行政法与行政诉讼法：第十一章 行政赔偿与行政补偿

1、第十一章第十一章 行政赔偿与行政补偿行政赔偿与行政补偿一、行政赔偿 概述 基本内容(一)概述 国家赔偿法national compensation law 广义讲，国家赔偿以四种形式出现： 国际法上的国家赔偿 宪法上的国家赔偿 民法上的国家赔偿 国家赔偿法上的国家赔偿 现代意义上的国家赔偿制度可以追溯到1873年法国勃朗哥(Blanco)案件。 1873年，法国一个国营烟草公司的工人开着翻斗车在作业时将勃朗哥的女儿撞伤了。勃朗哥向法院起诉，认为国营公司工人的过失应由国家来承担赔偿责任。此案由权限争议法庭作出判决，明确承认了国家的赔偿责任。 勃朗哥案件的判决是有条件地承认国家承担有限责任的典型案

2、例。勃朗哥案件的判决，确立了行政法意义上行政法意义上关于国家行政责任的三条重要三条重要原则原则： （1）国家官员因过错造成对公民权益的侵害，国家应对官员的过错承担责任； （2）行政责任与民事责任不同，对行政责任应当适用不同于民法的特殊规则来处理； （3）行政责任案件应当由行政法院管辖。 勃朗哥案件的判决在历史上第一次第一次明确承认了国家应对其官员的过错承担责任，从而开创了国家行政责任的先例。因此，这次判决被认为标志着严格意义上的国家标志着严格意义上的国家行政责任的正式形成。行政责任的正式形成。 在其后的许多案件中，法国行政法院依据独特的公法理论，逐渐发展成一套以判例法为中心的完整赔偿法体系。我

3、国赔偿立法的发展我国赔偿立法的发展： 雏形始于建国初期，1954年宪法确立了国赔的基本原则 1950年代曾有过冤狱补偿的行政解释和司法解释 1982年宪法，国赔统一立法提到议事日程 1986年民法通则第121条原则规定了国家对侵权行为承担的赔偿责任 1989年行诉法第一次较为具体地规定了国家行政机关的侵权赔偿责任（67、68、69条） 1994年出台国赔法：共六章35条 2010年国赔法修改：共42条 行政赔偿 予以赔偿的（3、4条）国家赔偿 不予以赔偿的（5条） 刑事赔偿 予以赔偿的（17条、18条） 不予以赔偿的（19条）国家赔偿法缺陷1、原归责原则单一：违法的归责原则 第一、“违法”认定

4、标准的不确定性 第二、违法原则无法解决行政裁量滥用下的赔偿问题 新法第2条 国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 结果归责的原则，是指只要公民因国家机关及工作人员行使职权受到侵害， 国家即承担赔偿责任，而不问国家工作人员主观上是否存在故意或过失。2 2、赔偿范围过窄、赔偿范围过窄 第第3 3条条 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人人身权身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施的；（二）非法非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民

5、人身自由的；（三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的；（四）违法违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的；（五）造成公民身体伤害或者死亡的其他违法违法行为。 第第4 4条条 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；（二）违法违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；（三）违法违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法违法行为。 第5条 属于下列情形之一的，国家不承担赔偿责任： （一）行政机关工作人员

6、与行使职权无关的个人行为； （二）因公民、法人和其他组织自己的行为致使损害发生的； （三）法律规定的其他情形。下列问题可否纳入国家赔偿范围下列问题可否纳入国家赔偿范围： 第一、因规范性文件违法造成的损害是否需承担赔偿责任？ 第二、因公有公共设施、管理瑕疵的致损是否需承担赔偿责任？ 第三、因行政裁量不当引起的损害是否须承担赔偿责任？ 第四、因违法的内部惩戒行为致使公务人员损害是否须承担赔偿责任？ 第五、因错误的行政指导引起的损害是否须承担赔偿责任？ 第六、军事行为能否成为国赔的类型 三种意见： 因宪法规定国家机关包括军事机关，故 将军赔纳入行政赔偿中 军事行为与行政行为是两个概念，故不应将军赔纳

7、入 第七、行政不作为是否承担赔偿责任？ 最高人民法院关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复：由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人和其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任。在确定赔偿的数额时，应当考虑该不履行法定职责的行为在损害发生过程和结果中所起的作用等因素。新法明确部分不作为的行为应当承担赔偿责任不作为的行为应当承担赔偿责任： 第第3 3条条 行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （三）以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的； 第第1717条条 行使侦

8、查、检察、审判职权的机关以及看守所、监狱管理机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （四）刑讯逼供或者以殴打、虐待等行为或者唆使、放纵放纵他人以殴打、虐待等行为造成公民身体伤害或者死亡的； 3、赔偿标准过低 第一、精神损害原被排除在行政赔偿范围之外 新法第35条有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金。 关于新法实施前的精神损害赔偿 宪法第37条规定“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯”， 第38条“中华人民共和国公民的人格尊严

9、不受侵犯”。 第41条第3款“由于国家机关和国家机关工作人员侵犯公民权利而受到损失的人，有依照法律规定取得赔偿取得赔偿的权利的权利”，这是公民请求行政赔偿的宪法依据。 行政诉讼法行政诉讼法第67条：“公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的，有权请求赔偿有权请求赔偿。” 行政行政复议法复议法第29条：“申请人在申请行政复议时可以一并提起行政赔偿请求，行政复议机关在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法给与赔偿依法给与赔偿。” 民法通则民法通则第121条：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务时，侵

10、犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任承担民事责任”。 2001年2月26日，最高人民法院通过了关于确定民关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释，首次对广受关注的精神损害赔偿精神损害赔偿问题作了明确界定， 第1条 自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 第8条 因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人

11、一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。 第二、间接的财产损失原被排除在行政赔偿范围之外第二、间接的财产损失原被排除在行政赔偿范围之外 对违法的罚款、违法征收的，只返还本金，不计利息； 财产已经拍卖的，即使拍卖价明显低于实际价，也只给付拍卖所得价款； 对违法扣押、冻结财产的，只能获得解除扣押、冻结的赔偿，并予以返还，但对可得利益损失不赔偿； 吊销类、责令类处罚，只赔偿必要的经常性开支，对可得利润损失不赔。 新法第36条 侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： （五）财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金；

12、 （六）吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； （七）返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； （八）对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。4 4、原赔偿程序不尽合理、原赔偿程序不尽合理 新法第22条 赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出。 第23条 赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内，作出是否赔偿的决定。 赔偿义务机关决定赔偿的，应当制作赔偿决定书，并自作出决定之日起十日内送达赔偿请求人。 赔偿义务机关决定不予赔偿的，应当自作出决定之日起十日内书面通知赔偿请求人，并说明不予赔偿的理

13、由。 第24条 赔偿义务机关在规定期限内未作出是否赔偿的决定，赔偿请求人可以自期限届满之日起三十日内向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。 赔偿请求人对赔偿的方式、项目、数额有异议的，或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定的，赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三十日内，向赔偿义务机关的上一级机关申请复议。5 5、追偿规定形同虚设、追偿规定形同虚设 在此前的国家赔偿费用管理条例征求意见稿中，对追偿的具体标准作出了规定。行政追偿中，对有故意的责任人员，赔偿义务机关应当责令其承担国家赔偿费用的70%-100%，但最高不得超过其两年的基本工资；对有重大过失的责任人员，赔偿义务机关应当责

14、令其承担国家赔偿费用的50%-100%，但最高不得超过其一年的基本工资。 刑事追偿则规定，追偿额为国家赔偿费用的70%-100%，但最高不得超过责任人员两年的基本工资。 正式出台的条例则删去了上述规定，代之以模糊的规定，“赔偿义务机关应当依照国家赔偿法第十六条、第三十一条的规定，责令有关工作人员、受委托的组织或者个人承担或者向有关工作人员追偿部分部分或者全部全部国家赔偿费用。”行政赔偿的构成要件行政赔偿的构成要件 1 1职务行为主体职务行为主体通常指国家机关及其工通常指国家机关及其工作人员作人员 2 2职务（违法）行为职务（违法）行为执行职务或行使职执行职务或行使职权中的权中的(执行职务的认定

15、标准执行职务的认定标准) ) 3 3损害结果损害结果 现实性现实性 特定性特定性 异常性异常性 非法性非法性 4 4因果联系因果联系认定因果的宽严标准认定因果的宽严标准（二）行政赔偿的基本内容（二）行政赔偿的基本内容 1.行政赔偿的范围范围 2.赔偿请求人和义务机关义务机关 赔偿方式和标准 3.行政追偿行政追偿 4.赔偿程序 5. 行政赔偿的方式和标准 1 1行政赔偿的范围行政赔偿的范围：教材664669，（新赔偿法第3、4、5条） 具体行政行为造成的损害 事实行为造成的损害 赔偿范围的确定主要基于经济状况和财政负担能力。2 2赔偿义务机关赔偿义务机关：各国模式不尽相同 第一种：以实施侵权的行

16、政机关为赔偿第一种：以实施侵权的行政机关为赔偿义务机关机关( (第第7 7条、第条、第8 8条条) ) 第二种：保险机构为赔偿义务机关 第三种：以特别设立的专门机构为赔偿义务机关 我国采用第一种模式，教材683页 原因： 遵循“谁加害，谁负责”的原则 有利于提高行政机关的责任心 遵循精简机构的原则 中国保险业尚不发达3 3行政追偿行政追偿（教材708页） 又叫求偿，行政机关向请求人支付赔偿费用后，依法责令有故意或重大过失的公务员或受委托的组织和个人，承担部分或全部赔偿费用的制度。 追偿需满足两个条件： 一是赔偿义务机关已支付了赔偿金， 二是公务员有故意或重大过失。国家（责任主体） 赔偿义务机关

17、 赔偿请求人 （行政机关） （相对人）（追偿人）公务员 （被追偿人） 如何看待追偿责任的法律性质 追偿金额和确定标准据个案具体分析 被追偿人在特殊情况下的免责 国家未及时行使抗辩权 具体区分侵害事件发生的原因 由于赔偿义务机关的原因多支付了赔偿费用，多支付的部分可免责4 4赔偿程序赔偿程序 单独提出，请求解决（第9条） 见教材700页 复议、诉讼时一并提出 注意： 第一赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出 第二从诉讼当事人看，赔偿诉讼以行政主体为诉讼被告 第三从审理形式看，赔偿诉讼可适用调解（新行诉法第60条、新赔偿法第13条） 第四从证

18、据规则看，不完全采用“被告负举证责任”原则 第五赔偿诉讼中，法院不得向请求人收取任何费用（新赔偿法第41条）5.5.行政赔偿的方式和标准行政赔偿的方式和标准 国家赔偿以支付赔偿金为主要方式。 能够返还财产或者恢复原状的，予以返还财产或者恢复原状。 侵犯公民人身自由的，每日赔偿金按照国家上年度职工日平均工资计算。 对精神损害赔偿的界定 第35条 有本法第三条或者第十七条规定情形之一，致人精神损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉；造成严重后果的，应当支付相应的精神损害抚慰金抚慰金。 各国在确立国家赔偿标准时，通常有抚慰性抚慰性、补偿性和惩罚性三种原则可选择。二、

19、行政补偿 行政补偿是指行政主体基于公共利益的需要，在管理国家和公共事务过程中合法的具体行政行为及其附随效果，使公民、法人或其他组织的合法权益遭受损失；或者公民、法人或其他组织为了维护和增进国家、社会公共利益而使自己的合法权益受到损失时，由行政主体提供权利救济的法律制度。 我国至今没有一部完整、统一的行政补偿法，关于行政补偿的法律依据主要存在于两个层面上，一是宪法层面，宪法修正案第13条第3款规定：“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。” 二是单行法和法规层面，如土地管理法中国家征用土地的补偿、防洪法中防洪与分洪补偿、城市房屋管理条例中的移民补偿、

20、农村土地承包法、矿产资源法、草原法、国防法、防震减灾法等法律中的补偿，相对比较零乱。 现有行政补偿诸多法律规定中，行政补偿基本遵循以下原则： （一）合理补偿：（一）合理补偿：城市私有房屋管理条例第36条规定：“城市私有房屋因国家建设需要征用拆迁时，建设单位应当给与所有人合理的补偿合理的补偿，并按房屋所在地人民政府的规定对使用人予以妥善安置。” 文物保护法第59条规定：“银行、冶炼厂、造纸厂以及废旧物资回收单位，应当与当地文物行政部门共同负责挑选掺杂在金银器和废旧物资中的文物。挑选文物除供银行研究所必需的历史货币可以由人民银行留用外，应当移交当地文物行政部门。移交拣选文物，应当给与合理补偿合理补偿。” （二）相