国际私法课件：第十一讲 涉外婚姻、家庭和继承

1、第十二讲 涉外婚姻、家庭和继承关系的法律适用 涉外结婚问题的法律适用 涉外离婚问题的法律适用 夫妻关系的法律适用 涉外父母子女关系的法律适用 涉外扶养与监护的法律适用 涉外继承关系的法律适用 涉外结婚问题的法律适用 关于结婚实质要件的法律适用 婚姻举行地法 当事人属人法 婚姻举行地法与当事人属人法相结合 结婚形式要件的法律适用 与上述实质要件法律适用基本相同 结婚问题法律适用中的考量因素 尊重婚姻自由、公共秩序、宪法因素上海地区的涉外婚姻形势 在上海，如今每100对新婚夫妇中平均有3对是涉外婚姻，在中国各省区市中名列第一。据统计，1996年至2002年的7年间，在上海登记的涉外婚姻超过2.1万

2、对，平均每年3000对。这个数字比1980年增加了7倍多，目前，平均每天有十余对中外联姻的新人在上海涉外婚姻登记管理处领取结婚证书。 婚姻缔结法律规定不同造成的问题 陈小姐（化名，28岁）在上海某台资企业工作期间，与公司老总潘先生（化名，34岁）相识相恋，后2001年在上海涉外婚姻登记管理处领证结婚，婚后不久，潘先生回台。后一次偶然的机会，陈小姐才知道，潘先生早在八年前就已在台结婚。而结婚时，潘先生之后以能拿到台湾相关部门出具的无配偶证明，是因为，在台湾地区结婚主要实行仪式制，即有公开仪式和两人以上的证明，婚姻就有效成立。婚后可到户籍登记处报备，但如果当事人不主动报备，也不影响婚姻关系的成立。

3、 领事婚姻领事婚姻:一种特殊的结婚形式。所谓领事婚姻是指在驻在国不反对的情况下,一国驻国外的领事或外交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式,办理结婚手续,而成立婚姻的制度。 结婚的法律适用 哈密勒是某外国来中国留学的留学生，来中国以前已在本国娶有妻子。在中国留学期间，认识某公司女职员中国公民柳某，双方交往一段时间后产生爱情。因哈密勒在其本国已娶妻子，柳某家人及同事都坚决反对，但柳某愿意。于是，哈密勒以其本国法律允许一夫多妻为、且柳某愿意为由，向柳某户籍所在地民政局提出结婚申请，请求发给双方结婚登记。 问：中国民政局将如何处理？涉外民事关系法律适用法第三章 婚姻家庭 第21条 结婚条件，适用当事

4、人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。 第22条 结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。 涉外离婚案件管辖权的确定 离婚案件管辖权的意义 1，是法院审理案件的前提条件 2，许多国家规定离婚适用法院地法 3，是外国承认与执行离婚判决的条件之一 离婚案件管辖权的标准 1，当事人的住所或惯常居所 2，当事人的国籍 3，兼采住所地和国籍两种标准我国关于离婚案件管辖权的规定 原告就被告原则 特殊情况下的“被告就原告”原则 “对于不在中华人民共和国领域内居住的

5、人提起的有关身份关系的诉讼，由原告住所地人民法院管辖；原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖”。民事诉讼法第237条 几类特殊离婚案件管辖权 华侨离婚案件的管辖权，涉港、澳、台离婚案件，在外留学人员离婚案件最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释法释20155号 第13条 在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或者一方在国内的最后居住地人民法院管辖。 第14条 在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉

6、讼的，由一方原住所地或者在国内的最后居住地人民法院管辖。 第15条 中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地人民法院都有权管辖。国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。 第16条 中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地人民法院管辖。 第17条 已经离婚的中国公民，双方均定居国外，仅就国内财产分割提起诉讼的，由主要财产所在地人民法院管辖。 涉外离婚问题的法律适用 离婚实质要件的法律冲突 离婚形式要件的法律冲突 法律适用 法院地法、当事人属人法、本国法与法院地法相结合、有利于离

7、婚的法律 公共秩序和保护本国人对法律适用的影响 外国法院离婚判决的承认与执行涉外民事关系法律适用法 第26条 协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。 第27条 诉讼离婚，适用法院地法律。 香港居民蔡文祥诉王丽心离婚诉讼管辖权异议案 原告蔡文祥为香港居民，与被告王丽心于年月按民俗举行婚礼，于年在福建省晋江市补办结婚登记手续。年月日，被告王丽心以会夫为由获准携两子女往香港定居。原、被告在共同生活期间，未能正确处理夫妻关系而产生纠纷，造

8、成双方于年月分居生活，原告蔡文祥据此于年月日向晋江市人民法院提起离婚诉讼。年月日，晋江市人民法院以原、被告实际分居时间短，夫妻感情尚未破裂为理由，判决不准原告蔡文祥与被告王丽心离婚。年月日，原告蔡文祥再次向晋江市人民法院提起离婚诉讼，被告王丽心在答辩中提出管辖权异议，称：导致夫妻感情破裂的原因是原告的重婚行为。本诉讼案并非一般普通离婚案，它涉及在港的重婚问题，在香港可一并审理。离婚案的双方当事人及其子女户籍、生活均在香港，应由被告所在地法院受理，以香港法例解决较为实际；双方婚姻关系存续期间拥有的共有房屋、物业等，大部分在港、澳，在香港诉讼较为方便；现已向香港法援处申请离婚，且被接受交法院进行排

9、期。请求将该案交由香港法院受理。 案 例 边某和王某夫妻二人均为中国公民，婚后旅居巴西。因发生婚姻纠纷，巴西法律又不允许离婚，夫妻二人于1986年按巴西法律规定的方式达成长期分居协议，并请求中国驻巴西大使馆领事部予以承认和协助执行。 问:我国使领馆是否应该予以承认与执行?参考答案 边、王二人的分居协议是按照巴西法律达成的，巴西不准离婚的法律与我国婚姻法的有关规定相抵触，承认和协助执行边、王二人达成的分居协议有悖我国的公共秩序，所以我国不能承认边、王二人分居协议的效力。 案 例 甲与乙系大学同班同学,1987年甲大学毕业后赴加拿大留学并定居加拿大,1993年取得加拿大国籍。1988年乙赴美国留学

10、，1993年成为美国加州永久居民，1995年甲乙同游欧洲，并随后在意大利按当地法律结婚。1996年，乙回到中国，不再与甲来往。一年后，乙向中国法院提出与甲离婚。 问（1）中国法院对本案是否有管辖权，为什么？ （2）本案应以何国法律为准据法？为什么？ 涉外夫妻关系的法律适用 夫妻人身关系的法律适用 指夫妻在家庭和社会中的地位，相互同居和扶助义务等。 夫妻本国法、夫妻住所地法、法院地法、二者结合适用。 夫妻财产关系的法律适用 夫妻财产约定（意思自治）、夫妻属人法（国籍、住所）涉外民事关系法律适用法 第23条 夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。 第24条

11、 夫妻财产关系，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。 涉外父母子女关系的法律适用 婚生子女与非婚生身份的法律适用 父母属人法、子女属人法、支配婚姻效力的法律、有利于子女婚生的法律、最密切联系地的法律 收养的法律适用 收养人属人法、被收养人属人法、法院地法涉外民事关系法律适用法 第25条 父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律。 涉外扶养与监护的法律适用 扶养的法律适用

12、 分别按不同扶养关系规定法律适用模式和混合规定模式 被扶养人的属人法、扶养人的属人法、二者共同的属人法 最密切联系原则 有利于保护被扶养人的法 监护的法律适用 被监护人的属人法、监护人的属人法、法院地法 有利于保护被监护人的法涉外民事关系法律适用法 第28条 收养的条件和手续，适用收养人和被收养人经常居所地法律。收养的效力，适用收养时收养人经常居所地法律。收养关系的解除，适用收养时被收养人经常居所地法律或者法院地法律。 第29条 扶养，适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律。 第30条 监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利

13、于保护被监护人权益的法律。 案 例 1997年，中国籍公民俞某与日本籍公民山口在中国结婚，婚后在中国生有一子。1999年，山口独自回日本居住。2001年，俞某以夫妻长期两地分居，感情淡漠为由，在中国法院提请离婚诉讼。山口同意离婚。在子女监护权和抚养权问题上，双方产生争议。山口要求将儿子带回日本，由她抚养，俞某要求将儿子留在中国，由他抚养。 问:(1)我国法院是否有管辖权? (2)本案应适用何国法律？为什么?案 例(新民晚报2007.5.10) 在沪比利时女子遭美国男友殴打,法院根据我国法律判决-非婚生“洋娃娃”随母亲生活 2003年，比利时女子安吉丽亚到中国上海一所进修学院工作。2004年，她

14、认识了来自美国的男子汤姆，汤姆在上海一家商业学校工作。两人很快坠入爱河，2005年12月，他们开始同居，2006年12月，生育一子。此后，因二人经常因生活琐事争吵，汤姆数次殴打安吉丽亚。2007年1月2日，安吉丽亚被打得右手拇指骨折，只身逃出家门。3天后，她向法院提起诉讼，要求伤害赔偿及要求儿子由自己抚养。浦东法院判决 浦东法院法官认为，虽然原被告都是外国人，但两人的经常居住地均在我国上海，故我国法院有管辖权。 根据我国法律规定，抚养适用“与被抚养人有最密切联系的国家的法律”，两人的孩子出生在上海，且父母也长期居住上海，所以最后本案适用了中国法律处理。 虽然父母都有抚养子女的义务，但孩子出生以

15、来主要由安吉丽亚照料；安吉丽亚不仅拥有良好的教育背景，且收入较为稳定，孩子刚满周岁更需要母亲的照料与爱护。从有利于保障孩子健康和合法权益的角度出发，判决孩子随母亲共同生活。 涉外继承关系的法律适用 涉外继承的法律冲突 涉外法定继承、涉外遗嘱继承的法律冲突、无人继承财产的法律冲突 涉外继承法律适用中的同一制和分割制 同一制不区分动产和不动产，一律适用被继承人属人法。 区别制主张动产适用被继承人属人法、不动产继承适用不动产所在地法。 涉外法定继承关系的法律适用 继承的开始、继承人范围和顺序、遗产分配份额、继承权的取得与丧失等。 动产继承适用被继承人死亡时住所地法、不动产继承适用不动产所在地法 涉外

16、遗嘱继承关系的法律适用 遗嘱能力、遗嘱形式、遗嘱效力 涉外无人继承财产的法律适用 无人继承财产与无主财产的区别。被继承人所属国与财产所在地国之间的利益冲突。 有关继承的国际公约 1961年海牙遗嘱处分方式法律冲突公约 涉外继承关系的法律适用涉外民事关系法律适用法 第31条 法定继承，适用被继承人死亡时经常居所地法律，但不动产法定继承，适用不动产所在地法律。 第32条 遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的，遗嘱均为成立。 第33条 遗嘱效力，适用遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律或者国籍国法律。 第34条 遗产管理等事项，适用遗产所在地法律。 第35条 无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。 1961年海牙遗嘱处分方式法律冲突公约的主要内容 1961年海牙公约在遗嘱处分方式的法律适用方面采取了灵活宽松、尽量使遗嘱方式有效的原则。 根据该公约，只要遗嘱方式符合下列之一的法律即为有效： （1）遗嘱人立遗嘱时所在地法； （2）遗嘱人立遗嘱时或死亡时的国籍国法； （3）遗嘱人立遗嘱时或死亡时住所地法； （4）遗嘱人立遗嘱时或死亡时的惯常居所地法； （5）就不动产而言，物之所在地法。案 例 一中国公民在法国定居，回国探亲时突发疾病，未留遗