建设法规1-法律基础

1、1 第一章第一章 工程建设法律基础工程建设法律基础 南京工业大学南京工业大学 2 1.11.1工程建设法律概述工程建设法律概述 1.21.2工程建设法律关系工程建设法律关系 1.31.3工程建设法律体系工程建设法律体系 1.41.4工程建设相关制度工程建设相关制度 3 1.11.1工程建设法律概述工程建设法律概述 1.1.1 1.1.1 概念概念 建设法律建设法律：是指国家权力机关或其授权的行政机 关制定的，旨在调整国家及其有关机构、企事业 单位、社会团体、公民之间在建设活动中或建设 行政管理活动中发生的各种社会关系的法律、法 规的统称。 简言之，建设法律是调整建设活动或建设管理活建设法律是调

2、整建设活动或建设管理活 动的法律规范的总称。动的法律规范的总称。 4 1.1.2 1.1.2 调整对象调整对象 调整对象调整对象：即建设关系，也就是发生在建设管理 活动和各种建设活动中的社会关系。 工程建设管理关系工程建设管理关系：即国家机关正式授权的有关机构对 工程建设的组织、监督、协调等职能活动； 工程建设协作关系工程建设协作关系：即从事工程建设活动的平等主体之 间发生的往来、协作关系，如发包人和承包人签订工程 建设合同等； 从事工程建设活动的主体内部劳动关系从事工程建设活动的主体内部劳动关系：如订立劳动合 同、规范劳动纪律等。 5 建设法律除具备一般法律特征外，还具有不同于其他 法律的特

3、征。 行政隶属性行政隶属性：这是建设法律的主要特征。这一特征决定了建设法律必 然要采用直接体现行政权力活动的调整方法，即以行政指令为主的方法 调整建设法律关系。调整方式包括：授权、命令、禁止、许可、免除、 确认、计划、撤销。 经济性：经济性：工程建设法是经济法的重要组成部分，是又一重要特征。 政策性：政策性：工程建设法律规范体现了国家的工程建设政策。一方面是实 现国家工程建设政策的工具，另一方面也把国家工程建设政策规范化。 技术性：技术性：技术性是工程建设法律规范一个十分重要的特征。大量的工 程建设法规是以技术规范形式出现的。如各种技术规范、施工规范、验 收规范、产品质量监测规范等。 1.1.

4、3 1.1.3 特征特征 6 1.1.4 1.1.4 作用作用 工程建设业是与社会进步、国家强盛、民族兴衰 紧密相连的一个行业。 在国民经济中，工程建设业是一个重要的物质生 产部门，工程建设法的作用就是保护、巩固和发 展社会主义的经济基础，最大限度地满足人们日 益增长的物质和文化生活的需要，保障工程建设 也健康有序的发展。 7 1.1.5 1.1.5 基本原则基本原则 （一）工程建设活动应确保工程建设质量与安全原则 （二）工程建设活动应当符合国家的工程建设安全标 准原则 （三）从事工程建设活动应当遵守法律、法规原则 （四）不得损害社会公共利益和他人的合法权益原则 （五）合法权利受法律保护原则

5、8 1.2 1.2 建设工程法律关系建设工程法律关系 1.2.1 1.2.1 概念概念 法律关系法律关系：是指由法律规范调整一定社会关系而 形成的权利与义务关系。 工程建设法律关系工程建设法律关系：是法律关系的一种，是指由 工程建设法律规范所确认和调整的，在建设管理 和建设协作过程中所产生的权利、义务关系。 9 1.2.2 1.2.2 构成要素构成要素 任何法律关系都是由法律关系主体法律关系主体、法律关系客体法律关系客体和法律法律 关系内容关系内容三个要素构成，缺少其中一个要素就不能构成法 律关系。 工程建设法律关系主体：工程建设法律关系主体：是指参加建设活动，受工程建设法律规 范调整，在法律

6、上享有权利、承担义务的人。 自然人：与公民个人法律地位一样，但比公民的范围广。 法人：两大类、四种具体类型 其他组织：不具备法人资格 工程建设法律关系客体：工程建设法律关系客体：是指参加工程建设法律关系的主体享有 的权利和承担的义务所共同指向的事物。一般分为：财、物、行为和 非物质财富。 工程建设法律关系内容：工程建设法律关系内容：即建设权利和建设义务。 10 案例案例1 1 2010年5月，家住浙江湖州市织里镇公园路9幢商住楼内的 沈春水等9位购房户，先后向湖州市消费者协会织里分会投 诉：他们于2006年5月向织里某房地产开发公司所购的9间3 层楼商住房，存在挑梁、墙体裂缝，屋内漏水等严重质

7、量 问题，要求退房或赔偿损失。 织里镇消协分会受理投诉后，进行了全面调查了解，于8月 召集开发公司、购房户协商补偿问题。经调解达成协议： 由开发公司补偿给每户购房者29500元，共265500元；挑梁 由开发公司按设计单位出具的加固施工图并按质监部门任 课的内容进行加固，费用由开发公司承担。 问题：本案中的经济法律关系的三要素分别是什么？问题：本案中的经济法律关系的三要素分别是什么？ 11 分析：分析： 法律关系的三要素是主体、客体和内容。 主体主体：是沈水春等9位购房户和织里镇某房地产开发公司； 客体客体：是那9套存在质量问题的商品房； 内容内容：主体双方各自应当享受的权利和应当承担的义务。

8、具 体而言是沈水春等9位购房户按照合同的约定，承担按时、 足额支付购房款的义务，在按合同约定支付房款后，该9位 购房人就有权要求开发商织里镇某房地产公司按时交付质量 合格的商品房。开发商织里镇某房地产公司的权利是收取购 房人的购房款，在享受该项权利之后，就应当承担义务，即 按时交付合格的商品房给购房人，并协助购房人办理产权过 户手续。 12 1.3 1.3 工程建设法律体系工程建设法律体系 1.3.1 1.3.1 概念概念 法律体系：法律体系：也称法的体系，通常指由一个国家现 行的各个部门法构成的有机联系的统一整体。 建设法律体系：建设法律体系：是指把已经制定的和需要制定的 建设法律、建设行政

9、法规、地方性法规与建设部 门规章和地方政府规章等衔接起来，形成一个相 互联系、相互补充、相互协调的完成统一的体系。 13 1 1、宪法、宪法全国人大制定，效力最高全国人大制定，效力最高 2 2、法律、法律仅次于宪法仅次于宪法 基本法律基本法律全国人大制定全国人大制定 民法通则、合同法、刑法、民事诉讼法 一般法律一般法律全国人大常委会全国人大常委会 建筑法、招投标法、安全生产法、仲裁法 3 3、行政法规、行政法规国务院制定，低于宪法和法律国务院制定，低于宪法和法律 建设工程质量管理条例、建设工程安全生产管理条例、 安全生产许可条例、建设项目环境保护管理条例 1.3.21.3.2 法的形式法的形式

10、 14 4 4、地方性法规、地方性法规省、自治区、直辖市人大及其省、自治区、直辖市人大及其 常委制定，本辖区内有效常委制定，本辖区内有效 北京市建筑市场管理条例、天津市建筑市场管理条例 5 5、部门规章、部门规章国务院各部委：住建部、发改委，国务院各部委：住建部、发改委， 本行业有效本行业有效 房屋建筑和市政基础设施工程质量监督管理规定、房屋建筑 工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理暂行办法、工程建 设项目招标范围和规模标准规定 6 6、地方规章、地方规章省、自治区、直辖市和较大市的省、自治区、直辖市和较大市的 人民政府，本行政区有效人民政府，本行政区有效 重庆市建设工程造价管理规定、安徽省

11、建设工程造价管理办 法、宁波市建设工程造价管理办法 15 1.3.3 1.3.3 法的效力层级法的效力层级 1 1、宪法至上、宪法至上 2 2、上位法优于下位法、上位法优于下位法 3 3、特别法优于一般法、特别法优于一般法 4 4、新法优于旧法、新法优于旧法 16 5 5、需要由有关机关裁决适用的特殊情况、需要由有关机关裁决适用的特殊情况 地方政府规章与地方性法规之间地方政府规章与地方性法规之间依地方性法规依地方性法规 同一机关、新旧之间同一机关、新旧之间制定机关裁决制定机关裁决 部门规章之间及与地方政府规章之间部门规章之间及与地方政府规章之间国务院裁决国务院裁决 地方性法规与部门规章之间地方

12、性法规与部门规章之间国务院提出意见：国务院提出意见： 适用地方性法规适用地方性法规生效生效 适用部门规章适用部门规章提请全国人大常委会裁决提请全国人大常委会裁决 17 1.4 1.4 工程建设相关制度工程建设相关制度 1.4.1 1.4.1 建设工程法人制度建设工程法人制度 民法通则规定，法人是具有民事权利能力和民事行 为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织组织。 法人应具备的条件条件：依法成立；有必要的财产或者经费；有自 己的名称、组织机构和场所；能够独立承担民事责任。 法人的种类种类： 企业法人企业法人 非企业法人：非企业法人：行政法人、事业法人、社团法人行政法人、事业法人、社团

13、法人 18 企业法人与项目经理部项目经理部的法律关系 项目经理部不具备法人资格，而是施工企业根据建设工程施工 项目而组建的非常设的下属机构。 施工企业的项目经理，是受企业法人的委派受企业法人的委派，对建设工程施工 项目全面负责的项目管理者项目管理者，是一种施工企业内部的岗位职务岗位职务。 建设工程项目上的生产经营活动，必须在企业制度的制约下在企业制度的制约下运 行；其质量、安全、技术等活动，须接受企业相关职能部门的接受企业相关职能部门的 指导和监督指导和监督。 项目经理部行为的法律后果由企业法人承担项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。 19 案例案例2 2： 地处A市的某设计院承担了坐落在

14、B市的某项“设计-采购- 施工”承包任务。该设计院将工程的施工任务分包给B市 的某施工单位。设计院在施工现场派驻了包括甲在内的项 目管理班子，施工单位则由乙为项目经理组成了项目经理 部。施工任务完成后，施工单位以设计院尚欠工程款为由 向仲裁委员会申请仲裁，主要依据是有甲签字确认的所增 加的工程量。设计院认为甲并不是该项目的设计院方的项 目经理，不承认甲签字的效力。经查实，甲既不是合同中 约定的设计院的授权负责人，也没有设计院的授权委托书。 但合同中约定的授权负责人基本没有去过该项目现场。事 实上，该项目一直由甲实际负责，且有设计院曾经认可甲 签字付款的情形。 问题：设计院是否应当承担付款责任，

15、为什么？问题：设计院是否应当承担付款责任，为什么？ 20 分析：分析： 设计院应当承担付款责任。因为，由于设计院方面的管理 原因，让施工单位认为甲具有签字付款的权力，致使本案 付款纠纷的出现。民法通则第43条规定：“企业法人企业法人 对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事 责任。责任。”由于种种原因，我国目前经常存在着名义上的项 目负责人经常不在现场的情况。本案的真实背景是设计院 认为甲被施工单位买通而拒绝付款。本案对施工单位的教 训是：施工单位需要让发包或总包单位签字时，一定要找 其授权人；如果发包或总包单位变更授权人的，应当要求

16、 发包单位完成变更的手续。 21 1.4.2 1.4.2 建设工程代理制度建设工程代理制度 1 1、代理、代理：是指代理人代理人在被授予的代理权限范围内， 以被代理人被代理人的名义与第三人第三人实施法律行为，而行 为后果由该被代理人承担的法律制度。 代理关系涉及代理关系涉及 三方当事人三方当事人 代理人代理人 被代理人被代理人 代理人代理人 22 2 2、代理的法律特征、代理的法律特征 代理人必须在代理权限范围内实施代理行为； 代理人应该以被代理人的名义实施代理行为； 代理行为必须是具有法律意义的行为； 代理行为的法律后果归属于被代理人。 3 3、代理的主要种类、代理的主要种类 代理种类代理种

17、类 代理权的取得 委托代理委托代理 法定代理法定代理 指定代理指定代理 根据被代理人的委托而产 生的代理 （口头、书面） 基于法律的直接规定而 产生的代理 （全权） 根据人民法院或有关机关 依法指定而产生的代理 23 4 4、代理人和被代理人的权利、义务和法律责任、代理人和被代理人的权利、义务和法律责任 民法通则民法通则规定：代理人在代理权限内，以被代理人的名义规定：代理人在代理权限内，以被代理人的名义 实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为，承担民事 责任。责任。 民法通则民法通则规定：委托代理人为被代理人的利益需要转托他规定：委托

18、代理人为被代理人的利益需要转托他 人代理，应当事先取得被代理人的同意。人代理，应当事先取得被代理人的同意。 民法通则民法通则规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止规定：没有代理权、超越代理权或者代理权终止 后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责 任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人 以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。 无权代理：无权代理：自始未经授权超越代理权代理权已终止自始未经授权超

19、越代理权代理权已终止 表见代理：表见代理：须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的须存在足以使相对人相信行为人具有代理权的 事实或理由须本人存在过失须相对人为善意事实或理由须本人存在过失须相对人为善意 24 授权不明授权不明被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任 代理人不履行职责代理人不履行职责 不履行不履行承担责任承担责任 与第三人恶意串通与第三人恶意串通连带责任连带责任 称行为人 无权代理无权代理 被代理人被代理人 第三人第三人 追认（默认）追认（默认）承担责任承担责任 未追认未追认不承担责任不承担责任 不知情不知情无责任无责任 知情知

20、情与无权代理人承担连带责任与无权代理人承担连带责任 代理事项违法代理事项违法 不知情不知情不承担责任不承担责任 知情知情连带责任连带责任 一人有错，一人承担；两人有错，两人承担！一人有错，一人承担；两人有错，两人承担！ 25 案例案例3 3： 2002年7月，甲建筑公司中标某大厦工程，负责施工总承包。2003年5月， 甲公司将该大厦装饰工程施工分包给乙装饰公司。甲公司驻该项目的项 目经理为李某；乙公司驻该项目的项目经理为王某。李王二人为老同学。 2003年6月，甲公司在该项目上需租赁部分架管、扣件，但资金紧张。 李某听说王某与丙材料租赁站关系密切，便找王某帮忙赊租架管、扣件。 王某答应了李某的

21、请求。随后，李某将盖有甲公司合同专用章的空白合 同书及该单位的空白介绍信交给王某。同年7月10日，王某找到丙租赁 站，出具了甲公司的介绍信（内容已填）和空白合同书。丙租赁站经过 审查，认为王某出具的介绍信与空白合同书均盖有公章，真是无误，确 信其有授权，于是签订了租赁合同。丙租赁站依约将架管、扣件等送至 施工地点，但王某将其中一部分用到了由他负责的其他装修工程上。后 甲公司与丙租赁站结算价款时发生争议，丙租赁站多次催要无果后，将 甲公司诉至人民法院。 问题：问题：1 1、王某的行为属无权代理还是表见代理，为什么？、王某的行为属无权代理还是表见代理，为什么？ 2 2、表见代理的法律后果是什么？、

22、表见代理的法律后果是什么？ 26 分析：分析： 1、王某的行为构成表见代理。因为，王某虽然是乙公司 的项目经理，但他向丙租赁站出具了甲公司的介绍信及空 白合同书，使丙租赁站相信其有权代表甲公司租赁架管、 扣件。 2、根据合同法第49条规定：“行为人没有代理权、 超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立合同，相 对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。” 表见代理的后果是由被表见代理人来承担。因此，甲公司 对丙租赁站请求的租赁费用应承担给付义务。当然，对于 自己的损失，甲公司可以追究王某的侵权责任。 27 物权法物权法是规范财产关系的民事基本法律。是规范财产关系的民事基本法律。其立法目

23、的立法目的 是为了维护国家基本经济制度，维护社会主义市场经济秩 序，明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物权。 1 1、物权的法律特征和主要种类、物权的法律特征和主要种类 物权法规定，本法所称物权物权，是指权利人依法对特定的物享有 直接支配和排他的权利，包括所有权所有权、用益权物用益权物和担保物权担保物权。 1.4.3 1.4.3 建设工程物权制度建设工程物权制度 特征特征 支配权支配权 绝对权绝对权 财产权财产权 排他性排他性 种类种类 所有权所有权 用益物权用益物权 担保物权担保物权 28 2 2、土地所有权、建设用地使用权和地役权、土地所有权、建设用地使用权和地役权 土地所有权：土地

24、所有权：是国家或农民集体依法对归其所有的土地享有的具有 支配性和绝对性权利。我国实行土地的社会主义公有制，即全民所 有制和劳动群众集体所有制。 建设用地使用权：建设用地使用权：是因建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国 家所有的土地的权利。建设用地使用权自登记时设立自登记时设立。 地役权：地役权： 是指为使用自己不动产的便利或提高其效益而按照合同约定利用他人 不动产的权利。他人的不动产为供役地，自己的不动产为需役地。 从性质上说，地役权是按照当事人的约定设立的用益物权用益物权。 地役权自地役权合同生效时设立自地役权合同生效时设立。 29 案例案例4 4： 某实业有限公司与某县土地管理局于200

25、8年3月18日订立工业 开发及用地出让合同，约定该实业有限公司在取得土地使用 证后1个月内将进行工业项目开工建设等相关事项。之后，县土 地管理局依合同约定将土地交付给该实业有限公司使用。该实 业有限公司对土地进行平整等工作，支付相关费用78万。2008 年6月16日，县土地管理局以改变土地规划为由，要求该实业有 限公司退回土地使用权。为此，尚未完成土地使用权登记。县 土地管理局认为由于尚未进行土地使用权登记，合同还没有生 效。该实业有限公司则向法院提起诉讼，要求继续履行合同， 办理建设用地使用权登记手续。 问题：1、双方订立的合同是否生效？ 2、原告的建设用地使用权是否已经设立？ 3、纠纷应当

26、如何解决？ 30 分析：分析： 1、双方订立的工业开发及用地出让合同应当已经生效。因 为，办理建设用地使用权登记，并不是合同生效的前提。一般情 况下，书面合同自当事人签字或者盖章时生效，除非当事人另行 约定了生效条件。 2、该实业有限公司（即原告）的建设用地使用权尚未设立。因 为，按照物权法的规定，建设用地使用权自登记时设立。由 于双方尚未完成土地使用权登记，因此原告的建设用地使用权尚 未设立。 3、如果土地规划确实改变，县土地管理局（即被告）可以要求 原告按照新的规划要求使用土地。如果原告不能按照新规划要求 使用土地，原告有权要求解除合同，被告应当赔偿原告的损失。 如果原告可以按照新规划要求

27、使用土地，原告有权要求继续履行 合同，被告应当为其办理建设用地使用权登记手续。 31 1.4.4 1.4.4 建设工程担保制度建设工程担保制度 担保担保：是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债 务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。 担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。 担保法规定，担保方式为：保证、抵押、质押、留置保证、抵押、质押、留置 和定金和定金。 1 1、保证、保证 保证人保证人与债权人债权人应当以书面形式订立保证合同。 保证方式分为：一般保证一般保证和连带责任保证连带责任保证。 建设工程施工常用的保证种类：施工投标保证金施工投标保证金、施工合同履行保施工合同履

28、行保 证金证金、工程款支付担保工程款支付担保。 32 2 2、抵押权、抵押权 按照担保法、物权法的规定，抵押抵押是指债务人或者第三人 不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债 务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该 财产的价款优先受偿。 债务人或者第三人称为抵押人抵押人，债权人称为抵押权人抵押权人。 同一财产向两个以上债权人抵押的（即重复抵押重复抵押），拍卖、变卖抵 押所得的价款按照以下规定清偿： （1）抵押合同已登记生效的，按抵押登记的先后顺序清偿；顺序相 同的，按照照全比例清偿； （2）抵押合同自签订之日起生效的，如果抵押物未登记的，按照合 同生效的先

29、后顺序清偿，顺序相同的，按照照全比例清偿。抵押物 已登记的先于未登记的受偿。 33 3 3、质权（需双方同意）、质权（需双方同意） 按照担保法、物权法的规定，质押质押是指债务人或者第三人 将其动产或权利移交债权人占有，将该动产或权利作为照全的担保。 质权是一种约定的担保物权，以转移占有为特征。 质押分为动产质押动产质押和权利质押权利质押。 4 4、留置（比较强烈）、留置（比较强烈） 留置留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合 同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产， 以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 5 5、定金、定金 给付定金的一方不履

30、行约定的债务时，物权要求返还定金；收受定 金的一方不履行约定的债务的，应当双倍双倍返还定金。 定金应当以书面形式书面形式约定。 当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交 付定金之日起生效，定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同 标的额的20%。 34 案例案例5 5： A房地产开发公司与B公司共同出资设立了注册资本为80万 元人民币的C优先责任公司。A的协议出资额为70万元，但 未到位；B的出资额为10万元人民币，已经到位。C公司成 立后与D银行订立了一个借款合同，借款额为50万元人民 币，期限为1年，利息5万元。该借款合同由E公司作为担 保人，E公司将其一处评估价为80万元的土地使用权抵押 给了D银行。C公司在经营中亏损，借款到期后无力还款。 问题：1、D银行能否要求A公司承担还款责任，为什么？ 2、D银行能否要求B公司承担还款责任，为什么？ 3、D银行能否要求C公司承担还款责任，为什么？ 4、D银行能否要求E公司承担还款责任，为什么？ 35 分析：分析： 1、可以要求A公司承担还款责任。因为，A公司的注册资金没 有到位，应当在认缴出资的范围内对C公司的债务承担连带责 任。按照公司法第3条规定，“有限责任公司的股东以其