创业法律指南(创想青年)讲述

1、四川瑞利恒律师事务所 吴锦熤律师 创想青年四川总会 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 u法律意识 u公司组织形式 u股权设置 u投资协议与章程 u法定代表人法律风险 u商标、专利权（知识产权） u劳动人事 u股权激励与融资 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 法律从生到死都伴随（特别是企业） 法律意识法律风险管理创业者成功 成功的商业模式是经法律固化，具有一定风险防控能力的商业模式： 防范和规避法律风险违法行为和非违法行为 降低公司成本 对法律风险的有效防范，可以最大限度的减少公司的利益损失 增加公司收益保障公司的健康运作、提高效率，最终促进公司盈利能力提升 从商业模式的不同法律安排上体现尤为明显：

2、Uber（优步）及其他专车 神奇法律架构：让滴滴专车商业模式天堑化通途！神奇法律架构：让滴滴专车商业模式天堑化通途！ 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 企业整体： B.A.T：阿里的三大护卫（蔡崇信、石义德（Timothy A.Steinert）、俞思瑛） 腾讯五虎将“陈丹一”一手打造全国最强的法务团队 企业个案： 周星驰诉华谊兄弟败诉案：周星驰诉华谊兄弟败诉案：少走一步损失8610万（票房分成），过个年8610万打水漂。 补充协议未签字，法院认定未生效。 所有的创业者都必须充分重视法律和法律风险管理所有的创业者都必须充分重视法律和法律风险管理 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 有限责任公司 （一

3、人公司） 股份有限公司 （上市、非上市） 合伙企业 （有限合伙） 集体所有制个人独资 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 最成熟、最适合创业的企业类型大部分投融资方案、VIE架构都是基于有限公司设计 公司的无限责任和股东的有限责任一人公司选择须谨慎 公司法公司法第六十三条第六十三条：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的 财产的财产的，应当对公司债务承担连带责任，应当对公司债务承担连带责任。” 特别提示：不要或少用私人账户走公司的账特别提示：不要或少用私人账户走公司的账财产混同，股东可能担责财产混同，股东可能担责 有限公司股份

4、有限公司（交易所上市、新三板挂牌） 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 有效控制、运转 区分合伙人和创始员 工 合伙人股东不宜过多 股权比例设置 股权结构 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 “合伙人”股东会在工商登记具名，一般建议不超过3-5名。 “合伙人”股东最好是创始人、产品、技术、运营、市场的负责人。 “初创员工”的股份一般由“合伙人”代持（临时解决方案，A轮后完善）。 便于创业公司在运营过程中能够快速达成决策意见； 便于“合伙人”之间形成知识、技术、能力、经验的互补； 便于控制股东数量，避免在需要全体股东签字时产生不必要麻烦。便于控制股东数量，避免在需要全体股东签字时产生不必要麻烦。 创想青

5、年俱乐部瑞利恒律师事务所 平分股权平分股权（如：三个合伙人分别为34%、33%、33%） 好处是很平等，问题是“合伙人在公司重大问题上意见不一致时，很难按照公司法 的规定达成一致意见，公司无法继续运营，容易导致公司陷于僵局。 不分股权（绝对控股）不分股权（绝对控股）（如：大合伙人持股比例达80%-90%） 好处是公司控制权绝对集体，决策效率高，问题是容易导致其他合伙人无存在感，损 害小股东利益。 建议：团队中有一个核心人物，占相对较大比例，其余合伙人依次递减比例。建议：团队中有一个核心人物，占相对较大比例，其余合伙人依次递减比例。 要对公司具有绝对的控制权，持股比例需要超过要对公司具有绝对的控

6、制权，持股比例需要超过2/3。 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 同股同权同股同权 一股一权（表决权） 同股不同权（双层股权结构）同股不同权（双层股权结构） 非一股一权（A、B两种股票），涉及表决、红利分配、增资认缴等问题 公司法43条：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规 定的除外。” 44条：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解 散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上的表决权的股东通过。” 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 投资协议投资协议 约定股东间

7、权利、义务和责任的最原始凭证，解决股东间纠纷最有力证据。 公司章程公司章程 公司的“宪法”，公司设立、运营最重要的法律文件。 解决股权纠纷、利润分配纠纷及公司僵局等问题最有效的法律文件。 对全体股东、董事及高级管理人员具有法律约束力。 公司章程公司章程 公司法：优先适用公司章程的规定。公司法：优先适用公司章程的规定。 风险提示：委托代理公司全权代理，千篇一律的章程，风险提示：委托代理公司全权代理，千篇一律的章程，“宪法宪法”成可有可无的摆设。成可有可无的摆设。 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 分红权、优先认购权及表决权； 股东会召集时间和次数； 股东会的议事方式和表决程序； 董事会的组成、产生

8、及董事任期；董事会的议事方式和表决程序； 执行董事的职权 经理的职权； 监事会的设立与组成；监事会的议事方式和表决程序； 股权的转让； 股东资格的继承。 起草有限责任公司章程的注意事项起草有限责任公司章程的注意事项 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 刑事 行政 民事 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 因因法定代表人故意或过失而给公司造成损失，法定代表人可能需对该损失予以法定代表人故意或过失而给公司造成损失，法定代表人可能需对该损失予以赔偿赔偿 公司法第一百五十条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、 行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。” 法定代表人可

9、能需对董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为，对公司承担法定代表人可能需对董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为，对公司承担责责 任任 公司法第一百四十八条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规 和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权 收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。” 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 行政（除非不知情，或者主观无过错或不存在失职）行政（除非不知情，或者主观无过错或不存在失职） 民法通则第四十九条规定：“企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法 定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，

10、依法追究刑事责任：（一）超出登记机 关核准登记的经营范围从事非法经营的；（二）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄 虚作假的；（三）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；（四）解散、被撤销、被宣告破产后， 擅自处理财产的；（五）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重 大损失的；（六）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。” 刑事（使用清洁用品差点成刑事（使用清洁用品差点成“非法买卖制毒物品罪非法买卖制毒物品罪”） 通常而言，对于公司从事的犯罪行为，应由公司承担刑事责任，法定代表人并不因此而承 担刑事责任。但在我国刑法规定的某些罪名中，除了对单位进行处罚外，还可能追究

11、 “直接负责的主管人员和其他直接责任人”的刑事责任。例如，生产销售伪劣产品罪、逃 税罪、侵犯著作权罪、非法经营罪等。 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 公司有未了结的民事诉讼或不履行法律文书确定的义务，司法机关可对法定代表人采取 限制出境等强制措施。民事诉讼法255条及司法解释 如公司欠缴税款，税务机关可以对法定代表人限制出境。税收征收管理法44条 如公司进入破产程序，法定代表人未经许可不得离开住所地 风险防范：股东协议、章程中增加免责条款；集体决策，对违法行为提出异议并记录。风险防范：股东协议、章程中增加免责条款；集体决策，对违法行为提出异议并记录。 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 “商标侵权

12、”是每个公司（特别是互联网、创意创新类企业）都需要注意的法律问题。保护 商标就是保护自己的创业成果，保护自己的市场。很多场合都必须要有合法的商标证书。 创业公司不注册商标会有哪些风险 不不享有商标专用权，别人也可以使用这个商标享有商标专用权，别人也可以使用这个商标； 被他人抢注，最先使用人反而不能使用被他人抢注，最先使用人反而不能使用； 不能形成工业产权，不能成为使用人的无形不能形成工业产权，不能成为使用人的无形资产资产； 未注册的商标，产品知名度越大，反而风险越大未注册的商标，产品知名度越大，反而风险越大。 互联网是高度竞争的行为，不只体现在产品层面，公司任何层面暴露在对手关注中。如果 不及

13、时注册，随时可能被对手抢先布局、反将一军。 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 乔丹商标权案QQ奇瑞商标案加多宝王老吉 商标案 奇虎斥资1.1亿 收购 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 一份正规的劳动合同（双倍工资，保护企业，吸引投资人）； 建全的保险制度（社保义务法定）； 建全的内部规章制度（民主程序制定、公示告知义务）； 专项培训与服务期（违约金）； 保密义务与竞业限制（2年、按月经济补偿）； 劳动仲裁与工伤赔偿（不分农村与城市户口）。 常见风险：未签合同的双倍工资；劳动者有理单方解除劳动关系；补缴社保；加班；休假；常见风险：未签合同的双倍工资；劳动者有理单方解除劳动关系；补缴社保；加班；休假；

14、 女职工女职工“三期三期”问题；用人单位违法解除劳动关系等。问题；用人单位违法解除劳动关系等。 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 让员工像老板一样工作，让“要我干”变“我要干”； 解决“三权分立”（所有权、管理权、收益权）问题。 企业初创期： 在职股激励虚拟股份（分红权） 注册股激励实股，发放注册股绝对不要超过总额度1/3（绝对控制权） 期权未来“一定期限内”以预先“确定价格和条件”购买一定数量股份权利 员工不是股东； 对未来进行激励（达到行权条件达到相应的工作年限） 注意问题：注意问题：1、锁定时间；、锁定时间；2、设置退出机制、设置退出机制 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 天使、A轮、B轮：

15、 指企业不同阶段时候的投资，其本质都是股权投资，即企业的股东愿意出让部分企业所有 权，通过企业增资的方式引进的股东的投融资方式。融资所获得的资金可以全部用于企业 发展，无需偿还。 确定融资金额和出让比例前期应用最少的股权比例换取必需启动资金； 确定公司估值非越高越好，高估值获得高投资后，下一轮估值就得翻倍，下一轮投资 人看不到利润空间。 Termsheet（投资条款协议）、（投资条款协议）、DD（尽职调查）：清算优先权条款、防稀释条款、董事会（尽职调查）：清算优先权条款、防稀释条款、董事会 条款（建议聘请律师作为投融资顾问）条款（建议聘请律师作为投融资顾问） 创想青年俱乐部瑞利恒律师事务所 四

16、川瑞利恒律师事务所是经四川省司法厅核准成立的合伙制律师事务所。拥有一流的软硬 件环境，律师办公室、公共区域、多功能会议室、洽谈室、茶水间等设施设备一应俱全， 能够为客户提供洽谈、协商、谈判、会晤等一站式综合服务。 事务所现有合伙人、律师、律师助理及秘书30余人，组合了各具专长的高素质法律人才。 瑞利恒律师多毕业于四川大学、西南政法大学、中国政法大学等一流法学院校，且具有丰 富实践经验。事务所现设银行与金融事务部、公司顾问事务部、房地产与建设工程事务部、银行与金融事务部、公司顾问事务部、房地产与建设工程事务部、 知识产权事务部、涉外事务部、综合事务所部知识产权事务部、涉外事务部、综合事务所部六个业务部门，不仅能够为客户提供民事、 刑事、行政诉讼或仲裁等基本法律服务，