第三章合同的内容和形式

1、合同法 第三章第三章 合同的内容和形式合同的内容和形式 教学目的和要求：教学目的和要求： 通过本章的学习，了解合同内容、合同形式的概 念；理解合同内容与合同条款、合同权利义务相 互间的关系；了解合同形式对合同成立、合同生 效的影响；掌握合同权利的概念和特征；理解合 同的义务群；掌握草拟合同条款的知识。 教学重点和难点：教学重点和难点： 合同条款、免责条款、格式条款、合同形式的种 类和效力 第一节第一节 合同的内容合同的内容 一、合同权利一、合同权利 （一）概念：（一）概念：合同权利，又称合同债权，是 指债权人根据法律或合同的规定向债务人 请示给付并予以保有的权利。 （二）权利内容（二）权利内容

2、 1. 请求履行的权利； 2. 保全债权的权利； 3. 请求保护债权的权利； 4. 处分权能 。 二、合同义务二、合同义务 （一）概念：（一）概念：合同义务也就是合同债务， 相对于权利而言的，是合同当事人依据法 律和合同的约定而产生的义务。 （二）合同义务的分类（二）合同义务的分类 1、约定义务和法定义务； 2、主要义务和次要义务； 3、给付义务和附随义务；、给付义务和附随义务； （1）给付义务）给付义务 可分为主给付义务与从给付义务 主给付义务主给付义务，简称为主义务，是指合同关系 所固有必备，并用以决定合同类型的基本义 务。（直接影响到合同当事人的订立合同的 目的的义务） 从给付义务从给付

3、义务，简称为从义务，是不具有独立 的意义，仅具有辅助主给付义务的功能 ，其 存在的目的，不在于决定合同的类型，而在 于确保债权人的利益能够获得最大满足的义 务。 （2）附随义务）附随义务合同当事人根据诚实信用原合同当事人根据诚实信用原 则产生的，根据合同的性质、目的和交易习惯则产生的，根据合同的性质、目的和交易习惯 所应当承担的通知、协助、保密等义务。所应当承担的通知、协助、保密等义务。 附随义务与主给付义务的区别如下：附随义务与主给付义务的区别如下： A、主给付义务是依据法律的规定、当事人的约、主给付义务是依据法律的规定、当事人的约 定或合同的性质产生，而附随义务是依据诚实定或合同的性质产生

4、，而附随义务是依据诚实 信用原则所产生的义务；信用原则所产生的义务； B、主给付义务自始确定，并决定合同类型。附、主给付义务自始确定，并决定合同类型。附 随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的随义务则是随着合同关系的发展而不断形成的 ，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合，它在任何合同关系中均可发生，不受特定合 同类型的限制同类型的限制 C、主给付义务构成双务合同的对待给付，一、主给付义务构成双务合同的对待给付，一 方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的 给付。附随义务原则上不属于对待给付，给付。附随义务原则上不属于对待给付， 不能发生同时履行抗辩权。不能

5、发生同时履行抗辩权。 D、不履行主给付义务，债权人得解除合同。、不履行主给付义务，债权人得解除合同。 反之，不履行附随义务，债权人原则上不反之，不履行附随义务，债权人原则上不 得解除合同，得解除合同， 但可就其所受损害，依不完但可就其所受损害，依不完 全履行的规定请求损害赔偿。全履行的规定请求损害赔偿。 4、明示义务和默示义务、明示义务和默示义务 其他分类其他分类 不真正义务（间接义务）不真正义务（间接义务） 先合同义务、合同义务、后合同义务。先合同义务、合同义务、后合同义务。 第二节第二节 合同条款合同条款 一、合同条款的概念和种类一、合同条款的概念和种类 概念概念：合同条件的表现和固定化，

6、使确定合 同当事人权利和义务的根据。 种类种类： 必备条款和非必备条款 格式条款和非格式条款 实体条款和程序条款 二、合同一般包括的条款二、合同一般包括的条款 合同法合同法12条：合同一般包括以下条款条：合同一般包括以下条款 当事人的名称或者姓名和住所 标的 质量和数量 价款或酬金 履行的期限、履行地点和方式 违约责任 解决争议的方法。 注意注意：1.以上条款属提示性条款，非必备条款； 2. 合同法第12条与第61条的关系； 3. 合同法第62条的适用问题。 例例3-2-1 汉江边上某县城中甲为一建筑公司，乙 为一专事挖河沙的公司。合同约定：（1）甲为乙 河沙100车；（2）每车河沙价150元

7、。问：该合同 能否成立？ 例例3-2-2 在上例中的合同订立后，在履行中甲主 张合同中的“车”为东风大卡车的车皮，乙则主张 应为本公司的农用四轮车的车皮。双方产生纠纷 ，甲诉至法院。法官丙认为：既然双方关于数量 条款规定不明，现又存在争议，而数量条款规定 不明，现又存在争议，而数量条款又为买卖合同 的必备条款，故应认定合同无效。问：丙的意见 是否有法律依据？ 例例3-3-3：上例中双方的官司一直打到二审。二审主 审法官丁发现买卖合同中另有一条款写明：由乙公 司负责用自己的车队将河沙运至甲公司。经查证： 乙公司拥有的车队全部是农用四轮车组成。于是丁 在判决中确定：本案中的“车”应为农用四轮车。

8、问：丁的判决有无道理？为什么？ 例例3-3-4：设上例中丁未发现买卖合同中另有条款， 但在法庭进行的调查取证中发现，甲、乙公司所在 的汉江江边有许多挖河沙的公司和个人。依订立合 同时的行情，一个农用四轮车的车皮的河沙价在 140-160元之间，而一个东风大卡车的车皮的河沙价 在280-300元之间。于是丁在判决中确认：甲、乙合 同中的“车”应为农用四轮车。问：丁的判决有无 道理？为什么？ 三、免责条款三、免责条款 （一）概述（一）概述 1、概念：、概念：当事人双方在合同中事先约定的 ，旨在限制或免除其未来的责任的条款。 2、免责条款的理论基础和作用：、免责条款的理论基础和作用：合同自由 原则的

9、体现，对鼓励交易，促进经济的发 展有重要作用。但法律往往有一定的限制 ，目的在于保护弱者的地位和维护诚实信 用原则，其客观结果是避免或减少损失的 发生。 3、特点、特点 （1）免责条款是一种合同条款，是合同的 组成部分； （2）免责条款是事先约定的； （3）目的是为了减轻（限制）或免除当事 人未来的所应负的责任 。 （二）免责条款的生效要件（二）免责条款的生效要件 （理解合同法（理解合同法53、52、40条）条） 不违反法律、行政法规的强制性规定和社会公共不违反法律、行政法规的强制性规定和社会公共 道德下的合意。道德下的合意。 注意：对免责条款效力的限制注意：对免责条款效力的限制 1、免责条款

10、不得违反法律、行政法规的、免责条款不得违反法律、行政法规的 强制性规定。（强制性规定。（ 52条第条第5款合同无效的规定）；款合同无效的规定）； 2、免责条款不得免除造成对方人身伤害的责任（无论是、免责条款不得免除造成对方人身伤害的责任（无论是 故意、重大过失还是一般过失造成的，一律无效；值得商故意、重大过失还是一般过失造成的，一律无效；值得商 榷）榷） 3、免责条款不得免除因故意、重大过失造成对方财产损、免责条款不得免除因故意、重大过失造成对方财产损 失的责任失的责任 4、格式化的免责条款，不得不合理地免除条款制作人的、格式化的免责条款，不得不合理地免除条款制作人的 责任、加重对方责任、排除

11、对方的主要权利。责任、加重对方责任、排除对方的主要权利。 四、格式条款四、格式条款 （一）概念（一）概念：是当事人为了重复使用而预先拟订，并 在订立合同时未与对方协商的条款。 （二）特点（二）特点：1、格式条款由当事人一方预先拟订， 相对人只能接受，没有协商的余地； 2、相对人为不特定的多数人 3、在一定时期内重复使用，不因相对人的不同而有 所区别。 （三）提供格式条款一方的义务（三）提供格式条款一方的义务 1、遵循公平原则确定双方当事人的权利义务 2、提示义务； 3、说明义务； 格式条款的相关法条格式条款的相关法条 第三十九条第三十九条 采用格式条款订立合同的，提 供格式条款的一方应当遵循公

12、平原则确定当 事人之间的权利和义务，并采取合理的方式 提请对方注意免除或者限制其责任的条款， 按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预 先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条 款。 例例3-2-5 甲新购一辆汽车，头了乙保险公司的汽 车险。后来有一天，甲在驾车正常行驶过程中， 汽车由于自燃原因引起爆炸，汽车报废。甲请求 乙赔付，乙拒绝，称保险合同中第39条规定：“汽 车由于自燃原因引起的损害，保险公司不承担赔 偿责任。”甲不服，诉至法院请求乙赔付。审理过 程中，乙无法举证自己在缔约时曾提醒甲注意第 39条并就第39条做了说明。于是法院判决支持加 的诉讼请求。问：法院

13、判决有无法律依据？为什 么？ （四）无效格式条款（四）无效格式条款 1、免除因故意或重大过失造成对方财产损失所应承担的、免除因故意或重大过失造成对方财产损失所应承担的 责任的；（责任的；（53） 2、免除造成对方人身伤害所应承担的责任的；（、免除造成对方人身伤害所应承担的责任的；（53） 3、提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排、提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排 除对方主要权利的；（除对方主要权利的；（40条）条） 4、有合同法第、有合同法第52条规定情形的。条规定情形的。 （五）格式条款的解释（五）格式条款的解释 1、按通常理解予以解释；、按通常理解予以解释； 2、对

14、格式条款有两种以上的解释的，应作出不利于提供、对格式条款有两种以上的解释的，应作出不利于提供 格式条款一方的解释；（如：洗衣店按格式条款一方的解释；（如：洗衣店按价格价格的三倍赔偿）的三倍赔偿） 3、格式条款和非格式条款不一致时，依非格式条款。、格式条款和非格式条款不一致时，依非格式条款。 相关法条相关法条 第四十条第四十条 格式条款具有本法第五十二条和第五十 三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其 责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该 条款无效。 第四十一条第四十一条 对格式条款的理解发生争议的，应当 按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上 解释的，应当作出不利于提供格式条款一

15、方的解 释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用 非格式条款。 例例3-2-6 被告开设一家实弹射击娱乐场所， 原告带领第三人前往被告处练习射击，原告 正欲举枪射击时，不巧第三人操作有误，将 子弹射向离原告不远处的水泥地面，弹壳反 弹击伤原告的脸部，因第三人无力承担赔偿 责任，原告请求被告赔偿其医疗费、住院费 、精神损失费，共计15万元。被告提出，射 击操作规程有“违反操作规则，责任自负”。 该操作规程公开张贴于射击场内，因此被告 不应承担责任。 例例3-2-7 原告王某于2005年9月在被告（该 市某洗染公司）处干洗价值 1750元的西装 一套，洗后严重缩水起皱，原告要求按原价 赔偿或按洗

16、衣价的10倍赔偿（即赔偿1500 元），而被告同意最多只赔偿300元。 因为 该店规定：“本厂如因意外有遗失或损坏衣 物等，按洗衣价最高赔偿2 倍”。这一规定 是由主管部门制订的，且已经印在取衣单上 ，因此，原告只能获赔300元。 例例3-2-8 2008年年3月月18日，记者张某出差时住宿某日，记者张某出差时住宿某 市华丰宾馆，市华丰宾馆， 登记时宾馆曾出示登记时宾馆曾出示“注意事项注意事项”（内（内 容为：旅客同志，为确保您的人身安全，按旅容为：旅客同志，为确保您的人身安全，按旅 店业治安管理办法规定，请您务必将现金和贵店业治安管理办法规定，请您务必将现金和贵 重物品、行李包裹存入保管室。

17、重物品、行李包裹存入保管室。不愿存者，责任不愿存者，责任 自负。请签名自负。请签名），张某选择了不存放，并在），张某选择了不存放，并在“注意注意 事项事项”上签了字。第三天早上张某醒来发现随身携上签了字。第三天早上张某醒来发现随身携 带的相机、移动电话、剃须刀及现金带的相机、移动电话、剃须刀及现金3100元等财元等财 物被盗，住房门却开着。张某要求宾馆赔偿物被盗，住房门却开着。张某要求宾馆赔偿 ，宾馆却以其在，宾馆却以其在“注意事项注意事项”上签了字而拒绝赔偿。上签了字而拒绝赔偿。 之后张某向某市第一中级人民法院起诉，要求宾之后张某向某市第一中级人民法院起诉，要求宾 馆赔偿全部经济及精神损失费

18、共计馆赔偿全部经济及精神损失费共计51300元。元。 某市第一中级人民法院经审理认为，张某来该市某市第一中级人民法院经审理认为，张某来该市 期间带有照相机、移动电话等物品的事实可以确认期间带有照相机、移动电话等物品的事实可以确认 。保障旅客人身、财物的安全，是宾馆的义务，按。保障旅客人身、财物的安全，是宾馆的义务，按 旅店业治安管理办法规定，宾馆建立贵重物品旅店业治安管理办法规定，宾馆建立贵重物品 和大宗现金的交柜保险制度，正是保障旅客人身和和大宗现金的交柜保险制度，正是保障旅客人身和 财产安全的服务手段，同时旅客完全可以按照消财产安全的服务手段，同时旅客完全可以按照消 费者权益保护法的有关规

19、定根据自己的要求选择费者权益保护法的有关规定根据自己的要求选择 宾馆的服务方式。张某在华丰宾馆旅客住宿登记宾馆的服务方式。张某在华丰宾馆旅客住宿登记 卡的卡的“注意事项注意事项”栏签名，表示选择了自己保管栏签名，表示选择了自己保管 财物，也是张某与宾馆就特殊服务方式选择的约定财物，也是张某与宾馆就特殊服务方式选择的约定 。被盗物品在张某自己的控制和监督下丢失，要求。被盗物品在张某自己的控制和监督下丢失，要求 宾馆承担赔偿责任无法律依据。因此，依照消费宾馆承担赔偿责任无法律依据。因此，依照消费 者权益保护法第者权益保护法第9条、第条、第16条、第条、第44条规定，判决条规定，判决 驳回原告的诉讼

20、请求。驳回原告的诉讼请求。 原告不服一审判决，向市高级人民法院提原告不服一审判决，向市高级人民法院提 起上诉，市高级人民法院经审理认为，张起上诉，市高级人民法院经审理认为，张 某的照相机和移动电话确系在宾馆丢失，某的照相机和移动电话确系在宾馆丢失， 对此损失，双方均有管理不善的过错，均对此损失，双方均有管理不善的过错，均 应承担相应的民事责任。经法院主持调解应承担相应的民事责任。经法院主持调解 ，双方达成协议：张某在宾馆住宿时丢失，双方达成协议：张某在宾馆住宿时丢失 的照相机和移动电话共计损失的照相机和移动电话共计损失15860元，元， 由由 宾馆赔偿宾馆赔偿4758元，其余损失由张某自己承元，其余损失由张某自己承 担，上述协议二审法院予以确认，并制发担，上述协议二审法院予以确认，并制发 了调解书。了调解书