刑法总论第四章 犯罪概念

1、第四章 犯罪概说第一节 犯罪概念刑法以犯罪、刑事责任、刑罚为研究对象，自然要以犯罪概念的研究为逻辑起点。 一、犯罪概念的类型（一）犯罪的形式概念是指仅从犯罪的法律特征上给犯罪下定义，而没有涉及犯罪的本质特征，即完全回避为什么法律将这种行为规定为犯罪。多见于西方国家刑法。总的来说，就是把犯罪定义为违反刑事法律并且应当受到刑罚处罚的行为。 （二）犯罪的实质概念是从犯罪的本质特征上给犯罪下定义，而不涉及犯罪的法律特征。一般揭示犯罪行为的社会危害性、阶级性等。马克思：“犯罪是孤立的个人反抗统治关系的斗争”。（三）犯罪实质与形式统一的概念（犯罪的混合概念）是指从犯罪的本质特征和法律特征两个方面对犯罪下定

2、义。特点：既阐明犯罪的社会危害的本质，又限定了犯罪的法律界限，有利于真正揭示犯罪的内涵和外延。 （四）一种立法例是不规定犯罪的一般定义。二、犯罪的基本特征刑法第13条规定的概念有三个特征：（一）严重的社会危害性1、社会危害性，是指行为对法律所保护的社会关系所造成的这样或那样损害的特性。 2、”严重“的社会危害性（1）刑法13条规定：“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪” （2）我国刑法分则条文规定，要以“数额较大”、“造成严重后果”、“造成重大损失”、“情节严重”等为犯罪构成要件。 （二）刑事违法性是指违反刑法条文中所包含的刑法规范。只有当危害社会的行为触犯刑法的时候才构成犯罪。刑事违法性这

3、一特征是罪刑法定原则在犯罪概念上的体现。 （三）应受刑罚惩罚性1、应受刑罚惩罚性以行为的严重社会危害性和刑事违法性为前提。2、应受刑罚处罚性是对具有严重的社会危害性和刑事违法性的的评价。 3、应受刑罚惩罚与免予刑处罚的关系（1）应受刑罚惩罚性，指行为具有应当受到刑罚惩罚的性质，这是对行为的评价，属于应然的范畴；（2）定罪免刑是对行为人免予刑罚处罚，是客观事实，属于实然问题；（3）免除刑罚处罚是以具有应受刑法惩罚性为前提的。行为不应受刑罚处罚即意味着行为根本不构成犯罪，当然也就谈不上“免除处罚”的问题了。 （四）犯罪三特征的关系1、严重的社会危害性是犯罪最基本属性2、刑事违法性是犯罪的法律特征，

4、揭示了犯罪与刑法的关系，反映了罪刑法定原则，表明了犯罪的法定性；3、应受刑罚惩罚性反映了犯罪与刑罚的关系，揭示了犯罪的法律后果。 三、犯罪的论理特征 1、法益侵犯性（客观违法性） 刑法第13条列举和概括部分说明社会危害性就是法益的侵犯性，就实质的违法性。实质的刑事违法性并不考查主观恶性的有无。2、非难可能性（主观有责性）不具有故意过失的行为不可罚。 是保障人权的需要。没有恶不能处罚，是刑罚目的决定的。 犯罪的违法性与有责性与刑法的法益保护机能和人权保障机能相对应。 犯罪有两个含义：一是具备了犯罪成立的全部条件。二是指行为侵害了法益。后者并没有考虑主观恶。后者实际上指的是客观违法。 刑法20条3

5、款规定之罪指的是客观违法行为；过失犯前款罪，指的是客观违法行为。四、但书的含义 但书的内容是“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”。 情节指的是犯罪过程中侵害法益与主观恶的情况。 不包括行为前后的表现。但书是不构成犯罪的规定。能否根据但书宣告无罪？ 张明楷持否定意见。犯罪概念不是认定犯罪的具体标准。 刑法第13条但书也不是认定不构成犯罪的标准。 司法者只能根据犯罪构成要件来认定行为是否构成犯罪。13条但书是犯罪构成要件实质解释的根据 不能说符合构成要件即根据但书符合构成要件即根据但书不构成犯罪。 符合构成要件且主观有恶性，一定构成犯罪。 但书只是可罚的刑事违法性的指示。五、犯罪概念的意义犯罪

6、概念是划分罪与非罪的总标准。是具体犯罪概念和犯罪构成的基础。是罪刑法定原则的集中体现。是人权的重要保障。第二节 犯罪的本质犯罪是生活行为与社会目的之间的关系属性犯罪是生活行为侵害社会目的之价值判断社会目的是评价犯罪的标准评价犯罪的最根本标准最根本标准就是犯罪的本质权利侵害说认为犯罪是侵害权利的行为。根据有三：一是天赋人权；二是法律与伦理严格区别。内心恶不是法律规制的对象，只有行为的外部侵害才是对象；三是有利于限制国家权力的恣意，确保刑法安全性。 法益侵害说 认为，犯罪是对法所保护的生活利益造成的侵害或威胁。 既能限制刑罚权； 也能说明更多犯罪的根据。规范违反说 该说认为，犯罪的本质是违反法规范

7、或违反法秩序。 违反在伦理上先行于刑罚法规的不成文规范，即作为刑罚规范的前提的规范。 犯罪的本质是对刑法背后的社会伦理规范、伦理秩序的违反。义务违反说该说认为，犯罪的本质是对义务的违反。强调个人对国家、社会的义务。折衷说 该说认为： 犯罪的本质首先是对法益的侵害和威胁， 其次是对义务的违反。张明楷的观点 犯罪的本质是对法益的侵犯。 刑法第13条规定的犯罪定义中，社会危害性是对法益的侵害。 刑法分则规定的行为侵害的都是法益。二、法益的概念 法益必须与利益相关联， 法益必须与法相关联； 法益必须具有可侵害性； 法益必须与人相联、法益必须与宪法相关联。 从被侵害或威胁的角度，法益是被害法益，从罪刑规

8、范保护的角度，法益称为保护法益。法益实际是犯罪客体。三、法益的机能（一）刑事政策机能指导刑事立法的机能。一是使刑事立法合理目的性的机能（合目的性保护法益目的）二是使刑法处罚范围具有合理性；三是使刑罚界限具有明确性机能。（二）法益的违法性评价机能是指法益概念对于评价实质的违法性的作用。一是法益揭示了违法性的实质；二是法益揭示了正当化事由的实质。（三）法益的解释论机能 对于构成要件进行目的性解释。 符合构成要件的行为具有实质上的侵害法益程度。 （四）法益具有分类机能 将445个犯罪分成10类。 第三章、第六章分成8节和9节。（五）法益的其他机能 影响故意犯罪形态的认定。 法益的实质侵害性是犯罪既遂

9、的认定标准。 法益的确定影响危险犯还是实害犯的构造。 影响罪数的认定、犯罪数额的认定、行为人认识错误的处理。四、法益的确定（一）法益确定的含义 具体罪名保护法益的确定 特指刑法分则规定的具体犯罪的具体的、含有实际内容的法益的确定。（二）法益确定的方法1、根据具体犯罪所属的类罪确定法益2、通过刑法对具体犯罪的规定来确定法益（1）根据刑法条文对具体犯罪的规定法益来确定法益内容（2）通过刑法条文规定的行为特征确定法益通过强买强卖方式得知其法益是市场秩序通过强买强卖方式得知其法益是市场秩序 （3）通过刑法规定的结果特征来规定法益 如309条之扰乱法庭秩序罪之规定：“严重扰乱法庭秩序的”（4）通过刑法规

10、定的对象来确定法益 对控告人、举报人进行打击的法益是民主权利。（5）通过刑法分则规定的犯罪所违反的法规内容来确定法益（6）通过刑法条文规定的犯罪孳生物、供犯罪行为使用之物、犯罪行为组成之物的性质来确定法益。制造毒品罪的法益是公众制造毒品罪的法益是公众发健康。发健康。第三节 犯罪的分类一、理论分类（一）重罪与轻罪 3年以下有期徒刑可以缓刑。（二）形式犯与实质犯（1）只符合构成要件不要求侵害或威胁法益的是形式犯。（2）危险程度轻的是形式犯、危险程度重的是实质犯。（3）侵害不特定法益，是形式犯；侵害特定法益的是实质犯。（4）不存在形式犯，所有犯罪对法益都有侵害或危险，都是实质犯。（三）自然犯与法定犯 自然犯是指侵害或者威胁法益的同时明显地违反伦理道德的传统型犯罪； 法定犯是指侵害或威胁法益但没有显然地违反伦理道德的现代型犯罪。（四）隔隙犯与非隔隙犯 隔隙犯是指实行行为与犯罪结果之间存在时间、场所的间隔的犯罪。复分为隔时犯和隔地犯。 非隔隙犯指实行为与结果之间没有时间、场所的间隔的犯罪。二、犯罪的法定分类（一）国事犯罪与普遍犯罪（二）自然人犯罪与单位犯罪（三）身份犯与非身体犯（四）亲告罪与非亲告罪（五）基本犯与加重犯、减轻犯 基本犯是指不具有加重或减轻情节的犯罪 加重犯是指刑法分则以基本犯为基准规定了加重情节与较重法定刑地犯罪。