法制度的建立与完善一、网络广告的立法原则： 1、 真实、合法原则 2、 保护消费者合法权益原则 3、 守法、公平、诚实信用原则 二、网络广告规范的权利义务关系： （一）网络广告法律规范的主体 （二）网络广告规范的客体 （三）网络广告的权利义务内容 1.广告主的基本义务 2.广告经营者的基本义务 3.广告发布者的基本义务 4.

45、网络中介服务者（ISP）的义务 A、 监控 （事先审查，事后控制） B、 协助调查 第九章 网络商务隐私权保护法主要知识点：隐私权的含义、特征和保护方式，网络隐私权与传统隐私权的差异，网络隐私权的侵权方式，网络隐私权的含义、保护范围和主体权利内容，个人数据的特点，网络个人数据的收集声明、查阅、控制与使用规范，网络隐私权权利人的权利限制和数据用户的免责，网络隐私权的主要保护模式，我国网络隐私权保护的立法原则和立法体系的基本结构。第1节 网络隐私权概述一 、隐私权的基本内容所谓隐私权是指自然人享有的对个人的，与公共利益无关的个人信息，私人活动和私人领域进行支配的一种信息自由权。隐私权法律保护方式：

46、直接保护和间接保护 二、网络隐私权与传统隐私权的差异和侵权方式：（一）网络隐私权与传统隐私权的差异 1、 网络隐私权将“公有”和“私有”领域重新划分。 2、 网络隐私权强调个人信息的合理利用。 3、 网络隐私权更加强调主动控制权。 （二）网络隐私的侵权方式： 1、 cookies文件的滥用 2、 监视软件的滥用 3、 滥用识别机制 4、 黑客攻击行为 5、 随意出售个人信息 6、 第三方泄漏或共享 3、 网络隐私权的保护范围和主体权利内容网络隐私权的保护至少应包含以下内容;1. 个人登陆的身份、健康状况2. 个人的信用和财产状况3. 邮箱地址4. 网络活动踪迹网络隐私权的主要表现： 1、 网络

47、个人信息收集的知情权 2、 网络个人信息收集的选择权 3、 网络个人信息资料的控制权 4、 网络个人信息资料的安全请求权 5、 网络个人信息资料的利用限制权 第2节 网络个人数据用户义务规范1、 个人数据概述（1） 个人数据所有权为该数据的生成者所有（2） 个人数据内容是数据主体可被识别的个人信息（3） 个人数据构成个隐私的重要内容 （4） 个人数数据控制权丧失后具有不可恢复性2、 个人数据用户义务规范3、 网络个人数据的收集声明的规范（1） 基本要求1. 有关法律应将其规定为法定义务2. 如何公示收集网络个人信息资料的声明（2） 基本内容1. 收集网络个人信息资料目的的声明2. 网络个人资料

48、的共享或再利用的声明3. 查阅、修正及更新网络个人信息资料的声明4. 网络个人信息资料的保护措施及隐私权保护政策链接的声明4、 网络个人信息资料的查阅（1） 查阅权不得抛弃也不得以特定的约定加以限制（2） 查阅网络个人信息资料的要求5、 网络个人数据的控制和使用（1） 网络个人信息资料的修正、更新与请求删除1. 对行使控制权要求的提出2. 对行使控制权要求的处理（2） 网络个人信息资料的使用行为规范1. 内部使用2. 反馈使用3. 外部使用（3） 网络个人信息资料使用中的安全要求及相应的保密措施（4） 网络个人信息资料的保留期限六、网络隐私权权利人的权利限制和数据用户的免责第三节 网络隐私权保

49、护的法律制度一、网络个隐私权的保护模式： （一） 法律规范 （二）建议性的行业指引 （三） 技术保护模式 （四） 网络中介隐私论证服务 （五）安全港模式 二、立法原则我国立法应注意以下几个原则： 1、 对个人数据资料的保护应当在合理利用和隐私保护之间平稳。 2、 应注重和国际准则接轨 3、 一定要端正指导思想 三、我国网络隐私立法体系的基本结构： 1、总则 2、主要立法原则 3、个人数据资料的收集和持有 4、个人数据资料的利用与安全 5、个人数据资料的披露和公开 6、数据主体的权利与义务 7、规定权利人的隐私权利和相对人的义务 8、儿童隐私的特别保护9、侵权救济与法律责任10、罚则11、附则第

50、十章 网络商务知识产权法主要知识点：网络作品的定义及其著作权保护，信息网络传播权，网络技术措施和权利管理信息的含义，最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释中有关网络著作权的相关规定，计算机软件的法律保护，“辛勤收集原则”，数据库的特殊权利，商业秘密的含义和网络商业秘密的法律保护，正常链与埋置链的含义，域名与传统知识产权的异同点，域名纠纷的类型，域名纠纷的法律规范，企业域名的保护策略。了解最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释一、作品数字化的著作权保护 二、网络作品的传播权保护（P188）网络作品的概念网络传播权的概念信息网络传播权

51、3、 网络技术措施和权利管理信息的保护（1) 技术措施的保护（2) 权利管理信息的法律保护版权保护的技术措施：就是版权人为了防止未经授权不法访问和使用作品以技术手段主动采取措施，保护和管理自己的版权，防止他人的侵权行为。 世界知识产权组织版权条约（wct）和世界知识产权组织表演和录音制品条约（wppt） 权利管理信息：指附加于作品的每件复制品上或作品向公众进行传播时出现的用以识别作品，作品的作者、对作品拥有任何权利的所有人的信息，或有关作品使用的条款和条件的信息和代表此种信息的任何数字或代码。 汇编作品：汇编若干作品、作品的片段或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性

52、的作品，为汇编作品。 辛勤收集原则：英美法系所谓“辛勤收集原则”认为，只要是独立完成的作品即具有独创性，对汇编作品来说，只要编者在搜集、选择信息的过程中付出了辛勤劳动，作品就应该得到著作权保护。四、网络服务商的法律责任五、计算机软件的法律保护（一）计算机软件的著作权法保护软件著作权与传统作品著作权内容的区别： 1、 软件著作权的内容与传统作品著作权的内容的区别首先表现在软件著作权人没有展览权、表演权、摄制权等权利，这是因为软件不是文学艺术作品，它的使用不以展览、表演等方式进行。 2、计算机软件保护条例没有规定软件著作权人的保护作品完整权和改编权，这是因为软件首先是一种技术作品，为了推动技术的进步，不应限制他人在已有软件的基础上开发新的软件。 3、复制权无论对传统作品还是对软件都是最重要的权利，但软件的复制形式与传统作品的复制形式不尽相同。 4、2001年新修订的计算机软件保护条例大幅度缩小了软件合理使用的范围。 用著作权保护软件的优缺点： 世界各国之所以选择用著作权方式来保护软件，是因为软件以文字、符号编写，表现形式与文字作品相似，也具有一般作品可以复制、传播和演绎的特征。 优点： 1、著作权的取得方便快捷，大多数国家均规定作品一旦完成即自动取得著作权。 2、软件开发者最主要