律师讲：中小企业法律风险防范

1、李魁钧，吉林保民律师事务所副主任，吉林市律师协会理事，吉林仲裁委仲裁员，江城十佳律师，吉林省模范党员律师，吉林省法律援助先进个人，优秀律师，社区群众满意律师。受聘担任吉林市企业改革专项法律顾问，吉林市教育局、安监局、国资委、中国银行吉林市分行、吉林市消防支队等单位常年法律顾问，吉林省高端人才。业务专长：公司法、合同法、民商法，企业维权。主讲：李魁钧 律师 自然风险 商业风险 法律风险以势必承担 法律责任为特征以不可抗力和市场因素为特征第一代老板（第一代老板（1979-1986）：爱拼才会赢）：爱拼才会赢 法律：法律：有政策无法律地位 称谓：称谓：个体户、专业户、包工头 来源：来源：农民、无业游

2、民 “傻子瓜子”引发的大争论第二代老板（第二代老板（1986-1993）：潇洒走一回）：潇洒走一回 法律：法律： 88年宪法确立了私营经济的合法地位 89年国务院出台私营企业暂行条例 称谓：称谓：厂长、经理 来源：来源：官倒、官商、红帽子企业 第三代老板（第三代老板（1993-2001）：跟着感觉走）：跟着感觉走 法律：法律： 92年邓小平南巡、十四大 97年十五大 93-99年先后出台公司法、合伙企业法、个人独资企业法_将私营经济纳入法制轨道 公司热公司热: 93-94 保健品热 95-96 房地产热 来源来源： 下海热 称谓称谓： 董事长第四代老板（第四代老板（2001-2007）：新知识

3、时代的知本家）：新知识时代的知本家 法律：法律： 06年公司法证券法修改； 07年所得税法、企业破产法修改、物权法出台 称谓：称谓：CEO 来源：来源：具有良好教育背景 从业领域从业领域：IT、生物、环保 特点特点：与国际接轨、与资本接轨企业制度的发展趋势：企业制度的发展趋势： 业主制 合伙制 有限责任公司、股份有限公司 股份有限公司（上市）从法律的角度看民营企业发展的特点： 法人治理结构、管理模式同公司法相冲突法人治理结构、管理模式同公司法相冲突1 1、企业设立的法律风险、企业设立的法律风险 案例：案例： A A单位系一事业单位，其原下属施工单位整合设立集团公司单位系一事业单位，其原下属施工

4、单位整合设立集团公司时，为达到注册资本规模要求，将其下属施工单位占用的土地、房屋资时，为达到注册资本规模要求，将其下属施工单位占用的土地、房屋资产以出资投入整合后设立的产以出资投入整合后设立的B B公司，但未办理过户手续，土地使用权人、公司，但未办理过户手续，土地使用权人、房屋所有权人仍为房屋所有权人仍为A A单位，后因单位，后因B B公司债权人起诉，将公司债权人起诉，将A A单位帐上资金划走。单位帐上资金划走。 2、公司内部权益纠纷、公司内部权益纠纷 案例：案例：“潘石屹案潘石屹案”2004年，三名小股东将房地产界颇负盛名的潘石屹告年，三名小股东将房地产界颇负盛名的潘石屹告上法庭，理由是，作

5、为大股东的潘石屹，侵害了公司的合上法庭，理由是，作为大股东的潘石屹，侵害了公司的合法财产，要求潘石屹赔偿公司法财产，要求潘石屹赔偿公司1.05亿元人民币。亿元人民币。 3、国有企事业单位及集体企业改制过程中的、国有企事业单位及集体企业改制过程中的法律风险，法律风险，如： （1）国有和集体资产流失法律风险。 （2）改制的行政化操作模式法律风险。 （3）改制过程中多元利益、价值观及经营模式的冲突所引发的法律风险。案例：案例： 宁夏金鹰国际集团股份有限公司自2004年8月起，通过刊登广告、发布宣传册等形式，以高额回报、到期返还投资为诱饵，进行社会集资，2006年下半年公司处于瘫痪状态。董事长郑泽因合

6、同诈骗已经银川市中级人民法院做出刑事判决。后集资群众开始不断上访。案例：矿业凶险案例：矿业凶险 2008年年10月月15日，位于东莞的世界上最大的玩具代日，位于东莞的世界上最大的玩具代工企业合俊公司倒闭，让工企业合俊公司倒闭，让7000多人丢掉饭碗，有人认为多人丢掉饭碗，有人认为是全球性金融危机所致，也有人认为原因是人民币升值、是全球性金融危机所致，也有人认为原因是人民币升值、原材料涨价、出口税率调整等不利因素。原材料涨价、出口税率调整等不利因素。但随着合俊的财务黑洞被揭开人们发现这个悲剧其但随着合俊的财务黑洞被揭开人们发现这个悲剧其实缘于合俊老板投资福建矿业的巨额亏损，是死于盲目实缘于合俊老

7、板投资福建矿业的巨额亏损，是死于盲目投资矿业。而公司的决策层却没有料到其中隐藏着巨大投资矿业。而公司的决策层却没有料到其中隐藏着巨大的风险。的风险。 3亿港元收购中国矿业奇正耘公司836公司蒋文保张喜平李建峰股权转让股东股东股东【裁判理由】北京市石景山区法院认为：张喜平将其股权转让给公司外的股东，转让行为没有经过其他股东的同意，其股权转让无效。案例：华硕和一位女生的维权纷争华硕和一位女生的维权纷争 2006年2月，首都经贸大学大三学生黄静购买了一台2万多元华硕电脑，但在后来的修理过程中发现CPU存在问题，该笔记本处理器被换成了英特尔工程测试产品，而这种产品是不能上市销售的。双方多次协商未果后，

8、于是，黄、周两人随后以向新闻媒体曝光为谈判砝码，向华硕公司提出高达500万美元的“惩罚性赔偿”。双方多次谈判未果，华硕最终报警。当年3月7日，黄静与周成宇被北京海淀警方以涉嫌敲诈勒索带走，随后被批准逮捕并关押至海淀看守所。案例：案例：“华为门华为门”事件事件2007年9月底开始，深圳华为技术有限公司共计7000多名工作满8年的老员工，相继向公司提出请辞自愿离职。这次大规模的辞职是由华为公司安排的，辞职员工随后即可以竞聘上岗，职位和待遇基本不变，惟一的变化就是再次签署的劳动合同。全部辞职老员工均可以获得华为公司支付的赔偿。一些媒体分析，华为最直接的目的就是为了规避2008年开始实施的劳动合同法。

9、新劳动合同法最令企业头疼的是第14条的规定：劳动者在一家用人单位连续工作满10年的，或者连续订立两次固定期限劳动合同的，除非劳动者提出异议，否则用人单位都应当与之订立无固定期限劳动合同。案例：公司开除员工应慎行法律风险应防范 付先生于2007年9月4日进入塔逻王（上海）贸易有限公司从事销售工作。12月4日，公司通知付先生解除劳动关系。付先生不服，申请仲裁要求公司支付其替代通知期工资获支持。塔逻王公司不服起诉至法院，称付先生不能完成销售指标，排挤其他销售人员，且在上班时间从事与工作无关的业务，故解除劳动关系。付先生辩称，工作性质需使用电脑上网交流，但其并未利用上班时间在网上从事其他业务，也没有排

10、挤其他销售人员，要求按仲裁裁决履行。程某嘉成公司诉诉：要求其偿还借款本金及利息辩辩：2000万元是投资款，不是借款 合作开发房地产协议约定：程某投资2000万元 ，利润固定为3000万元，期满嘉成公司给付5000万元，逾期月利2分。嘉成公司出具还款保证书 和欠据。(2015)吉民一终字第22号合作开发房地产合同约定提供资金的当合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。币的，应当认定为借款合同。最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十六条。民间借贷司法解释民间借贷司法解释2

11、4条条 当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保，借款到期后借款人不能还款，出借人请求履行买卖合同的，人民法院应当按照民间借贷法律关系审理，并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的，人民法院裁定驳回起诉。徐某于某诉：11份借据本金2033万元。辩：借据本金845万元，其余全是利息。判决结果： 借据中有两笔大额借款（267万元、358万元），原告无法说明用途及履行情况，仅有借据不足证明借款事实，原告应承担举证不能后果，故对此两笔借款不予认定。(2015)吉民一终字第34号裁判观点：裁判观点： 出借人主张大额现金交付，对于借贷事实是否发生，出借人需要举证证明。只提供借据、欠条等债权凭证的，不

12、能视为其完成了举证证明责任，需要进一步提供证据来证明。高利无效区自然债务区司法保护区36%24%36%0%24%法院保护且支持 企业法律风险的企业法律风险的防范与控制李魁钧，吉林保民律师事务所副主任，吉林市律师协会理事，吉林仲裁委仲裁员，江城十佳律师，吉林省模范党员律师，吉林省法律援助先进个人，优秀律师，社区群众满意律师。受聘担任吉林市企业改革专项法律顾问，吉林市教育局、安监局、国资委、中国银行吉林市分行、吉林市消防支队等单位常年法律顾问，吉林省高端人才。业务专长：公司法、合同法、民商法，企业维权。联系电话：谢 谢傻子瓜子 三代人的“改革名片”“农村改革初期，安徽出了个傻子瓜子问题，当时许多人不舒服，说他赚了一百万，主张动他。我说不能动，一动人们就会说政策变了，得不偿失。邓小平文选第三卷第页。”这段邓小平年南方视察时的著名讲话被“傻子”年广久印在了自己的名片上。 年广久被