第二章国际货物买卖法之CISG (2)

1、第三节第三节 联合国国际货物销售合同公约联合国国际货物销售合同公约（United Nations Convention on Contracts for the International Sale of Goods ，CISG）概述概述 一、产生背景一、产生背景早在2020世纪世纪2020年代国际统一私法协会就致力于制年代国际统一私法协会就致力于制定国际货物销售统一法。随后由海牙国际私法会定国际货物销售统一法。随后由海牙国际私法会议在议在19641964年制定出了两个过渡性质的国际货物销年制定出了两个过渡性质的国际货物销售法公约，即售法公约，即国际货物销售统一法公约国际货物销售统一法公约和和

2、国际货物销售合同成立统一法公约国际货物销售合同成立统一法公约。最后，。最后，联合国国际贸易法委员会合并了这两个公约，并联合国国际贸易法委员会合并了这两个公约，并加以改善，最终于加以改善，最终于19801980年在维也纳外交会议上通年在维也纳外交会议上通过了过了CISGCISG。公约获得。公约获得7676个国家承认个国家承认(2010(2010年年9 9月月) ) 。学习学习CISG的两个网址的两个网址/uncitral/en/case_law.html贸易法委员会法规的判例法贸易法委员会法规的判例法 /美国佩美国

3、佩斯大学斯大学CISG数据库数据库/cisg/text 二、二、CISG的适用范围（的适用范围（1）公约公约1988年年1月月1日生效。除序文外，共包括日生效。除序文外，共包括四个部分计四个部分计101条。第一部分：适用范围和总条。第一部分：适用范围和总则；第二部分：合同的订立；第三部分：货物则；第二部分：合同的订立；第三部分：货物销售；第四部分：最后条款。销售；第四部分：最后条款。公约第公约第1条条1款（款（a）规定：本公约适用于）规定：本公约适用于营业营业地地在不同国家的当事人之间所订立的在不同国家的当事人之间所订立的货物货物销售销售合同，如果这些

4、国家是缔约国。合同，如果这些国家是缔约国。“营业地”的几个问题判断合同的国际性以合同当事人的营业地为准，不考虑当判断合同的国际性以合同当事人的营业地为准，不考虑当事人的国籍。事人的国籍。 营业地营业地，指固定、永久性的独立进行营业的场所。，指固定、永久性的独立进行营业的场所。“事实上从事营业活动的地方事实上从事营业活动的地方；要求有一段持续期间，；要求有一段持续期间，一定的稳定性以及一定程度的自主性一定的稳定性以及一定程度的自主性”。联络处不能被视。联络处不能被视为是公约意义上的为是公约意义上的“营业地营业地” 。 如果当事人有一个以上的营业地，则以与合同及合同履如果当事人有一个以上的营业地，

5、则以与合同及合同履行关系行关系最密切最密切的营业地为其营业地；如果当事人没有营业的营业地为其营业地；如果当事人没有营业地，则以其地，则以其惯常居住地惯常居住地为准。（第为准。（第10条条）当事人营业地在不同国家的事实，如果从订立合同前任何当事人营业地在不同国家的事实，如果从订立合同前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。（第的情报均看不出，应不予考虑。（第1条第条第2款款)案例一：Asante Technologies Inc v PMC-Sierra Inc （CISG-online 616）买方买

6、方Asante Technologies Inc的主营业地在加利福尼亚，的主营业地在加利福尼亚，买方从卖方买方从卖方PMC-Sierra Inc在加利福尼亚的经销商那买在加利福尼亚的经销商那买ASICs集成电路。卖方在特拉华州成立，同时在加州也集成电路。卖方在特拉华州成立，同时在加州也有机构，但是，卖方的主要行政、企划和管理部门都设有机构，但是，卖方的主要行政、企划和管理部门都设在加拿大的在加拿大的BC省的伯纳比，同时买方也是向卖方在伯省的伯纳比，同时买方也是向卖方在伯纳比的部门订购，货物也是在那里交付。卖方在加州的纳比的部门订购，货物也是在那里交付。卖方在加州的机构则给买方出具了发票。加州法

7、院认定合同的主要联机构则给买方出具了发票。加州法院认定合同的主要联系点位于卖方在加拿大的部门，而卖方在加州的机构与系点位于卖方在加拿大的部门，而卖方在加州的机构与合同的联系则不那么重要，因此根据公约第合同的联系则不那么重要，因此根据公约第10条条(a)款，款，公约适用。因为双方的营业地在不同国家。公约适用。因为双方的营业地在不同国家。 案例二：Sarl Pelliculest et al., v GmbH Morton International et al. （CISG-online 578）If a German company with its branch in Germany buy

8、s something from the German agent of a Swiss company (which does not have a branch in Germany) then the German company must have been aware that the agent acted for the Swiss company and/or that the Swiss company has the closest connection to the contract and its performance, for the CISG to apply p

9、ursuant to Article 10(a) CISG. If the agent did not reveal that he/she contracted on behalf of the Swiss company and if it is not evident that the contract has a close connection with the Swiss company (either through previous dealings between the parties, the negotiations, or from the contract or i

10、ts performance), the CISG will not be applicable. Instead, German law would apply. “货物货物”的几个问题的几个问题货物一般指动产、有形物。关键因素是在交付的时候货货物一般指动产、有形物。关键因素是在交付的时候货物可移动。农作物在收割前也可以适用公约来调整。物可移动。农作物在收割前也可以适用公约来调整。 买卖仓储单证、提单等代表货物的文件，也属于公约调买卖仓储单证、提单等代表货物的文件，也属于公约调整的范畴。整的范畴。 权利，诸如知识产权，请求权，在有限责任公司的权益，权利，诸如知识产权，请求权，在有限责任公司的

11、权益，不属于公约中不属于公约中“货物货物”的概念范围。的概念范围。计算机软件一般也被视为货物，只要软件被某种数据载计算机软件一般也被视为货物，只要软件被某种数据载体保存，如硬盘、磁盘或芯片等。但计算机软件上的著体保存，如硬盘、磁盘或芯片等。但计算机软件上的著作权本身的交易（如网上付费下载软件）是否能适用公作权本身的交易（如网上付费下载软件）是否能适用公约则存在争议。约则存在争议。 公约第公约第2条对货物的限制性规定。条对货物的限制性规定。“销售合同销售合同”的几个问题的几个问题 根据合同约定卖方有义务交付货物并转移其所售货物的财产根据合同约定卖方有义务交付货物并转移其所售货物的财产权，而买方有

12、义务支付价款并接受货物的合同。合同的实质权，而买方有义务支付价款并接受货物的合同。合同的实质在于交付价款以换取货物。（第在于交付价款以换取货物。（第30 条和第条和第53 条条）公约覆盖分期分批交货合同（第公约覆盖分期分批交货合同（第73 条），还有由供应商直条），还有由供应商直接向卖方的顾客交付货物的合同。更改销售合同的合同也属接向卖方的顾客交付货物的合同。更改销售合同的合同也属于本公约实质性适用范围之内（第于本公约实质性适用范围之内（第29 条）条） 。一般来说，分销合同是一种框架性的合同，只规定订货方式、一般来说，分销合同是一种框架性的合同，只规定订货方式、运输方式、付款方式等笼统性事项

13、，而不规定注入产品的数运输方式、付款方式等笼统性事项，而不规定注入产品的数量和交货日期等细节问题，留待日后签订的单个购货合同来量和交货日期等细节问题，留待日后签订的单个购货合同来确定。这些合同侧重于确定。这些合同侧重于“组织经销组织经销”而不是转移货物所有权。而不是转移货物所有权。因此，不适用公约。具体的单个购货合同则适用公约。因此，不适用公约。具体的单个购货合同则适用公约。 根据根据国际私法规则国际私法规则导致适用公约。导致适用公约。第第1 1条条1 1款（款（b b）规定：如果国际私法规则导致）规定：如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律，则公约也将适用于营适用某一缔约国的法律，则公约也

14、将适用于营业地在不同国家当事人间订立的货物销售合同。业地在不同国家当事人间订立的货物销售合同。例如例如: :位于位于A A国的甲方和位于国的甲方和位于B B国的乙方订立了国的乙方订立了货物买卖合同，货物买卖合同，A A国是缔约国而国是缔约国而B B国不是，本来国不是，本来不应适用公约，但合同在不应适用公约，但合同在A A国订立，如果法院国订立，如果法院地国法规定，合同关系适用合同订立地法，即地国法规定，合同关系适用合同订立地法，即A A国法，则依国法，则依(b)(b)条的规定条的规定, ,当国际私法规则指当国际私法规则指向缔约国的法律时，应适用公约，于是公约得向缔约国的法律时，应适用公约，于是

15、公约得以适用以适用 。 思考：如果双方当事人营业地所在的两个不同国家都是思考：如果双方当事人营业地所在的两个不同国家都是缔约国，但法院地的国际私法规则指向第三国（非缔约缔约国，但法院地的国际私法规则指向第三国（非缔约国）法律，此时公约是否适用？国）法律，此时公约是否适用？根据贸易法委员会的解释，公约优先于对法院地国际私根据贸易法委员会的解释，公约优先于对法院地国际私法的援用。因为公约的规则更具体，并能直接带来实质法的援用。因为公约的规则更具体，并能直接带来实质性解决办法，而诉诸国际私法则要求采取两步走的方法，性解决办法，而诉诸国际私法则要求采取两步走的方法，先确定准据法，然后再适用该法律。因此

16、，缔约国法院先确定准据法，然后再适用该法律。因此，缔约国法院在诉诸法院地的国际私法规则之前，必须先确定本公约在诉诸法院地的国际私法规则之前，必须先确定本公约是否适用是否适用。三、不适用三、不适用CISG的买卖范围（的买卖范围（1）(公约第公约第2条条)公约不适用于以下的销售公约不适用于以下的销售: (a)购买供购买供私人私人、家家人人或或家庭家庭使用的货物买卖。使用的货物买卖。购供私人、家人或家庭使用的货物属消费品买卖，一般购供私人、家人或家庭使用的货物属消费品买卖，一般由内国的消费者保护法来保护。由内国的消费者保护法来保护。买方在订立合同时的意图非常重要，至于买方购买货物买方在订立合同时的意

17、图非常重要，至于买方购买货物的实际用途则无关紧要。如果个人购买货物是出于商业的实际用途则无关紧要。如果个人购买货物是出于商业或者职业的目的，则该销售不在本公约的适用范围之外。或者职业的目的，则该销售不在本公约的适用范围之外。因此，下列情形都属于公约的适用范围：一位专业摄影因此，下列情形都属于公约的适用范围：一位专业摄影师为营业目的购买一架相机；某个企业购买香皂或其他师为营业目的购买一架相机；某个企业购买香皂或其他化妆品以供员工个人使用；一位汽车销售商为转售目的化妆品以供员工个人使用；一位汽车销售商为转售目的购买一辆汽车。购买一辆汽车。例外：例外：如果卖方在订立合同前任何时候或订立如果卖方在订立

18、合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用的，则公约仍然可能适用。供任何这种使用的，则公约仍然可能适用。案例：案例：一个德国的律师向法国的一家家具厂订一个德国的律师向法国的一家家具厂订购一张办公椅。该律师发出订单的时候使用的购一张办公椅。该律师发出订单的时候使用的信笺是其所在律所的公用信笺，有律所的字样信笺是其所在律所的公用信笺，有律所的字样作抬头。这种情况下，即使该律师买办公椅的作抬头。这种情况下，即使该律师买办公椅的目的是为了家用，但由于家具厂在订立合同时目的是为了家用，但由于家具厂在订立合同时没有理由知道或不应知道，

19、所以合同仍然可适没有理由知道或不应知道，所以合同仍然可适用公约。用公约。 (b)以以拍卖拍卖方式进行的买卖方式进行的买卖(c)根据法律执行根据法律执行令状令状或其他令状的买卖或其他令状的买卖这两种成交方式与一般的买卖不同，应这两种成交方式与一般的买卖不同，应受各国专门性或强制性法律支配。但商受各国专门性或强制性法律支配。但商品交易所的销售不在这一排除范围，它品交易所的销售不在这一排除范围，它们只是构成订立合同的一种特殊方式们只是构成订立合同的一种特殊方式。(d)公债、股票、投资证券、流通公债、股票、投资证券、流通票据票据或货币的或货币的买卖买卖(e)船舶、船只、气垫船舶、船只、气垫船船或或飞飞

20、机的买卖机的买卖(f)电电力力的买卖的买卖将公债、投资证券和流通票据的销售排除在外将公债、投资证券和流通票据的销售排除在外是为了避免同国内法的强制性规则相冲突。但是为了避免同国内法的强制性规则相冲突。但单据销售不在排除之列。单据销售不在排除之列。对船舶、船只、飞机和气垫船的部件的销售仍对船舶、船只、飞机和气垫船的部件的销售仍受公约支配。受公约支配。(1)(1)供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的需的大部分大部分重要材料。重要材料。(2)(2)本公约

21、不适用于供应货物一方的本公约不适用于供应货物一方的绝大部分绝大部分义务在于义务在于供应劳力或其他服务的合同。供应劳力或其他服务的合同。这种合同的标的与其说是货物，还不如说是服务或这种合同的标的与其说是货物，还不如说是服务或劳务。因此，这种合同通常被视作服务合同，故不劳务。因此，这种合同通常被视作服务合同，故不在公约的适用范围之内。此时，比较合同项下货物在公约的适用范围之内。此时，比较合同项下货物和服务的相对价值，就成为决定是否构成供应货物和服务的相对价值，就成为决定是否构成供应货物一方的绝大部分义务的重要考虑因素。一方的绝大部分义务的重要考虑因素。 案例一：奥地利买家与南斯拉夫公司签订合同，奥

22、地利案例一：奥地利买家与南斯拉夫公司签订合同，奥地利公司提供原材料给南斯拉夫公司生产刷子和扫帚。生产公司提供原材料给南斯拉夫公司生产刷子和扫帚。生产加工刷子和扫帚过程的价值低于原材料的价值。加工刷子和扫帚过程的价值低于原材料的价值。案例二：买卖双方签订一份拆卸并销售二手衣架的合同，案例二：买卖双方签订一份拆卸并销售二手衣架的合同，其中拆卸服务的价值仅占合同总价值的其中拆卸服务的价值仅占合同总价值的25%。案例三：买方营业地在德国，其主要业务是生产窗户。案例三：买方营业地在德国，其主要业务是生产窗户。卖方营业地在意大利，其主要业务是生产制窗机器。买卖方营业地在意大利，其主要业务是生产制窗机器。买

23、方向卖方购买这种机器，并且约定在买方所在地由卖方方向卖方购买这种机器，并且约定在买方所在地由卖方负责组装。负责组装。案例四：法国案例四：法国A公司卖电子部件给意大利的买家公司卖电子部件给意大利的买家B。这种。这种电子部件的生产是根据买家的生产方案来制造的。电子部件的生产是根据买家的生产方案来制造的。 设下列各公司所属国均为设下列各公司所属国均为1980年年联合国国际货联合国国际货物销售合同公约物销售合同公约的缔约国，依公约的规定，下的缔约国，依公约的规定，下列哪几种情况适用公约列哪几种情况适用公约?A营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关营业地位于中国的两个不同国家的公司订立的关于电视机的

24、买卖合同于电视机的买卖合同B营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务同，其中服务未构成供货方的绝大部分义务C营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合营业地位于不同国家的两公司关于食糖的贸易合同同D营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合营业地位于不同国家的两公司订立的补偿贸易合同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务同，其中服务构成了供货方的绝大部分义务答案：答案：BC甲国公民汤姆甲国公民汤姆19岁，岁，1989年在我国境内购买了年在我国境内购买了一件民间工艺品，价值一件民间工艺品，价值1500元，现汤姆以其本

25、国元，现汤姆以其本国法上法上20岁为成年才具有行为能力为由，要求解除岁为成年才具有行为能力为由，要求解除合同。我国法院在审理此案时应如何处理？合同。我国法院在审理此案时应如何处理？A.汤姆的行为无效，可以解除合同，买卖不成立汤姆的行为无效，可以解除合同，买卖不成立B.汤姆的行为有效汤姆的行为有效C.法院可以适用法院可以适用1980年年国际货物买卖合同公约国际货物买卖合同公约处理该案处理该案D.合同成立合同成立答案：答案：BD 四、四、 CISG不涉及事项不涉及事项公约只适用于买卖合同双方因此种合同而产生的权公约只适用于买卖合同双方因此种合同而产生的权利义务，与以下事项无关：利义务，与以下事项无

26、关： （1）合同的效力或任何惯例的效力。）合同的效力或任何惯例的效力。 但如果是因要约或承诺引起的合同效力问题，仍然但如果是因要约或承诺引起的合同效力问题，仍然受公约调整。受公约调整。 （2）合同对所售货物所有权可能产生的影响。）合同对所售货物所有权可能产生的影响。公约明确指出其不规范所售货物的所有权的转移问公约明确指出其不规范所售货物的所有权的转移问题。解决它们会延迟公约的缔结。对所售货物所有题。解决它们会延迟公约的缔结。对所售货物所有权的影响问题留待根据法院地的国际私法规则所确权的影响问题留待根据法院地的国际私法规则所确定的适用的国内法来解决。定的适用的国内法来解决。（3）产品责任不受公约

27、管辖。）产品责任不受公约管辖。但这并未排除买方据公约向卖方提出补偿的主张。这种但这并未排除买方据公约向卖方提出补偿的主张。这种补偿是基于买方对人身受损害或死亡的第三方即真正的补偿是基于买方对人身受损害或死亡的第三方即真正的买家的责任引起的。因为买方所受到的损失实际上是金买家的责任引起的。因为买方所受到的损失实际上是金钱上的损失，因而仍然可根据公约向卖方提出违约责任钱上的损失，因而仍然可根据公约向卖方提出违约责任的救济。的救济。第第5 条没有排除因货物不符合同而对财产造成损害的主条没有排除因货物不符合同而对财产造成损害的主张。张。（4）当事人的行为能力、欺诈和胁迫等问题。）当事人的行为能力、欺诈

28、和胁迫等问题。 五、五、 CISG适用不具有强制性适用不具有强制性根据公约第根据公约第6条的规定，双方当事人可以不适条的规定，双方当事人可以不适用公约，或在第用公约，或在第12条的条件下，减损公约的任条的条件下，减损公约的任何规定或改变其效力。何规定或改变其效力。按照公约第按照公约第12条的规定，如果合同当事人营业条的规定，如果合同当事人营业地所在国在批准参加公约时，已经对公约中关地所在国在批准参加公约时，已经对公约中关于合同的订立、修改或终止可用非书面形式作于合同的订立、修改或终止可用非书面形式作成的规定提出了保留，那么，当事人就必须遵成的规定提出了保留，那么，当事人就必须遵守缔约国所作出的

29、此种保留，而不能排除其效守缔约国所作出的此种保留，而不能排除其效力。当事人亦不得改变或减损第力。当事人亦不得改变或减损第12条的效力。条的效力。思考以下问题：公约是否只有在当事人明确选择的情况下才能适用？公约是否只有在当事人明确选择的情况下才能适用？默示能否排除公约的适用？默示能否排除公约的适用？能否减损公约第四部分能否减损公约第四部分“最后条款最后条款”的适用？的适用？ 合同中选择缔约国合同中选择缔约国法律法律为准据法是否排出公约的适用？为准据法是否排出公约的适用？合同中选择缔约国的合同中选择缔约国的国内法国内法为准据法是否排出公约的为准据法是否排出公约的适用？适用？未满足公约适用条件的当事

30、人是否可以适用公约？未满足公约适用条件的当事人是否可以适用公约？双方当事人在其合同中纳入双方当事人在其合同中纳入国际贸易术语解释通则国际贸易术语解释通则是否构成对公约的排除？是否构成对公约的排除？六、我国对CISG的保留1、对第、对第1条条1款（款（b）项做了保留。）项做了保留。我国不同意扩大公约的适用范围，公约仅适用我国不同意扩大公约的适用范围，公约仅适用于营业地位于不同缔约国的当事人之间的国际于营业地位于不同缔约国的当事人之间的国际货物买卖合同。货物买卖合同。2、对第、对第11条做了保留。条做了保留。 公约第公约第11条规定，销售合同无需以书面订立条规定，销售合同无需以书面订立或书面证明，

31、在形式方面也不受任何其他条件或书面证明，在形式方面也不受任何其他条件的限制。基于这个保留，我国当事人与营业地的限制。基于这个保留，我国当事人与营业地位于其他缔约国的当事人订立买卖合同，只能位于其他缔约国的当事人订立买卖合同，只能采用书面形式。采用书面形式。思考思考反思一：合同法颁布后，我国与外国签反思一：合同法颁布后，我国与外国签订国际货物买卖合同是否仍需书面形式？订国际货物买卖合同是否仍需书面形式？反思二反思二：我国对第我国对第11条做出保留后，是条做出保留后，是否意味着实践中我国当事人与营业地位否意味着实践中我国当事人与营业地位于其他缔约国的当事人订立买卖合同，于其他缔约国的当事人订立买卖

32、合同，如果不采用书面形式即无效？如果不采用书面形式即无效？第四节 国际货物买卖合同的订立 （一）国际货物买卖合同的概念（一）国际货物买卖合同的概念国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的国际货物买卖合同是指营业地处于不同国家的当事人之间所订立的，就某一货物的买卖意思当事人之间所订立的，就某一货物的买卖意思表示一致的协议。表示一致的协议。特征特征:具有国际性具有国际性客体是特定有形物客体是特定有形物适用法律多样适用法律多样国际货物买卖合同的基本内容 约首约首包括合同名称、编号、订约日期和地点，各方当包括合同名称、编号、订约日期和地点，各方当事人的名称和地址、电话、传真号码、买卖双方事人的名称和地

33、址、电话、传真号码、买卖双方订立合同的意愿和执行合同的保证等。订立合同的意愿和执行合同的保证等。正文正文包括商品品名、品质规格、数量或重量、包装、包括商品品名、品质规格、数量或重量、包装、价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索价格、交货条件、运输、保险、支付、检验、索赔、不可抗力和仲裁或诉讼管辖等内容。赔、不可抗力和仲裁或诉讼管辖等内容。约尾约尾约尾部分一般包括订约日期、订约地点和双方当约尾部分一般包括订约日期、订约地点和双方当事人签字等项内容。事人签字等项内容。(二)国际货物买卖合同的订立程序1要约要约(offer)（1）定义及构成）定义及构成 要约是向一个或一个以上特定的人提出订立合要

34、约是向一个或一个以上特定的人提出订立合同的建议。同的建议。要约须向一个或一个以上特定的人提出要约须向一个或一个以上特定的人提出要约的内容必须十分确定要约的内容必须十分确定要约必须表明要约人在得到承诺时，应承受其要约必须表明要约人在得到承诺时，应承受其约束的意思约束的意思（2）要约的生效）要约的生效 公约第公约第15条规定，要约从其送达受要约人时生效。条规定，要约从其送达受要约人时生效。 一方仅凭以往的交易经验，预计对方可能将向他一方仅凭以往的交易经验，预计对方可能将向他发出要约，因而在收到要约前即主动向对方发出发出要约，因而在收到要约前即主动向对方发出“承诺承诺”，这种情况下也不能视为已经达成

35、协议。，这种情况下也不能视为已经达成协议。（3）要约的撤回与撤销）要约的撤回与撤销要约的撤回要约的撤回(withdrawal)：一项发价，即使是不可撤销的，得予撤回，如果一项发价，即使是不可撤销的，得予撤回，如果撤回通知于发价送达被发价人之前或同时，送达撤回通知于发价送达被发价人之前或同时，送达被发价人。被发价人。 要约的撤销要约的撤销(revocation)撤销的方法是将撤销通知在承诺通知尚未发出以撤销的方法是将撤销通知在承诺通知尚未发出以前送达受要约人前送达受要约人要约必须是可撤销的要约必须是可撤销的,否则不得撤销。如：否则不得撤销。如：i. 要约载明要约载明有效期限有效期限或以其他方式表

36、明是不可撤销或以其他方式表明是不可撤销的；的；ii. 受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且受要约人有理由信赖该要约是不可撤销的，而且本着对其信赖行事。本着对其信赖行事。（4）要约的失效）要约的失效要约在下列情况下失去效力：要约在下列情况下失去效力：过期过期撤销撤销拒绝拒绝反要约反要约1998年年10月月8日，美国日，美国A公司向德国公司向德国B公司公司发出要约：某型号机床发出要约：某型号机床2000台，每台台，每台FOB纽纽约约4000美元，即期装运。并规定要约的有效美元，即期装运。并规定要约的有效期为期为11月月20日。要约发出后，日。要约发出后，B公司尚未承公司尚未承诺前，诺前，A公

37、司以较高价格将该批货物卖给一公司以较高价格将该批货物卖给一家英国公司，并于家英国公司，并于11月月2日向日向B公司发出撤销公司发出撤销10月月8日要约的通知。但是，日要约的通知。但是，11月月15日，日，A公司收到公司收到B公司的承诺，同意公司的承诺，同意A的要约条件，的要约条件，要求要求A履行合同。后因履行合同。后因A未履行合同，双方发未履行合同，双方发生争议。生争议。德国建筑商德国建筑商A于于1993年年8月底与美国生产商月底与美国生产商B联系，联系，要求美国生产商要求美国生产商B向其报向其报4万吨钢缆的价格，并明万吨钢缆的价格，并明确告诉美国生产商确告诉美国生产商B，此次报价是为了计算向

38、某项，此次报价是为了计算向某项工程的投标，投标将于同年工程的投标，投标将于同年10月月1日开始进行，日开始进行，10月月10日便可得知投标结果。同年日便可得知投标结果。同年9月月10日，美日，美国生产商国生产商B向德国建筑上向德国建筑上A发出正式要约，要约中发出正式要约，要约中条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也没条件完整，但要约中既没有规定承诺期限，也没有注明要约是不可撤销的。同年有注明要约是不可撤销的。同年9月中旬起，国际月中旬起，国际市场钢缆的价格猛涨，再此种情况下，美国生产市场钢缆的价格猛涨，再此种情况下，美国生产商商B于于10月月2日向德国建筑商日向德国建筑商A发出撤销其发出撤销

39、其9月月10日要约的传真。同年日要约的传真。同年10月月10日，当德国建筑商日，当德国建筑商A得知自己已中标的消息后，仍立即向美国生产商得知自己已中标的消息后，仍立即向美国生产商B发出传真，对发出传真，对9月月10日的要约表示承诺。此后，日的要约表示承诺。此后，美国生产商人美国生产商人B争辩它已于争辩它已于10月月2日撤销了要约，日撤销了要约，因此合同不能成立。双方就合同是否有效成立发因此合同不能成立。双方就合同是否有效成立发生了纠纷。生了纠纷。外贸中的实盘与虚盘外贸中的实盘与虚盘实盘的特点：实盘的特点：有完整、明确、肯定的交易条件；有完整、明确、肯定的交易条件；规定有效期限。在有效期内，未经

40、受盘人规定有效期限。在有效期内，未经受盘人同意，不得随意撤回、变更和修改所发出同意，不得随意撤回、变更和修改所发出的实盘内容。的实盘内容。虚盘的特点：虚盘的特点：在虚盘中一般都附有保留条件；在虚盘中一般都附有保留条件；在虚盘中不要规定有效期。在虚盘中不要规定有效期。2承诺（承诺（acceptance）（1）定义及构成要件）定义及构成要件 承诺是受要约人对要约表示无条件接受的承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示。意思表示。 a、 承诺必须由要约所指定的受要约人或经承诺必须由要约所指定的受要约人或经其授权的代理人作出其授权的代理人作出 、承诺的内容必须与要约完全一致、承诺的内容必须与要约完

41、全一致F公约对附条件地接受要约作了一些变通的规定，公约对附条件地接受要约作了一些变通的规定，将要约的添加、限制或修改分为实质性的变更和将要约的添加、限制或修改分为实质性的变更和非实质性的变更，只有对要约作了实质性的变更，非实质性的变更，只有对要约作了实质性的变更，才构成反要约。才构成反要约。实质性的变更包括：实质性的变更包括：货物价格货物价格付款付款货物质量和数量货物质量和数量交货地点和时间交货地点和时间一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围争端解决争端解决C、承诺须在要约规定时间内作出，如果要约、承诺须在要约规定时间内作出，如果要约中没规定期限，则应在合

42、理的时间内作出。中没规定期限，则应在合理的时间内作出。因发送迟延而导致的逾期承诺原则上无效，因发送迟延而导致的逾期承诺原则上无效，但如果要约人在收到逾期承诺后毫不迟延地但如果要约人在收到逾期承诺后毫不迟延地用口头或书面的方式通知受要约人表示接受用口头或书面的方式通知受要约人表示接受逾期的承诺，则认为该逾期的承诺有效；逾期的承诺，则认为该逾期的承诺有效；因邮递耽搁而导致的逾期承诺原则上有效，因邮递耽搁而导致的逾期承诺原则上有效，除非要约人毫不迟延地通知受要约人其要约除非要约人毫不迟延地通知受要约人其要约已失效。已失效。、承诺应用口头或书面明示方式向要约人作出、承诺应用口头或书面明示方式向要约人作

43、出沉默沉默本身本身不构成承诺，受要约人的沉默往往表示不构成承诺，受要约人的沉默往往表示拒绝拒绝例外：行为方式例外：行为方式（2）承诺的生效：）承诺的生效：“到达生效到达生效”（3）承诺的撤回：在承诺生效之前或与其同时送）承诺的撤回：在承诺生效之前或与其同时送达要约人达要约人1997年年7月月20日，香港甲公司给厦门乙公司发日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称：出要约称：“鳗鱼饲料数量鳗鱼饲料数量180吨，单价吨，单价CIF厦厦门门980美元，总值美元，总值176，400美元，合同订立后美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复复”。厦门乙

44、公司还盘：。厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在接受你方发盘，在订立合同后请立即装船订立合同后请立即装船”。对此香港甲公司没。对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。在此情形下，下列选项哪个是港甲公司违约。在此情形下，下列选项哪个是正确的（正确的（ ）A.甲公司应于订立合同后立即装船甲公司应于订立合同后立即装船 B.甲公司应于订立合同后三个月装船甲公司应于订立合同后三个月装船C.甲公司一直未装船是违约行为甲公司一直未装船是违约行为 D.该合同没有成立该合同没有成立第五节第五节 买卖双方的义务买卖双方的义务（一）卖方义务（一）卖

45、方义务1.提交货物的义务提交货物的义务（1）交货地点：根据合同约定交货地点交货，）交货地点：根据合同约定交货地点交货，否则：否则：涉及货物运输涉及货物运输货交第一承运人货交第一承运人不涉及货物运输不涉及货物运输特定地点特定地点其他情况其他情况卖方营业地卖方营业地(教材教材p.48)（2）交货时间）交货时间特定日期交货特定日期交货特定期间交货特定期间交货合理时间交货合理时间交货(教材教材p.47)F公约第公约第52条第条第1款规定：如果卖方在规定款规定：如果卖方在规定日期前交付货物，买方可自行选择：收取日期前交付货物，买方可自行选择：收取货物或拒收货物。货物或拒收货物。（3）书证的交付）书证的交

46、付 卖方应保证单据完整并符合合同及公约规定。卖方应保证单据完整并符合合同及公约规定。 所谓完整是指卖方应提交一切与货物有关的所谓完整是指卖方应提交一切与货物有关的单据，使之足以作为买方正当获得所有权及单据，使之足以作为买方正当获得所有权及占有货物的保证。且这些单据相互之间以及占有货物的保证。且这些单据相互之间以及与合同及公约的规定相互一致，当双方约定与合同及公约的规定相互一致，当双方约定以信用证方式支付的情况下，所提交的单据以信用证方式支付的情况下，所提交的单据还要和信用证相符合。还要和信用证相符合。2. 2. 担保义务担保义务（1 1）质量担保）质量担保货物适用于同一规格货物通常使用的目的。

47、货物适用于同一规格货物通常使用的目的。货物适用于在订立合同时买方明示或默示通知卖货物适用于在订立合同时买方明示或默示通知卖方的特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方方的特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力、或者这种依赖对他是不合理的的技能和判断力、或者这种依赖对他是不合理的 。在凭样品或说明书的买卖中，货物要与样品和说在凭样品或说明书的买卖中，货物要与样品和说明书相符。明书相符。按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有按照同类货物通用的方式装箱或包装，如果没有通用方式，则采用以保全和保护货物的方式装箱通用方式，则采用以保全和保护货物的方式装箱和包装。和包装。F如果买方在订立合

48、同时知道或不可能不知道货物如果买方在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合同，卖方就无须承担此种责任。不符合同，卖方就无须承担此种责任。（2）权利担保）权利担保 卖方应保证对其出售的货物有合法的权利，卖方应保证对其出售的货物有合法的权利，不能侵犯任何第三人的权利，而且任何第不能侵犯任何第三人的权利，而且任何第三人都不会就该货物向买方主张任何权利。三人都不会就该货物向买方主张任何权利。卖方交付的货物，必须任何第三方都不能卖方交付的货物，必须任何第三方都不能对该货物提出权利或要求，除非买方同意对该货物提出权利或要求，除非买方同意在这种权利或要求的条件下收取货物。在这种权利或要求的条件下收取货物。卖

49、方应确保其提交的货物不会侵犯任何第卖方应确保其提交的货物不会侵犯任何第三方的工业产权或知识产权。三方的工业产权或知识产权。公约规定，在有限的条件下，卖方应对其公约规定，在有限的条件下，卖方应对其提交的货物不会侵犯第三方的工业产权或提交的货物不会侵犯第三方的工业产权或知识产权承担保证义务。这里的条件包括：知识产权承担保证义务。这里的条件包括：1）如果双方当事人在签约时就预期货物将在）如果双方当事人在签约时就预期货物将在某第三国境内转售，而第三方正是根据该某第三国境内转售，而第三方正是根据该第三国的知识产权法律作为基础提出有关第三国的知识产权法律作为基础提出有关权利或要求，则此时卖方应承担责任。权

50、利或要求，则此时卖方应承担责任。2) 其他情况下，卖方对第三方根据买方营业其他情况下，卖方对第三方根据买方营业地所在国知识产权法律提出有关权利或要地所在国知识产权法律提出有关权利或要求，应当承担责任。求，应当承担责任。卖方知识产权担保责任的豁免卖方知识产权担保责任的豁免a) 买方同意在第三方权利或要求的条件下接受货物；买方同意在第三方权利或要求的条件下接受货物；b) 买方在订立合同时知道或不可能不知道第三者的买方在订立合同时知道或不可能不知道第三者的知识产权主张和要求；知识产权主张和要求；c) 此项权利或要求的发生是由于卖方要遵照买方提供此项权利或要求的发生是由于卖方要遵照买方提供的技术图样、

51、图案、程序或其他规格；的技术图样、图案、程序或其他规格；d) 当卖方不知晓的情况下，货物被销往目的地以外当卖方不知晓的情况下，货物被销往目的地以外的国家；的国家；e) 当买方收到第三者的权利要求时，要及时通知卖方，当买方收到第三者的权利要求时，要及时通知卖方，如怠于通知，则免除卖方的担保义务。如怠于通知，则免除卖方的担保义务。 2006年，我某机械进出口公司向一法国年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家。机床进入美国售美国及一些欧洲国家。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美

52、国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向我方索赔。追索，法国商人又向我方索赔。问：我方是否应该承担责任，为什么？问：我方是否应该承担责任，为什么？（二）买方义务（二）买方义务1支付货款支付货款（1）履行合同或任何法律或规章规定的步骤）履行合同或任何法律或规章规定的步骤和手续和手续（2）付款地点：按约定；未约定时，在：）付款地点：按约定；未约定时，在：A 卖方营业地卖方营业地B 凭移交货物或凭单据付款时，在提交货物凭移交货物或凭单据付款时，在提交货物或单据的地点。或单据的地点。CI

53、SG第第57条条 通常销售合同都要规定支付货款的方式，通常销售合同都要规定支付货款的方式，这也就确定了付款地点，这时合同规定的这也就确定了付款地点，这时合同规定的付款地点和方式优先适用。付款地点和方式优先适用。（3）付款时间：按约定；未约定时，在卖方提交）付款时间：按约定；未约定时，在卖方提交单据的时间。单据的时间。 买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，买方在未有机会检验货物前，无义务支付价款，除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程除非这种机会与双方当事人议定的交货或支付程序相抵触。序相抵触。（4）买方付款无需卖方催告。）买方付款无需卖方催告。 买方须按合同和公约规定的日期付款，无需

54、卖买方须按合同和公约规定的日期付款，无需卖方提出任何要求或办理任何手续。方提出任何要求或办理任何手续。2收取货物收取货物（1）采取一切应采取的行动以便卖方能提交货物）采取一切应采取的行动以便卖方能提交货物（2）接收货物）接收货物第六节第六节 违约救济违约救济（一）（一） 违约的分类违约的分类 违约（违约（breach of contract）指卖方或）指卖方或买方未履行其合同义务的一种行为，当买方未履行其合同义务的一种行为，当事人应对其违约行为承担责任。事人应对其违约行为承担责任。免责条件：当事人对不履行义务，不负免责条件：当事人对不履行义务，不负责任，如果他能证明此种不履行义务，责任，如果他

55、能证明此种不履行义务，是由于某种非他所能控制的障碍，而且是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种障碍，没有理由预期他在订立对于这种障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能避免或克服它或它合同时能考虑到或能避免或克服它或它的后果。的后果。 CISG第第79条条1.预期违约与实际违约预期违约与实际违约实际违约指在合同规定的履行期届满后，合实际违约指在合同规定的履行期届满后，合同的一方或双方当事人对合同的实际违反。同的一方或双方当事人对合同的实际违反。预期违约指在合同订立后，履行期到来之前，预期违约指在合同订立后，履行期到来之前，一方表现出拒绝履行合同的意图一方表现出拒绝履行合同的意图。 CI

56、SG第71条:如果订立合同后，一方当事人由于他履行义务的能力或信用有严重缺陷或他在准备履行合同或履行合同中的行为表明，他显然将不履行其大部分重要义务，则另一方当事人可以中止履行义务。 （主观判断+客观标准） 一方当事人根据预期违约中止履行合同时，一方当事人根据预期违约中止履行合同时，应承担下列义务：应承担下列义务：必须将自己中止合同的决定立即通知对方。必须将自己中止合同的决定立即通知对方。当对方提供了履行合同的充分保证时，仍应当对方提供了履行合同的充分保证时，仍应继续履行合同义务。继续履行合同义务。另一方未明确声明他不履行合同，而是合同另一方未明确声明他不履行合同，而是合同当事人根据自己的判断

57、中止合同的履行，如当事人根据自己的判断中止合同的履行，如果判断失误，则要承担自己违反合同的责任。果判断失误，则要承担自己违反合同的责任。问：狮城家具行是否有权撤销合同，是否有义务履行合同？福建某县家具厂生产的皮箱美观耐用，于福建某县家具厂生产的皮箱美观耐用，于90年代打入新年代打入新加坡市场。加坡市场。1998年年2月，新加坡狮城家具行向家具厂发月，新加坡狮城家具行向家具厂发出购买皮箱的要约，要求订购出购买皮箱的要约，要求订购2000只皮箱，并对皮箱式只皮箱，并对皮箱式样、用料提出特殊要求，要求皮箱须在样、用料提出特殊要求，要求皮箱须在5月月4日前交货。日前交货。家具厂接受了要约，双方于家具厂

58、接受了要约，双方于2月月10日正式签约。签约后，日正式签约。签约后，家具厂即按对方要求生产皮箱。但家具厂即按对方要求生产皮箱。但3月月25日，家具厂收到日，家具厂收到狮城家具行传真，声称家具厂是乡镇小厂，生产能力低，狮城家具行传真，声称家具厂是乡镇小厂，生产能力低，不可能按时履约，为防止家具厂预期违约，决定对合同宣不可能按时履约，为防止家具厂预期违约，决定对合同宣告撤销。家具厂收到传真立即回电，说至告撤销。家具厂收到传真立即回电，说至3月月25日已生产日已生产出出900多只皮箱，按此速度，交货日完全可以完工，要求多只皮箱，按此速度，交货日完全可以完工，要求狮城家具行履行合同义务。狮城家具行对此

59、未答复。狮城家具行履行合同义务。狮城家具行对此未答复。4月月30日，家具厂电告狮城家具行，日，家具厂电告狮城家具行，2000只皮箱已按要求完只皮箱已按要求完工，请做好提货准备。但狮城家具行回传真说合同早已撤工，请做好提货准备。但狮城家具行回传真说合同早已撤销，不准备提货。家具厂遂于销，不准备提货。家具厂遂于5月月15日向中国贸易仲裁委日向中国贸易仲裁委员会提请仲裁。员会提请仲裁。我国合同法中的预期违约和不安抗辩我国合同法中的预期违约和不安抗辩权权第第108条：当事人一方明确表示或者以自己的行为条：当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满表明不履行合同义务的

60、，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。之前要求其承担违约责任。第第94条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同条：有下列情形之一的，当事人可以解除合同 ：（二）（二） 履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；以自己的行为表明不履行主要债务； （如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人（如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，那么另一方当事人可以宣告合同将根本违反合同，那么另一方当事人可以宣告合同无效。无效。CISG72条）条）第第68条：应当先履行债务的当事人，有确切证据证条：应当先履行债务的