自考 经济法第三章-破产法

1、第三章第三章 破产法破产法 上次回顾上次回顾 公司法概述 公司的概念、特征、名称住所、章程、合并与分立、资本 资产、管理机构、解散与清算 有限责任公司 设立、股东出资、股东权利义务、组织机构、一人有限责 任公司、国有独资公司、股权转让 股份有限公司 设立、股份和股票、组织机构、上市公司 本讲目标本讲目标 破产法的概述 概念、特征、适用范围 破产申请和案件受理 申请、管辖、受理、法律效果、管理人、债务人财产、 破产费用和债务、债权申报 债权人会议和债权人委员会 重整与和解 破产清算 第一节第一节 企业破产法概述企业破产法概述 一、破产的概念与特征 破产概念破产概念：是指债务人不能以其全部财产 清

2、偿到期债务，又未能与债权人达成减免 或延迟偿还债务的协议，经法院审理，强 制执行其全部财产，使债权公平受偿，无 力偿还的则予以免除的法律制度。 特征特征：破产是一种特殊的偿债程序，它 以消灭债务人的主体资格来实现债务清偿 破产必须以债务人不能清偿到期债务为 特定条件 破产的核心是保证公平清偿债权、 破产是一种强制执行程序 。 二、破产法的概念和适用范围 （一）概念（一）概念：破产法是指调整破产债权人和 债务人，法院，管理人以及其他破产参加人 相互之间在破产过程中所发生的法律关系的 法律规范的总称。 （二）适用范围（二）适用范围：我国破产法适用于所 有的企业法人，不论国有企业、集体企业、 私营企

3、业还是外商投资企业中的法人企业， 均使用破产法，但没有法人资格的企业、个 体工商户、合伙组织、农村承包经营户和自 然人，均不适用。 第二节第二节 破产申请和案件受理破产申请和案件受理 一、破产申请 概念概念：破产申请是指破产申请人向法院请 求受理破产案件，适用破产程序，宣告破产 的意思表示，且申请人应当提交破产申请书 和相关证据。 破产申请书申请书应列明：（1）申请人、被申 请人基本情况（2）申请目的（3）申请的事 实和理由（4）法院认为应当载明的事项 破产申请可以是债权人，也可以是债务 人 二、破产案件的管辖和受理 （一）破产案件的管辖 1 1、地域管辖、地域管辖：破产案件由债务人住所地 任

4、命法院管辖 2 2、级别管辖、级别管辖：基层人民法院一般管辖县 级市或者区的工商行政管理机关核准登记的 企业的破产案件。 中级人民法院一般管辖地级市以上的工 商行政管理机关核准登记企业的破产案件。 纳入国家计划调整的企业破产案件，由 中级人民法院管辖。 （二）破产案件的受理 概念概念：破产案件受理是指法院在受到破 产申请后，经审查认为符合法定的立案条 件而裁定予以立案，并因此开始破产程序 的行为。 规制制度规制制度：1、债务人异议权（5日7日） 2、裁定受理期限（10日15日15日） 3、申请人对不受理破产申请裁定的上 诉权（5日10日） （三）受理的法律效果 人民法院受理破产案件后，从而产生

5、以下 法律后果 1、对受理案件的人民法院的效力（25日） 2、对债务人的效力 3、对债权人的效力 4、对债务人的债务人或财产持有人的效 力 5、对管理人的效力（2个月 30日） 6、对其他民事诉讼程序的效力 （四）管理人 概念概念：管理人是指人民法院裁定受理破 产案件后，由人民法院指定的接管债务人 并处理债务人经营管理和破产事务的个人 或组织。（注意哪些人不得担任管理人） 主要职责主要职责：1、2、3、4、5、6、7、8、9 管理人应该勤勉尽责，忠实执行义务。管理人应该勤勉尽责，忠实执行义务。 （五）债务人财产 概念概念：指人民法院受理破产申请时属于债 务人的全部财产，以及此后至破产终结前债

6、务人取得的财产。 主要内容主要内容：1、破产申请时属于债务人的 全部财产 2、债务人在破产申请受理后至破产程序 终结前所取得的财产 3、担保物的价款超过担保债务数额部分 的担保财产 4、应当由债务人行使的其他区财产权利 （六）破产费用和共益债务 概念概念：破产费用指人民法院受理破产案 件申请后所发生的费用（包括诉讼费用、 管理变价和分配债务人财产费用、管理人 执行职务费用报酬和聘用工作人员的报酬） 共益债务指人民法院受理破产申请后所 发生的债务（1、2、3、4、5） 破产费用和共益债务由债务人财产随时 清偿。（注意三个不足） （七）债权申报 相关规定相关规定：人民法院受理破产申请后， 应当确定

7、债权人申报债权的期限，债权人 申报期限自人民法院公布受理破产申请公 告之日算起，最短不得少于30天，最长不 超过3个月。 申报的债权内容申报的债权内容：1、 2、 3、 4 、5 不必申报债权的有不必申报债权的有：1、2、3 管理人受到债权申报后，应当登记造册， 对申报的债权进行审查，并编制债权表。 第三节第三节 债权人会议和债权人委员会债权人会议和债权人委员会 一、债权人会议 （一）债权人会议的概念概念 指依法申报债权的债权人参加破产程序 并集体行使权力的决议机构，也是人民法院 监督下讨论决定破产事宜的最高决策机构。 （二）债权人会议的组成组成 债权人会议由依法申报债权的债权人 （有表决权的

8、债权人和无表决权的债权人） 组成。 有表决权的债权人包括： 无表决权的债权人包括： （三）债权人会议的召开 两种：一是在必要时召开的债权人会议； 二是法律规定必须要召开的债权人会议。 第一次债权人会议由人民法院召集（注 意15日和1/4） （四）债权人会议的职权职权 包括：1、2、3、4、5、6、7 （五）债权人会议决议决议 P100P100 实行双重表决制，既有人数方面的 要求，也规定了其代表的债权方面的要求。 （注意1/2，2/3，1/2，15日，15日） 二、债权人委员会 1、债权人会议可以决定设立债权人委员 会 2、债权人委员会的职权主要有职权主要有：1、2、 3、4 3、管理人实施行

9、为应当及时报告债权人 委员会：1、2、3、4、5、6、7、8、9、10 （财产处分行为） 第四节第四节 重整与和解重整与和解 一、重整 （一）重整的概念和重整申请 概念概念：指债务人符合破产或可能破产的情 形，但仍有挽救希望，债权人和债务人可向 人民法院申请对债务人的重整，以期在一定 期限内恢复清偿能力的法律程序。 重整申请的三种形式：（1）（2）（3） 自人民法院裁定债务人重整之日起至重整 程序终结，为重整期间。 （二）重整的法律效力 遵循以下规定：1、2、3、4、5 （三）重整计划 1、重整计划草案的指定（3个月） 内容：1、2、3、4、5、6、7 2、重整计划草案的通过（30日，三分之

10、二） 3、重整计划的批准 4、重整计划的效力 5、重整计划的执行 6、重整计划的终止 重整计划的终止有以下几种情况：草案 未通过、经营状况和财产状况继续恶化 二、和解 （一）和解的概念和申请 概念概念：指债务人不能清偿到期债务，但仍 有挽救希望，为避免破产，由债务人和债权 人相互之间达成的解决债务纠纷的一揽子谅 解协议，并经人民法院裁定认可的法律程序。 （二）和解纠纷和解纠纷（出席人数半数同意，担 保债权额的三分之二） 特征：1、2、3 （三）和解的效力 体现在以下几方面：1、中止2、破产保全3、 4 （四）和解的终结 1、和解协议未通过或未获认可的终结 2、和解协议因无效的终结 不予返还 3

11、、和解协议未执行完毕的终结 破产 债权 4、和解协议执行完毕的终结 第五节第五节 破产清算破产清算 破产清算包括破产宣告、破产财产的变价和 分配、破产程序的终结三个阶段 一、破产宣告 （一）破产宣告的概念与特征 概念概念：指法院依据当事人的申请裁定宣告债 务人破产以清偿债务的活动。 特征特征：1. 破产宣告的适用对象是不能清偿到期债务的债务 人，对于一般的债务人，能够清偿而拒不清偿的，可适用民事 诉讼和执行程序，强制其清偿债务，而不能宣告债务人破产。 2. 破产宣告的权力机关是人民法院。由人民法院裁定宣告 债权人破产，其他任何机关无权决定。 3. 破产宣告是破产清算开始的标志，只有债务人经法院

12、裁 定宣告破产，才能开始破产清算。 （二）宣告破产的情形 1-8条 P104 （三）破产宣告的法律效力 对债务人而言，对债权人而言 二、破产财产的变价与分配 （一）破产财产 概念概念：指破产宣告至破产程序终止期间， 归管理人占有、支配并用于破产分配的破产 人的全部财产。 （二）变价与分配 破产财产在清偿破产后，应依照下列顺序 清偿 三、破产程序的终结 以下三种情况下发生的破产程序的终结： （一）破产人脱离破产境地破产人脱离破产境地 1. 第三人为债务人提供足额担保或为 债务人清偿全部到期债务事物 2. 债务人 已清偿全部到期债务的 （二）财产不够分配财产不够分配 （三）破产财产分配完毕破产财产

13、分配完毕（10日内，向 破产人的原登记机关办理注销登记） 四、破产的取回权、别除权、抵销权、追回 权 1、取回权 2、别除权 抵押权，质权，留置权 3、抵销权 4、追回权 案例案例：2008年12月10日债权人某银行分行向市中级人民法院申请雅光 葡萄酒厂破产。经查：雅光葡萄酒厂仅有资产73.7万元，债务为159.7 万元，亏损额达86万元，资产负债率为46.1%。法院立案，在规定时间 内通知债权人，并与2009年1月5日在报上公告要求债权人申报债权， 规定2月10日召开第1次债权人会议。有些债权人担心自己的债权得不 到全额清偿，通过各种途径抢先清偿。例如从仓库提走产品抵债。2月 10日主持召开

14、第1次债权人会议，确认：24家债权人，各种债务累计 159.7万元。银行的部分债务是有抵押权的。2月11日法院裁定破产。 所有财产集体拍卖，全体债权人按比例受偿。 管理人委托拍卖公司公开拍卖。最终，包括手续费以59.7万元成交。 银行提出异议，不同意含有抵押债权的财产加入整体拍卖，要求优先受 偿。 法院裁定异议不成立，扣除破产费，按原方案分配后，裁定终止破产程 序。 课后任务课后任务 试分析：试分析： 1、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法 吗? 2、作为债权人某银行分行申请破产应向法院提交 材料包括什么? 3、如果是作为债务人雅光葡萄酒厂提出破产申请， 应向法院提交材料包括什么? 4、债

15、务人申请破产是否要得到他人同意? 5、债权人会议召开时间有无不妥? 6、进入破产程序后，个别清偿是否有效? 7、银行有部分抵押债权，以上处理合法吗，你认 为应该如何处理? 1、银行有部分无财产担保债权，申请破产合法。 破产宣告前成立的无财产担保的债权，得成为破产债权。 凡是在破产宣告前成立、以财产给付为内容、以破产财产 为义务主体的无财产担保的请求权，在破产宣告时尚未终 止的，均得成为破产债权。 成为破产债权的请求权，可以是合同之债，也可以是非 合同之债，例如，侵权行为之债、不当得利之债或者无因 管理之债。 2、债权人某银行分行申请破产应向法院提交材料：债权 发生的证据；债权的性质、数量；有无

16、财产担保，和提供 证据；不能清偿到期债务的证据，如停止支付，并呈连续 性。 3、债务人提出破产申请，应向法院提交材料：亏损情况； 会计报表；财产状况；债权债务清册；全民企业上级意见； 其他 4、中华人民共和国企业破产法第8条第1款规定： “债务人经其上级主管部门同意后，可以申请宣告破 产。” 这是就国有企业债务人申请破产以上级主管部门 同意为条件，因为，国有企业的所有权人是国家，而上级 主管部门享有代表国家行使所有权的权力。 这与非国有企业作为债务人申请破产时需要其所有权人 同意是相类似的。例如，我国公司法第38条和第103 条规定，有限责任公司的股东会、股份有限公司的股东大 会，行使对公司解散、清算事项做出决议的职权。公司自 愿申请破产，与公司解散一样，是关系公司存亡和股东权 益得失的重大事项，也应照此办理。 5、第一次债权人会议应于4月5日后的15天内召开，2月 10日召开不妥。清算组应于2月11日后15天内成立，3月9 日成立不妥。 6、中华人民共和国企业破产法第12条规定：”人民法 院受理破产案件后，债务人对部分债权人的清偿无效，但是 债务人正常生产经营所必需的除外。”这是关于禁止个别清 偿的现行规定。要构成“债务人正常生产经营所必需”这一 例外，须同时