对我国独立董事制度

1、对我国独立董事制度若干问题的法律思考Legal Thinks of Independent Director Institution in Chinese mainland（申请清华大学法律硕士专业学位论文）院（系、所） ：申 请 人 ：指 导 教 师 ：二零零三年十一月 关于学位论文使用授权的说明本人完全了解清华大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留学位论文的复印件，允许该论文被查阅和借阅；学校可以公布该论文的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存该论文。(涉密的学位论文在解密后应遵守此规定)签 名： 导师签名： 日 期： 摘 要一定要读“硕士学位论文写作及答辩指南

2、”和“关于文科研究生学位论文注释和参考”。论文格式以上述文件为准。“关于学位论文使用授权的说明”及中文摘要在印刷装订时都是单独一页，从英文摘要开始可以正反面印刷。页码从摘要开始，用罗马字；从第1章开始新页码，用阿拉伯数字。授权使用说明不要页码。“摘要”、“Abstract”、“目录”的字体选用黑体、字号为小三号字。建议使用样式中的“一般标题”除了封面的页面设置以外，整篇论文的页面设置都为：页边距：上、下各为3.8cm，左、右各为3.2cm，页眉距边界为2.8cm，页脚距边界3.0cm。分节符的使用：在每一独立成章的文字的之间（如第1章的最后，第2章开始之前）插入分节符。点击“插入”，选“分隔符

3、”，分节类型选“下一页”，确定。 注意：1. 尽量使用“样式”，因为样式中已经有了绝大部分的样式设置，写到哪一部分就用那一部分的“样式”。如写到正文，就用样式中的“正文文字”。关于样式列表，见后面第1章的内容。2. 以下目录格式及内容可以不动，尽管去写各个章节。当需要更改目录时，只要在目录页点击鼠标右键，在下拉菜单中选“更新域”，根据弹出菜单选择即可。关键词：选3-5个关键词，之间用逗号隔开，结尾没有标点符号13AbstractIn recent years, the global campaign of corporate governance has entered a new stage

4、, and many countries have, as an important measure to improveKey words：Independent Directors, Supervise, Corporate Governance目 录第1章 引 言1第2章 公司治理问题概述22.1 公司治理概念简述22.1.1 公司治理是现代公司制度的产物22.2 公司治理出现的新问题22.2.1 安然事件引发的公司治理改革22.2.2 日本、东南亚地区的公司治理改革趋势22.2.3 我国公司治理结构中监督的缺陷22.3 公司治理模式的发展趋势2第3章 独立董事制度的演进33.1 各国对

5、独立董事的界定33.2 独立董事制度的发展33.3 独立董事的独立性以及作用发挥3第4章 我国引进独立董事制度的状况分析44.1 上市公司股权与控制权基本状况44.1.1 上市公司的股权状况和所有权控制44.1.2 董事会的席位构成44.1.3 董事长兼任公司总经理44.1.4 独立董事与股权集中度44.2 独立董事的数量及其履行权利义务等基本状况44.2.1 数量变化组织结构的建立44.2.2 出席董事会的情况义务的履行44.2.3 就重大事项发表意见的情况作用的发挥54.3 独立董事的来源、薪金54.3.1 来源背景和年龄结构54.3.2 薪金报酬5第5章 问题、思考与建议65.1 优化上

6、市公司的股权结构是完善公司治理的基础65.2 独立董事制度执行过程中出现的问题和现象65.2.1 独立董事名誉化、人情化65.2.2 独立董事缺席董事会65.2.3 独立董事“悄然引退”65.2.4 独立董事之间的关联关系65.2.5 董事会缺少相应的专门委员会65.3 完善独立董事制度的思考75.3.1 独立董事的角色定位75.3.2 独立董事的管理缺乏专门机构75.3.3 聘用制度存在缺陷75.3.4 独立董事与监事会职能交叉75.3.5 独立董事出席会议、授权委托欠缺规范75.4 建议75.4.1 给独立董事在公司法以合理的地位75.4.2 与经理人市场相对应的独立董事人才市场85.4.

7、3 独立董事协会民间的自律机构85.4.4 独立董事培训机制、考评机制85.4.5 独立董事的推荐、提名、选拔机制85.4.6 独立董事如何开展工作8第6章 结 论9参考文献10致 谢11声 明11个人简历12第1章 引 言第1章 引 言样式内容列表：标题一，章标题，如：第1章 引 言标题二，一级标题，如：1.1 公司治理标题三，二级标题，如：1.1.1 公司治理概述标题四，三级标题（不推荐使用）一般标题，用于“摘要”、“Abstract”、“目录”脚注引用，用于文章中的脚注序号。脚注使用自动编号，如： 李维安：公司治理，天津，南开大学出版社，2001年版，第31页。脚注文本，用于脚注中的文字

8、，参考下面脚注。编写方法参考“关于文科研究生学位论文注释和参考”参考文献，用于编制参考文献，参考“关于文科研究生学位论文注释和参考”文章总标题，用于文章封面的中文标题文章英文标题，用于文章封面的英文标题封面（申请），用于“(申请清华大学 硕士专业学位论文)”一行字培养单位等，用于“院（系、所）”、“申请人”、“指导教师”、“年月日”等几行字页眉，用于页眉中的字页脚，用于页码的字正文文字，用于正文文字，包括摘要、文章正文内容等注：章标题、一、二、三级标题一定要用“样式”中的相关项，否则，更新目录将无法进行。第2章 公司治理问题概述第2章 公司治理问题概述2.1 公司治理概念简述公司治理（Corp

9、orate Governance, 又译为公司管治）是一个多角度多层次的概念， 李维安：公司治理，第32页。2.1.1 公司治理是现代公司制度的产物公司治理问题的产生是与现代公司制度的出现联系在一起的。2.2 公司治理出现的新问题世界各国的公司治理问题随着全球经济的急剧变化而凸显得格外重要，几乎每个国家在公司治理的过程中都不断地出现新的问题。2.2.1 安然事件引发的公司治理改革2001年3月5日，财富杂志发表了一篇题为安然股价是否高估？的文章，首次指出安然财务有“黑箱”，质疑安然财务报表的真实性。2.2.2 日本、东南亚地区的公司治理改革趋势日本公司治理结构是股东大会、董事会、监事会三机关结

10、构，董事会和监事会同时由股东大会选出，董事会同时具有公司业务决策、通过代表2.2.3 我国公司治理结构中监督的缺陷我国的公司治理结构是一种二元制结构。由股东大会、董事会、监事会组成公司机关。董事会与监事会是股东大会下设的两个平行的机构。监2.3 公司治理模式的发展趋势 九十年代以来，随着资本市场的全球化，公司治理模式的发展也呈现出强烈的趋同趋势，第3章 独立董事制度的演进第3章 独立董事制度的演进综上所述，我们可以看到，公司治理的必经之路是加强监督，提高违规的成本，实行严格责任原则。3.1 各国对独立董事的界定对于专业性的要求，实际上是对一个公司的独立董事群体的要求，独立董事具有会计、法律或者

11、公司所在行业的专业知识，以有效的对公司决3.2 独立董事制度的发展独立董事制度在早期英美国家经历了一个比较长的发展过程。 3.3 独立董事的独立性以及作用发挥考察各国关于独立董事的定义我们会发现，不仅代表不同利益集团的组织对独立董事的界定有所不同，第4章 我国引进独立董事制度的状况分析第4章 我国引进独立董事制度的状况分析上述章节对独立董事制度的概况及全球的发展趋势作了一个概括的阐述。我国的独立董事制度的建设自1999年以来的发展情况到底如何？ 4.1 上市公司股权与控制权基本状况4.1.1 上市公司的股权状况和所有权控制中国公司的股权结构分为A股、B股和H股，上市公司的股份进一步分为国家股、

12、法人股、人民币流通股、内部职工股等。目前人们从股权结 4.1.2 董事会的席位构成根据99年的样本公司调查，上市公司中76%的董事会由股东任命。其中，国有法人股任命的董事占了由股东选举的全部股东的48%，紧跟其 4.1.3 董事长兼任公司总经理公司法没有禁止董事长兼任公司总经理。4.1.4 独立董事与股权集中度统计数据显示(表4.1)，张维迎：所有制，治理结构及委托代理关系，经济研究，1996年第9期，第315页。 上市公司独立董事制度实施情况与公司的股本规模之间的关系不大，总股本在15000万元以下的公司，已经聘请独立4.2 独立董事的数量及其履行权利义务等基本状况4.2.1 数量变化组织结

13、构的建立根据指导意见要求：上市公司应当建立独立董事制度，4.2.2 出席董事会的情况义务的履行指导意见中明确规定：“独立董事应确保有足够的时间和精力有效地履行独立董事的职责，每年为公司工作的时间不少于15天”，“独立董4.2.3 就重大事项发表意见的情况作用的发挥独立董事制度在我国证券市场上出现，可以追溯到我国一些股份公司在海外上市。表4.5 独立董事在公司重大决策中的功能和作用上市公司对独立董事在公司重大决策中的功能和作用的看法公司（家）比例充分发挥独立作用，在绝大多数重大问题上有重要的影响13740.65%有效发挥作用，在部分重大问题上有一定影响18554.90%发挥作用有限，在重大问题上

14、无影响133.86%完全未发挥作用20.59% 合 计337100%从以上沪市和深市的调查发现，独立董事作用的发挥情况相差比较大。 4.3 独立董事的来源、薪金4.3.1 来源背景和年龄结构根据证监会于2002年5月上市公司治理结构问卷调查调查结果显示4.3.2 薪金报酬在社会赋予独立董事监督重任的同时，独立董事的薪金报酬数额高低与其所须承担的职责、风险不无关联。指导意见中明确表示“上市公第5章 问题、思考与建议第5章 问题、思考与建议5.1 优化上市公司的股权结构是完善公司治理的基础建立独立董事制度是完善公司治理结构、与国际接轨和解决我国上市公司普遍存在的内部人控制问题的一种有益尝试。 5.

15、2 独立董事制度执行过程中出现的问题和现象随着现代公司的演变与发展，在出资人股权和法人所有权分离、法人所有权和经营者所有权分离的基础上， 5.2.1 独立董事名誉化、人情化为确保独立董事的独立性，公正地监督被大股东掌控的董事会和公司运作，指导意见对独立董事候选人的任职资格做出了一系列详尽规定，5.2.2 独立董事缺席董事会指导意见规定，“独立董事连续2次无故缺席或连续3次未亲自出席董事会会议的， 5.2.3 独立董事“悄然引退”2002年9月13日，大唐电信对外公告，公司独立董事、著名经济学家萧灼基先生辞去职务； 张兴衍：萧灼基：辞职只因太忙，深圳商报网络版，2002年08月15日，。 10月

16、11日，厦门汽车董事会发表公告， 5.2.4 独立董事之间的关联关系尽管为确保独立董事的独立性，指导意见对其任职资格做出了严格的限制，但对于同一公司不同独立董事之间的独立性却没有规范。 5.2.5 董事会缺少相应的专门委员会根据指导意见和上市公司治理准则的精神，上市公司应当建立起以独立董事占多数的审计、 5.3 完善独立董事制度的思考从国际环境上看，独立董事制度随着经济全球化的发展， 5.3.1 独立董事的角色定位首先，我国上市公司独立董事制度的运行依据基于作为中国证监会部门规章和规范性文件的上市公司治理准则和指导意见， 5.3.2 独立董事的管理缺乏专门机构根据中国证监会对截止2002年6月

17、30日上市公司独立董事的调查统计， 5.3.3 聘用制度存在缺陷根据指导意见规定，上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1以上的股东可以提出独立董事候选人。 5.3.4 独立董事与监事会职能交叉我国资本市场的一大特色是，上市公司监事会和独立董事被同时赋予了对公司董事会决策、运作的监督权， 5.3.5 独立董事出席会议、授权委托欠缺规范根据指导意见的规定，独立董事不得连续三次缺席公司董事会，但对于独立董事是否必须出席审议年度报告等重要会议、如何有效委托授5.4 建议针对上述的问题和思考，拟对我国独立董事制度的设计提出以下几点建议：5.4.1 给独立董事在公司法以合理的地位独立

18、董事制度在我国通过法规形式制定下来的时间最早可以追溯到1999年3月，国家经贸委和证监会联合发布了关于进一步促进境外上市5.4.2 与经理人市场相对应的独立董事人才市场现代公司制度的发展促进了职业经理人市场的发展。但是基于“理性经济人”的理由，以及职业经理人与投资者在信息不对称上处于优势地位，5.4.3 独立董事协会民间的自律机构如何管理独立董事？正如股份制专家刘纪鹏建议的那样，成立独立董事行业协会，形成一支像注册会计师、执业律师那样的专业队伍，由自律5.4.4 独立董事培训机制、考评机制开展专业培训与教育，提高现有独立董事的综合素质及专业能力，使其能更好地履行独立董事的职责。独立董事不但需要

19、时间去管理公司。更5.4.5 独立董事的推荐、提名、选拔机制愿意设立独立董事的公司如何提名、选拔独立董事呢？目前证监会的指导意见的推荐选举方式不能避免大股东操纵独立董事的任选。基于5.4.6 独立董事如何开展工作 国外公司中独立董事行使职权主要是通过董事会下设的提名、薪酬、审计、长期战略委员会来实现代，独立董事在这些委员会中占多数并担任第6章 结 论第6章 结 论独立董事制度是一项公司治理的重要制度。随着经济全球化的进程，随着各国的公司参与国际竞争的进程，该制度会被越来越多的国家和地参考文献参考文献中文类：奥利弗 E.威廉森：治理机制，王健 等译，北京，中国社会科学出版社，2001年版。陈宏辉、贾生华：“信息获取、效率替代与董事会职能的改进”，中国工业经济，2002年第2期，第7985页。毛振华：资本化企业制度论