合同法学生听课笔记

1、序言我国合同立法的状况一、旧合同法（一）概况 1、中华人民共和国经济合同法； 2、中华人民共和国涉外经济合同法；3、中华人民共和国技术合同法。（二）旧合同法“三足鼎立”的立法缺陷 1、不能起到“统”的作用； 2、存在空白、中间地带； 3、适用范围过于狭窄； 4、规定的种类过少； 5、规定得过于简略，难以操作；6、过分强调国家计划，对当事人的限制过多。二、新合同法（一）新合同法的制定过程（二）新合同法的颁布及内容1999年3月15日颁布中华人民共和国合同法，由总则、分则和附则三部分构成，共23章428条。其中，总则为8章129条，分则为15章298条，附则1条。（三）新合同法的主要特点 1、从实

2、际出发，总结与借鉴吸收想结合的原则明晰突出 2、鼓励交易与意思自治的理念明确充分 3、该法制定和实施的时代特点显著、集中 4、经济效率与社会公正、交易便捷与交易安全的价值取向相互兼顾 5、普遍化的合同制度与类型得到了全面规制，操作性强 6、新的法律框架科学严谨，各种新制度构筑完备7、立法技术不断提高，立法语言日趋规范第一章 合同与合同法第一节 合同概述一、合同的定义与法律特征（一）定义合同法第2条规定：“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织等主体间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律规定。”（二）法律特征 1、合同是平等主体之间的协议；

3、2、合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的； 3、合同具有法律约束力。二、合同的主要分类（一）双务合同与单务合同 1、区分标准以当事人双方权利义务的分担方式为准 （1）双务合同，是指合同当事人双方都享有权利和承担义务的合同。 （2）单务合同，是指一方当事人只享有权利而不尽义务，另一方当事人则只负义务而不享有权利的合同。2、区分意义在于认识合同的履行方式，尤其是能否适用同时履行抗辩权规则上（二）有偿合同与无偿合同 1、区分标准以当事人取得权益是否须付出相应代价为准 （1）有偿合同，是指当事人一方享有合同规定的权益，须向对方当事人偿付相应代价的合同。 （2）无偿合同，是指当事人一方享有合同规

4、定的权益，不必向对方当事人偿付相应代价的合同。 2、区分意义（1）责任的轻重不同；（2）主体要求不同；（3）可否行使撤销权不同；（4）有无返还义务不同。（三）诺成合同与实践合同 1、区分标准以合同的成立是否须交付标的物或完成其他给付为准 （1）诺成合同，又称不要物合同，是指当事人各方的意思表示一致即成立的合同。 （2）实践合同，又称要物合同，是指除除双方当事人的意思表示一致以外，尚须交付标的物或完成其他给付才能成立的合同。 2、区分意义二者成立的要件与当事人义务的确定不同。（四）要式合同与不要式合同 1、区分标准以合同的成立是否须采用法律或当事人要求的形式为准 （1）要式合同，是指法律或当事人

5、要求必须具备特定形式的合同。它分为法定要式合同与约定要式合同。 （2）不要式合同，是指法律或当事人不要求必须具备特定形式的合同。2、区分意义对合同成立、效力的影响不同。（五）主合同与从合同 1、区分标准以合同相互间的主从关系为准 （1）主合同，是指在两个以上的合同相互关联时，不受其他合同制约或限制而能独立存在的合同。 （2）从合同，是指在两个以上的合同相互关联时，须依赖其他合同而存在的合同。 2、区分意义明确它们之间的制约关系。合同的其他分类： 1、为本人利益的合同与为第三人利益的合同 2、有名合同、无名合同与混合合同 3、格式合同与非格式合同 4、确定合同与射幸合同 5、本合同与预约合同第二

6、节 合同法概述一、合同法的概念与特征（一）概念 1、广义的合同法：是指有关合同的一切法律规范的总称。2、狭义的合同法：是指规范合同的专门法典。（二）特征 1、合同法是调整动态财产关系的法律 2、合同法是强调平等、协商和等价有偿原则的法律 3、合同法在其规范上，更强调其任意性，而不是强制性二、合同法的基本原则（一）合同自由原则 指民事活动的当事人在法律允许的范围内享有完全的自由，按照自己的自由意思决定缔结合同关系，为自己设定权利或向他人承认义务，任何机关、组织和个人不得非法干预。（二）诚实信用原则主要适用于合同的履行 简称诚信原则，从语义角度看，它是指合同当事人在行使权利、履行义务时要做到诚实不

7、欺，讲究信用，恪守诺言。从原则的宗旨看，它在于平衡当事人之间的利益关系和当事人与社会间的利益关系。 （三）公平原则主要适用于合同内容的确定 它是指合同当事人应本着公平的观念确定各方的权利和义务。（四）公序良俗原则 它是公共秩序与善良风俗的简称。是指合同的内容和目的不得违反公共秩序或善良风俗。第二章 合同的成立第一节 合同的订立一、合同订立的概念及意义（一）概念 为了形成合同关系而在缔约人之间所发生的相互磋商、讨价还价的过程。（二）与合同成立的关系 合同成立：是指缔约人之间通过磋商而达成意思表示一致的结果。 1、两者的着眼点不同 2、两者之间密切相关（三）法律意义 1、合同订立是当事人实现交易目

8、的的前提 2、合同订立有助于加速交易过程，保证各个交易环节顺利进行 3、合同订立是合同法上的责任得以成立的前提二、合同订立的过程（一）要约与承诺的概念 1、要约，是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。 2、承诺，是指受要约人作出的接受要约以成立合同的意思表示。（二）要约与承诺的构成要件 1、要约的构成要件 （1）要约必须由特定人作出； （2）要约必须向相对人作出； （3）要约必须具有缔结合同关系的主观目的； （4）要约的内容必须具体、确定。 注意：要约与要约邀请的区别 2、承诺的构成要件 （1）承诺必须由受约人作出； （2）承诺必须向要约人作出

9、； （3）承诺须在承诺期限内到达要约人； （4）承诺的内容应当与要约的内容一致。 （5）承诺的方式必须符合要约规定。（三）要约与承诺的法律效力 1、要约的法律效力 （1）要约的存续期限 （2）对要约人的约束力 A、要约人不得随意撤回、撤销要约； B、要约人不得变更要约的实质内容； C、要约人须接受要约经承诺后即合同成立的法律后果。 （3）对受要约人的效力 （4）要约消灭的原因 2、承诺的法律效力（1）承诺的生效时间（2）承诺的撤回 承诺的迟延（3）承诺的生效后果 第二节 合同的条款一、一般条款（一）当事人的名称或姓名和住所（二）标的（三）数量（四）质量（五）价款或报酬（六）履行的期限、地点和方

10、式（七）违约责任（八）解决争议的方法二、其他条款（一）默示条款 是指未写入合同，甚至从未协商过，但理应存在的条款。（二）特意待定条款三、格式条款（一）概念 是指一方当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。（二）法律特征 1、单方确定性； 2、相对人的附从性； 3、重复使用性。（三）对格式条款的制约（1）提供格式条款一方应负的义务；（2）格式条款的解释规则 第三节 合同的表现形式一、口头形式（一）概念 口头形式，是指合同当事人通过口头交谈方式相互表示意思而订立合同。（二）种类：电话、直接交谈等。（三）优缺点二、书面形式（一）概念 书面形式，是指合同书、信件和数据电文（包括

11、电报、电话、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。（二）采用原因（三）书面形式的种类三、行为默示形式 又称推定形式，是指合同当事人以某种表明法律意图的行为间接地表示合同内容的合同形式。第四节 合同成立的要件、时间和地点一、合同的成立要件（一）一般成立要件 1、须有当事人 2、意思表示一致 3、意思表示所设立、变更或终止的民事权利义务关系可能履行（二）特别成立要件 二、合同的成立时间三、合同成立的地点第五节 缔约过失责任一、缔约过失责任的概念与特征（一）概念 缔约过失责任，是指因违反先合同义务而导致对方损失，所应承担的损害赔偿责任。（二）特征 1、缔约过失责任为合同订立过

12、程中所产生的民事责任 2、缔约过失责任是违反了以诚信原则为基础的先合同义务的民事责任 3、缔约过失责任是一种单纯以赔偿损失为责任形式的民事责任二、缔约过失责任的构成要件（一）缔约一方实施了违反先合同义务的行为（二）使缔约另一方遭受财产损失（三）违反先合同义务的一方在行为时主观有过错三、缔约过失责任的具体形式（一）假借订立合同，恶意进行磋商（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况（三）违反保密义务（四）有其他违背诚信原则的行为第三章 合同的效力第一节 概述一、合同效力的概念 合同的效力，又称合同的法律效力，它是指已成立的合同将对合同当事人乃至第三人产生的法律后果，或者说是法律拘束力

13、。二、合同成立、合同效力、合同生效的关系合同的成立即判断当事人之间是否存在合同关系。 合同的生效 （为一种价值判断）合同的效力 合同的无效（为一种事实判断） 合同的效力未定 即判断能否产生合同当事人预期的法律后果第二节 合同的生效要件一、当事人缔约时应具有相应的民事行为能力二、意思表示真实三、不违反强制性法律规范及公序良俗第三节 无效合同一、 无效合同的概念与特征（一）概念 无效合同，又称为绝对无效的合同，是指因合同欠缺一定生效要件，法律规定绝对不许按当事人合意的内容赋予法律效果的合同。（二）特征 1、无效合同具有违法性； 2、无效合同自始、当然无效； 3、无效合同不具有补救性； 4、无效合同

14、不得履行性。二、导致合同无效的原因（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（二）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益（三）以合法形式掩盖非法目的（四）损害社会公共利益（五）违反法律、行政法规的强制性规定 第四节 可撤销、可变更合同一、可撤销、可变更合同的概念与特征（一）概念 可撤销、可变更合同，又称为相对无效合同，是指因意思表示不真实，法律赋予一方当事人享有撤销权，通过撤销权人行使撤销权，使效力不完全的合同归于消灭。（二）特征 1、可撤销的合同主要是意思表示不真实的合同； 2、必须要由撤销权人主动行使撤销权，请求撤销合同； 3、可撤销合同在未被撤销以前仍然是有效的。二、撤销权（一）撤

15、销权人：通常由因意思表示不真实而受损害的一方当事人享有。（二）行使期限：撤销权人自知道或应当知道撤销事由之日起1年内。（三）消灭原因 1、在行使期限内没有行使撤销权的 2、当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃撤销权的三、导致合同可撤销的原因（一）欺诈（二）胁迫（三）乘人之危（四）重大误解（五）显失公平第五节 效力未定的合同一、效力未定的合同的概念与特征（一）概念 效力未定的合同，是指合同当事人因不具有相应的民事行为能力，法律规定只有经过有权人的依法追认，合同才能发生当事人预期法律效力。（二）特征 1、它欠缺了合同生效的主体合格要件 2、在补正之前合同的效力处于悬而未决状态 3、有权人

16、依法追认，此合同成为自始有效合同；有权人如拒绝追认，合同自始无效二、效力未定合同的种类（一）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同（二）无权代理人订立的合同（三）无权处分人订立的合同三、合同补正的途径与限制（一）途径 1、事后明示补正 2、事后自动补正 3、事中默示补正（二）限制 1、法定代理人与被代理人追认权的限制 法律赋予相对人有催告权；善意相对人在合同被追认之前有撤销权。 2、处分权人追认权的限制受善意取得制度的限制；受诉讼时效的限制第六节 合同无效或被撤销或拒绝补正的法律后果一、返还财产二、赔偿损失三、财产收归国库四、解决争议条款的独立性,合同法第57条第七节 附条件合同与附期限合同

17、一、附条件的合同（一）概念 附条件的合同，是指当事人在合同中特别规定一定的条件，以该条件的是否成就来决定合同效力的发生或消灭的根据。 条件：是指将来发生与否客观上不确定之事实。它是由当事人议定的而不是法定的；必须合法。（二）种类 1、附生效条件的合同：自条件成就时生效 2、附解除条件的合同：自条件成就时失效（三）特别规定 1、当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就。 2、当事人为自己的利益不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。注意：附条件合同与附负担合同的区别二、附期限的合同（一）概念 附期限的合同，是指当事人在合同中设定一定的期限，并将该期限的到来作为合同效力的发生或消灭

18、的根据。 期限：是指将来客观确定发生之事实。它必须是约定的期限而不是法定的期限；必须合法。（二）种类 1、附始期的合同：自期限届至时生效。2、附终期的合同：自期限届满时失效。第四章 合同的履行第一节 概述一、概念合同的履行，是指合同当事人完成其合同义务，使对方的合同权利得到实现的行为。二、前提条件 合同的有效成立 三、种类（一）适当履行（又称正确履行）（二）不正确履行 第二节合同履行的原则一、全面适当履行原则（又称正确履行原则） （一）按照合同约定的主体履行 （二）按照合同约定的标的履行 （三）按照合同约定的价款或报酬履行 （四）按照合同约定的期限、地点和方式履行二、遵循诚实信用原则应是合同双

19、方当事人共同遵守的原则（一）通知义务：即当事人在履行中应当将有关重要的事项、情况告诉对方。（二）协助义务：是指当事人在履行合同过程中要相互合作，象对待自己的事务一样对待对方的事务。（三）方便义务（四）减损义务，即防止损失扩大（五）保密义务三、公平合理，促使合同履行原则（一）协议补充（二）不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定 1、质量要求不明确的； 2、价款或者报酬不明确的； 3、履行地点不明确的； 4、履行期限不明确的； 5、履行方式不明确的； 6、履行费用的负担不明确的 四、不得擅自变更原则 价格变动的履行规则（一）合同正常履行时的价格变动履行（二）出现违约事项时的价格变动履

20、行第三节 合同履行中的抗辩权一、概念与特征（一）概念 是指在双务合同的履行过程中，当具备法定条件时，当事人一方对抗另一方当事人的履行请求、暂时拒绝履行其债务的权利。（二）特征1、它属于一时的、起延缓作用的抗辩权2、它是法律授予抗辩权人的一种保护手段3、对它的行使，是行使自己权利的合法行为，而非违约。二、同时履行抗辩权（又称不履行抗辩权）（一）概念合同法第66条 是指在没有履行先后顺序的双务合同中，任何一方当事人在对方未进行对待给付或不适当给付之前，可拒绝履行自己相应合同义务的权利。 （二）行使条件 1、须由同一合同互负债务； 2、须合同没有履行的先后顺序； 3、须双方互负的债务均届清偿期； 4

21、、须对方未履行债务或履行债务不符合约定。三、不安抗辩权（一）概念 是指在双务合同中，负有先履行义务的一方，如有确切证据证明对方未来有不履行或无力履行合同的可能情形时，可以中止履行自己义务的权利。（二）成立条件 1、须由同一合同互负债务； 2、须一方负有先履行的义务，且履行期已届至； 3、须负有先履行义务的一方，有确切证据证明对方届期将不履行合同或无力履行合同；（三）不安抗辩权人的义务 1、举证义务 2、通知义务（四）不安抗辩权的效力1、中止履行自己的合同义务； 2、可要求对方当事人提供适当的担保； 3、可以解除合同。 所受的限制： 四、后履行抗辩权（一）概念 是指负有先履行义务的一方当事人，届

22、期未履行义务或履行义务不符合约定，相对方有中止履行自己合同义务的权利。（二）后履行抗辩权的成立要件 1、须由同一合同互负债务； 2、须双方有先后履行顺序，且均届履行期限； 3、须先履行一方未履行或履行不符合约定。（三）性质 第四节 合同履行的保全制度一、合同保全的概念和特征（一）概念 是指在合同履行中，为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害，而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度。 （二）特征 1、合同的保全是合同相对性规则的例外； 2、合同的保全主要发生在合同有效成立期间； 3、合同保全的基本方法是确认债权人享有代位权或撤销权； 4、其目的在于防止债务人责任财产的不当减少而危害债权

23、人的债权。二、代位权（一）概念与特征 1、概念：代位权是指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而害及债权人的债权时，债权人为保护自己的债权，可以自己的名义代债务人行使对第三人的权利的权利。 2、特征 （1）代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人主张权利。 （2）代位权是债权人以自己名义行使债务人的权利。 （3）代位权是债权人请求第三人向债务人履行债务，而不是请求第三人向自己履行债务。 （4）代位权的行使必须在法院提起诉讼，请求法院允许债权人行使代位权。（二）代位权的成立要件 1、债权人对债务人的债权必须合法存在； 2、债务人对次债务人享有合法的非专属性质的金钱债权； 3、债务人对次债务人的债权

24、、对债权人的债权均已到期； 4、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。（三）行使及效力 1、行使要点 （1）债权人应以自己的名义行使代位权； （2）债权人必须通过诉讼程序行使代位权； （3）债权人须在其债权数额范围内行使代位权；2、行使效力（1）对债务人的效力 （2）对次债务人的效力（3）对债权人的效力三、撤销权（一）概念与特征 1、概念撤销权是指债权人对于债务人所作的减少其财产而危害债权的行为，可请求人民法院予以撤销的权利。 2、特征 （1）撤销权针对的是债务人不当处分财产的积极行为； （2）行使撤销权的目的在于恢复债务人的财产； （3）撤销权的行使必须通过人民法院的诉讼。（二）撤销权

25、的成立要件 1、债权人对债务人的债权须合法存在； 2、债务人实施了无偿或准无偿的财产处分行为； 3、债务人的“财产处分行为”须有害债权人的债权； 4、在准无偿的财产处分行为中，债务人与受让人须恶意.（三）撤销权的行使与效力 1、行使要求： （1）债权人应向债务人所在地人民法院提起撤销之诉； （2）撤销权的行使范围以债权人的债权为限； （3）撤销权应在法定的期限内行使。 2、行使效力 （1）对债务人的效力 （2）对受益人或受让人的效力 （3）对债权人的效力第五章 合同的担保第一节 合同担保的概述一、合同担保的概念与特征（一）概念 合同担保，是指依照法律规定或当事人约定而确立的促使债务人履行其合同

26、债务，保障债权人的合同债权得以实现的法律措施。（二）特征 1、合同担保具有从属性； 2、合同担保具有补充性； 3、合同担保具有保障性。二、合同担保的分类（一）人保、物保和金钱保（按其标的性质分）（二）法定担保与约定担保（按其设立的方式分）（三）一般担保与特别担保（按其所确保实现的债务人债务范围分）（四）原担保与反担保（按所担保的债权性质分）第二节 保证一、保证的概念与特征（一）概念保证，是指债务人以外的第三人与债权人约定，当债务人不履行债务时，其将按照原合同的约定履行债务或者承担责任的行为。(二)法律特征 1、保证为人的担保方式； 2、保证为第三人对债权人所提供的担保； 3、保证为单务、附法定

27、延缓条件的合同； 4、保证是一种约定担保方式。二、保证的成立条件（一）保证合同（二）保证人 禁止为保证人的组织：（1）国家机关；（2）公益法人及不具有法人地位的公益机构；（3）企业法人的分支机构、职能部门。三、保证方式（一）一般保证 1、概念是指当事人在合同中约定，对债务人的财产依法强制执行而无效时，由保证人承担保证责任的保证。 2、一般保证人承担保证责任的前提有两个：（1）主债纠纷已经审判或仲裁；（2）须先对主债务人的财产强制执行。3、一般保证的法律特征 （1）它是当事人通过约定设立的； （2）其保证责任只能是补充责任，即补充主债务人财产的不足； （3）保证人享有先诉抗辩权。 先诉抗辩权，是

28、指保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并且就主债务人财产强制执行仍不能履行债务之前，有拒绝向债权人承担保证责任的权利。 不得行使先诉抗辩权的情形有： （1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难； （2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序； （3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权。（二）连带责任保证 1、含义是指保证人与主债务人对主合同债务承担连带清偿责任的保证方式。 其包括两个方面的连带：一是主体连带；二是责任方式的连带。 2、法律特征 （1）连带责任保证人承担的是连带责任； （2）连带责任保证人不享有先诉抗辩权。 四、保证责任（一）概念（二）范围 1、有限保证 2、无限保证

29、（三）保证期间 1、含义是指保证人承担保证责任的起讫期间。 2、确定 （1）约定保证期间的，应当自主债务人的债务清偿期届满后开始计算。 （2）没有约定的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。 （3）约定不明确的，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。五、保证人的权利（一）保证人对债权人的权利 1、主债务人的抗辩权； 2、基于一般债务人的地位而享有的权利； 3、基于保证人的地位而特有的权利。（二）保证人对债务人的权利 1、保证人的追偿权（求偿权） 2、保证人的代位权 第三节 定金一、概念与种类（一）概念 定金，是指合同当事人约定一方在合同订立时或在合同履行前预先给付对方一定数量的金钱，以保障

30、合同债权实现的一种担保方式。（二）种类 二、定金的法律特征（一）定金为金钱担保；（二）定金对主合同当事人双方均有担保效果；（三）定金担保的设定人限于主合同的当事人；（四）定金担保在当事人之间仅发生债的关系；（五）定金担保具有实践性、为要式合同。三、定金的效力与限制（一）效力 1、说明主合同的存在； 2、定金罚则，即给付定金的一方不履行合同义务时失去定金；接受定金的一方不履行合同义务时，双倍返还定金。（二）限制 1、担保法第91条规定，定金的数额不得超过主合同标的额的20%。 2、合同法第116条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可选择适用违约金或定金条款。第三节 其他担保

31、方式一、抵押（一）概念 抵押，是指债务人或第三人提供不移转占有的财产作为债务履行担保标的的担保方式。（二）不能作为抵押物 1、土地所有权 2、耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但有例外 3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施 4、所有权、使用权不明或者有争议的财产 5、依法被查封、扣押、监管的财产 6、依法不得抵押的其他财产二、质押（一）概念 质押，是指债务人或第三人以移转占有的财产作为债务履行担保标的的担保方式。（二）可供设立质权的权利 1、债权，如汇票、本票、支票、债券、存款单属金钱给付类债权质权 ；而仓单、提单

32、属动产给付类债权质权。 2、依法可以转让的股份、股票。 3、依法可转让的知识产权中的财产权。 4、依法可转让的其他权利。三、留置（一）概念 留置，是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，若债务人尚未履行债务，债权人可以拒绝债务人返还物之占有的请求，并继续占有债务人的财产，经过一定的宽限期债务人仍不履行债务，债权人可依法对其从该动产变价中优先受偿的一种债权担保方式。（二）特征 1、留置是一种法定担保方式，仅限于保管合同、运输合同、加工承揽合同； 2、留置权与原始债权具有牵连性； 3、留置权的存续是以占有为要件； 4、留置权的实行包括留置标的物和变价标的物两个阶段。二、留置权实行的条件（一）须债

33、务人不履行债务超过一定期限；（二）须通知债务人于确定的期限内履行其义务；（三）债务人于确定的期限内仍不履行义务，且又未提供其他的担保第六章 合同的变更和转让第一节 合同内容的变更一、概念与特征（一）概念是指合同双方当事人通过协商一致的方式对合同部分内容予以改变的行为。（二）特征 1、被变更的合同应当依法成立； 2、合同变更的对象是部分合同内容； 3、合同变更是双方当事人在原合同的基础上协商一致的结果。二、合同变更的要件及效力（一）要件 1、须有依法成立的合同关系存在； 2、须有当事人的变更协议； 3、须有合同内容的变化； 4、须遵循法定的程序和方式。（二）效力 1、变更后履行的依据； 2、变更

34、的效力范围原则上只对未履行的部分有效，不对合同已履行的内容发生效力； 3、变更与赔偿的关系不影响当事人请求赔偿的权利 4、变更对合同从权利的影响第二节 债权转让一、概念 债权转让，又称为债权让与，是指不改变合同的内容，债权人通过与第三人的合意，将其享有的合同债权全部或部分移转给第三人享受的法律行为。二、债权转让的要件（一）须有合法的合同债权存在；（二）须被转让的债权具有可让与性；（三）须合同债权人与第三人达成债权转让合同，且转让不得改变债权的内容；（四）须债权人将转让债权的事实通知债务人；（五）合同债权转让的程序不得违反法律的特别规定或当事人的特别约定。三、债权转让的法律效力（一）对内效力（二

35、）对外效力即对债务人的效力 1、债务人不得再向让与人履行债务； 2、债务人对原债权人的抗辩权可以向受让人主张； 3、债务人可以向受让人主张抵销权。第三节 债务转移一、概念 债务转移，又称为债务承担，是指在不改变合同内容的前提下，第三人和合同债务人、债权人三方通过协商一致的方式，将债务人的合同债务全部或者部分转移给第三人承担的法律行为。 它包括两种形式：（一）债务全部转移的免责的债务承担（二）债务部分转移的并存的债务承担 注意：债务承担与由第三人履行的合同之间的区别。二、债务转移的要件（一）须有合法的合同债务存在；（二）须被转移的合同债务一般应具有可让与性；（三）须第三人与债务人或债权人就债务转

36、移达成合同；（四）债务转移须得到债权人的同意或债务人的默认；（五）合同债务转移的程序不得违反法律的特别规定或当事人的特别约定。三、债务转移的效力（一）第三人成为被移转合同债务的主体；（二）债务人对债权人的抗辩权随之转移给第三人；（三）从属于被转移债务的从债务也转移给第三人。第四节 债权债务的概括移转一、概念 又称为概括承受，是指一方当事人的合同债权债务基于某种原因，一并转移给第三人享有和承担的法律现象。如企业的整体变卖、企业合并、财产继承等。 它包括两种类型：（一）法定的概括转让；（二）合意的概括转让。二、合意的合同债权债务概括转让（一）概念又称为合同承受，是指在不改变合同内容的前提下，合同一

37、方当事人经对方当事人的同意，与第三人协商一致将其合同债权和债务一并转移给第三人享受和承担的法律行为。（二）法律要件 1、须有合法的合同债权债务存在； 2、须被转让的债权债务均具有可让与性； 3、须合同的一方当事人与第三人达成债权债务概括转让合同，且转让不得改变其内容； 4、须得到原合同另一方当事人的同意； 5、须概括转让的程序不得违反法律的特别规定或当事人的特别约定。三、法定的合同债权债务概括转让（一）概念 是指根据法律规定，将原有的债权债务一并概括移转于新的当事人。如当事人合并、分立所引起的债权债务的概括承受。（二）法律效力 1、当事人订立合同后发生合并，由合并后的法人或者其他组织行使合同权

38、利、履行合同义务。 2、当事人订立合同后发生分立，若有约定的，按约定来处理债权债务关系；若当事人没有约定的，则由分立后的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权、承担连带债务。第七章 合同的终止第一节 概述一、概念合同的终止，是指基于一定法律事实的发生，使合同所设定的权利义务在客观上已不再存在。简言之，合同关系归于消灭。二、终止原因（一）债务已经按照约定履行 又称为清偿，这是合同终止的最主要、最正常的原因。（二）合同解除（三）债务相互抵销（四）债务人依法将标的物提存（五）债权人免除债务（六）债权债务同归于一人（七）法律规定或者当事人约定的其他情形三、终止效力（一）合同的债权（主权利）和债

39、务（主义务）消灭；（二）合同从权利和从义务一并消灭；（三）负债字据的返还；（四）当事人之间产生后合同义务；（五）不影响合同中清算和清理条款以及合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第二节 合同的解除一、概念与特征（一）概念 合同解除，是指合同依法成立后，基于双方当事人的合意，或者基于当事人在合同中的约定或法律的规定，通过一方当事人的意思表示，使合同关系自始或仅仅向将来提前消灭的法律行为。（二）设立目的 在于提前消灭已生效的合同关系。（三）法律特征 1、合同解除的对象是依法成立的合同； 2、合同解除必须具备解除的条件； 3、当事人须有解除合同的意思表示； 4、合同解除的效力是否溯及既往由

40、当事人决定。二、合同解除的类型（一）合意的合同解除 又称协议解除，是指合同依法成立后，履行或未完全履行前，由于新情况的出现，双方当事人通过协商一致消灭合同关系的双方法律行为。（二）单方的合同解除 又称行使解除权的解除，是指合同当事人一方因行使法律或合同规定的解除权而使合同关系消灭的单方法律行为。三、法定解除权的情形及其条件（一） 因不可抗力致使不能实现合同目的（二）债务人预期违约（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（四）当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的（五）法律规定的其他解除合同的情形 1、承揽合同的定作人可以随时解除合同； 2、货运合同的托

41、运人可以单方解除合同； 3、委托合同的委托人或受托人可以随时解除委托合同。四、合同解除权的行使要求（一）合同解除权的行使须以合同解除条件成就为前提；（二）合同解除权的行使须通知对方当事人，合同自通知到达对方时解除；（三）合同解除权的行使须及时；（四）合同解除的程序不得违反法律的特别规定。五、合同解除的法律后果（一）对尚未履行的后果（二）对已经履行的后果 第三节 抵销一、概念与种类（一）概念与特征 1、概念 抵销，是指两人互负债务时，双方各以其债权充当债务的清偿，从而使双方互负的债务在对等数额内相互消灭的事实。 2、抵销的法律特征 （1）抵销是合同权利义务终止众多原因之一； （2）相互抵销的债务

42、不具有相对性； （3）抵销的效力主要表现为互负的债务在对等数额内消灭； （4）抵销有法定抵销和合意抵销之分。二、法定抵销（一）概念 是指法律规定了抵销权成立的条件，当要件具备时，由一方当事人向对方做出行使此抵销权的意思表示，即可发生相应效力的抵销。（二）法定抵销的成立要件 1、须两人互负债务、互享债权； 2、须双方债务的标的物种类相同、品质相同； 3、须双方债务均已届清偿期； 4、须双方债务具有可抵销性。（三）法定抵销权的行使方法 1、主动债权人一方应当通知被动债权人一方，但抵销的通知不得附条件或期限。 2、抵销权人在行使抵销权时必须具备行为能力。三、合意抵销（一）概念 是指由互负债务的当事人

43、协商一致而发生的抵销。（二）成立要件 1、须两人互负债务、互享债权； 2、须双方就债务抵销达成协议； 3、抵销协议应当符合合同成立生效的规定。四、抵销的效力（一）使双方对等数额的债权因抵销而消灭。（二）尚未抵销的部分，债务人仍继续负有履行义务。第四节 提存一、概念 提存，是指债务人将无法清偿的标的物交给提存机关保存，由此消灭债的行为。 在提存关系中，有三方当事人：（一）提存人（二）提存受领人（三）提存机关二、设立目的 在于保护债务人的利益三、成立要件（一）须有合格的提存人。（二）提存之债真实、合法，并且提存标的与债的标的相符。（三）须有合法的提存原因（四）提存的标的物符合要求。四、提存的程序五

44、、提存的效力（一）对债务人的效力（二）对提存部门的效力（三）对债权人的效力 第五节 免除和混同一、免除（一）概念与法律特征 1、概念 免除，是指合同债权人向对方当事人所作出的放弃其全部或部分合同债权的单方法律行为。 2、免除的法律特征 （1）免除为单方法律行为。 （2）免除为无偿、无因行为。 （3）免除的意思应当向债务人明确表示或通知债务人 （4）免除可附条件或期限。（二）免除的法律效力二、混同（一）概念混同，是指合同债权债务因某种原因同归一人，致使合同权利义务消灭的客观事实。（二）原因 1、因企业的合并而混同； 2、因继承而混同； 3、因合同转让而混同。（三）法律效力 第八章 违约责任一、违

45、约责任的概念与特征（一）概念违约责任，又称违反合同的民事责任，是指合同当事人因违反合同义务而依法应当承担的民事责任。（二）特征1、违约责任是违反合同债务的民事责任；2、违约责任具有相对性，即它是合同当事人之间的民事责任；3、违约责任具有任意性，即它是合同当事人可自行约定的民事责任；4、违约责任具有补偿性。二、违约责任的一般构成要件（一）必须要有违约行为（二）不存在法定和约定的免责事由三、违约行为（一）概念与特征 1、概念违约行为是指合同当事人违反合同义务的行为。 2、特征 （1）违约行为以有效的合同关系的存在为前提； （2）违约行为所侵犯的对象，只能是对方当事人依据合同而产生的债权。 （3）违

46、约行为的方式可以是作为，也可以是不作为。（二）违约行为的具体表现 明示毁约 预期违约按 （按毁约方式） 默示毁约违 是 约 否 履行不能行 届 不履行 拒绝履行为 履 （按原因） 履行迟延行期 实际违约 瑕疵履行 （按是否有 加害给付 履行行为） 预期履行 提前履行 不适当履行 部分履行 （按种类） 其他不适当履行 地点不当履行 方法不当履行 等等 1、预期违约（1）概念是指在合同履行期限到来之前，当事人一方无正当理由而明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的行为，又称为毁约行为。 （2）预期违约的特征 A违约行为发生在履行期限到来之前，并非实际违约，是一种违约的危险。 B预期违约的类型包括明

47、确表示和以自己行为表明两种情形。即明示毁约和默示毁约。C对预期违约，守约方享有选择权。2、履行不能（1）概念履行不能是指合同债务人已经丧失履行可能性的事实。（2）类别 它包括法律上履行不能与事实上履行不能。 不属于履行不能的情形有：履行困难；债务人缺乏资力货币之债与利息之债。 3、迟延履行 是指合同履行期限届满而未履行债务。 它包括： （1）债务人迟延履行（2）债权人迟延履行。注意：它与逾期履行的区别 4、瑕疵履行 是指合同债务人所交付的标的物不符合合同约定的质量要求的履行行为。 它分为： （1）违约瑕疵 （2）损害瑕疵5、不适当履行 是指除瑕疵履行之外的，债务人未按合同约定的标的、数量、履行

48、方式和地点而履行债务的行为。它包括部分履行行为、履行方式不适当、履行地点不适当及其他违反附随义务的行为。四、免责事由 是指法律规定的债务人不承担违约责任的条件和当事人在合同中事先约定的不承担违约责任的理由的统称。它分为免责条件（法定免责事由）和免责条款（约定免责事由）。 其特点包括： 1、免责事由须是客观存在的事实，不是当事人的主观臆断； 2、免责事由须有法律特别规定或有当事人的特别约定； 3、免责事由适用的结果是导致债务人不承担责任或减轻责任。（一）免责条件1、概念：是指法律明文规定的合同当事人对其违反合同义务的行为不承担违约责任的原因和理由。2、类别（1）一般的免责条件普遍适用的免责条件即不可抗力不可抗力的概念 不可抗力，是指合同订立后发生的，当事人订立合同时不能预见的，且不能避免和不能克服的导致合同不能履