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文档简介
1、2010 年政法干警招录培养体制改革试点教育入学考试民法学真题( 总分: 150.00 ,做题时间: 120 分钟 )一、单项选择题( 130 小题,每小题 2分,共 60 分。下列每题给出的四个选项中,只有 一个选项符合试题要求。请在答题卡上将所选择的字母涂黑) ( 总题数: 30,分数: 60.00)1.下列选项中属于我国民法基本原则的是()。(分数: 2.00 )A.过错责任原则B.推定过错原则C.无过错责任原则D.公平原则 解析: 民法的基本原则,是贯穿于整个民事立法,对各项民事法律制度和全部民法规范起统率作用的基 本准则。 民法的基本原则包括: ( 1)民事主体地位平等原则, 是指当
2、事人在民事活动中的地位平等。 (2) 等价有偿原则,是指民事主体在从事移转财产等民事活动中,要按照价值规律的要求进行等价交换,实现 各自的利益。 ( 3)自愿和公平原则:自愿原则,也就是传统民法上的“意思自治”原则,是指民事主 体从事民事活动时,可以基于自己的自由意志设立、变更或终止民事法律关系。公平原则,是指民事主 体应本着公平观念行使权利,履行义务,兼顾他人利益和社会公共利益。( 4)诚实信用原则,是指民事主体在民事活动中应当诚实信用地行使自己的权利,履行自己的义务,实现双方当事人之间的利益平衡以 及双方当事人与社会之间的利益平衡。(5)民事权利受法律保护原则:民法是以权利为核心的法,当然
3、要以保护民事权利为基本原则。( 6)禁止权利滥用原则,是指民事主体在进行民事活动中必须正确行使民事权利,如果行使权利损害同样受到保护的他人利益和社会公共利益时,即构成权利滥用。 过错责任原 则、推定过错原则、无过错责任原则都属于侵权责任的归责原则,不属于我国民法的基本原则,因此,答 案为 D项。2.民法的空间效力是指()。(分数: 2.00 )A.民法的生效时间B.民法的溯及力C.民法适用的地域范围 D.民法的失效时间解析: 民法的效力主要有: ( 1)民法的时间效力,包括生效时间、失效时间和民法不溯及既往。( 2)民法的空间效力,是指民法适用的地域范围。 ( 3)民法的对人效力,我国主要采用
4、属地主义,以属人主义为补充。 因此,答案为 C 项。3.民事法律关系的客体是指()。(分数: 2.00 )A.民事权利B.民事义务C.民事权利和民事义务D.民事权利和民事义务共同指向的对象 解析: 民事法律关系的要素,是指构成民事法律关系的必要因素或条件。民事法律关系的主体、客体和内 容为民事法律关系的要素,其中任何一个发生变化,民事法律关系也就发生变化。其中,民事法律关系的 主体简称为民事主体,是指参与民事法律关系享受民事权利和负担民事义务的人。民事法律关系的内容是 民事主体在民事法律关系中享有的权利和负担的义务,亦即当事人之间的民事权利和义务。民事法律关系 的客体是指民事法律关系中的权利和
5、义务共同指向的对象。因此,本题的正确答案为D 项。4.知识产权是()。 (分数: 2.00 )A.绝对权 B.相对权C.请求权D.形成权 解析:绝对权又称对世权,是指其效力及于一切人,即义务人为不特定的任何人的权利。 知识产权属于绝 对权,知识产权是指“权利人对其所创作的智力劳动成果所享有的专有权利”, 一般只在一定期限内有效。 各种智力创造比如发明、文学和艺术作品,以及在商业中使用的标志、名称、图像以及外观设计,都可被 认为是某一个人或组织所拥有的知识产权。故A 项正确。 相对权是指必须通过义务人实施一定的行为才能实现,只能对抗特定的人的权利。债权属于相对权。 请求权是指权利人得请求他人为特
6、定行为(作为、不 作为)的权利。请求权是相对权的典范,即仅仅相对于某个特定的人产生效力。债权为典型的请求权。 形 成权是指权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。它包括财产法上的形成权与身份 法上的形成权。5.正当防卫属于()。 (分数: 2.00 )A.公力救济B.自卫行为 C.自助行为D.不合法行为 解析:所谓正当防卫是指为了保护国家、公共利益、他人或本人的合法权利免受正在进行的不法侵害采取 的对不法侵害者造成一定损害的自卫行为,其与紧急避险、自助行为皆为权利的自力救济的方式。因此, 正当防卫属于合法的自卫行为,故 D 项错误, B项正确。 公力救济是指在权利人的权处受到侵
7、害时,国家 机关依权利的请求运用公权力对被侵害之权利实施救济。正当防卫显然不属于公力救济,故 A 项错误。 自 助行为是指权利人受到不法侵害之后 ,为保全或者恢复自己的权利 , 在情势紧迫而不能及时请求国家机关予 以救助的情况下 , 依靠自己的力量 , 对他人的财产或自由施加扣押、拘束或其他相应措施的行为。正当防卫 显然也不属于自助行为,故 C 项错误。6.甲向乙借款,甲将自有房屋作抵押。在抵押期间,甲征得乙同意,将房屋卖给了丙,并办理了过户登记 手续。下列判断正确的是()。(分数: 2.00 )A.乙对该房屋仍享有抵押权 B.乙对该房屋不再享有抵押权C.丙不能取得该房屋所有权D.抵押权转移给
8、了丙 解析:物权的追及效力 ,是指物权的标的物无论辗转落入何人之手 ,除法律另有规定外 , 物权人均可追及至物 之所在行使物权的法律效力。甲将房屋转让给丙,但是乙的房屋抵押权是针对房屋的,不管房屋所有权辗 转落入何人之手,乙均可对房屋主张其抵押权。因此,A项正确, B项错误。 根据物权法第 191 条的规定,抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债 务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。可见,甲转让房屋 是经过乙同意的,因此丙可以取得房屋所有权,因此,C 项错误。 抵押权属于他物权。本题中,房屋所有权归属于丙,
9、但是抵押权仍然保留在乙手中,抵押权并未转移给丙,因此,D项错误。7.依据合同法,先履行方可行使不安抗辩权的情形是()。 (分数: 2.00 )A.后履行方的法定代表人变更B.后履行方的法定住所变更C.后履行方经营状况恶化D.后履行方丧失商业信誉 解析:合同法第 68 条规定,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以 中止履行: ( 1)经营状况严重恶化; (2)转移财产、抽逃资金,以逃避债务; ( 3)丧失商业信誉; (4) 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。故D项正确。8.附条件的民事法律行为中所附条件必须是()
10、。(分数: 2.00 )A.法律规定的事实B.将来必定发生的事实C.将来可能发生的事实 D.已经发生的事实解析:附条件的民事法律行为, 是在意思表示当中附有决定该行为效力发生或者消灭条件的民事法律行为。 所附条件有着如下特征: (1) 须为尚未发生的客观事实; (2) 须为将来能否发生并不能肯定的事实; (3) 须为 合法的事实; (4) 须为当事人约定的事项; (5) 须为与当事人希望发生的法律效果不相矛盾的事实。因此, C 项正确。 B 项是附期限的民事法律行为,因此 B 项不正确。法律规定的事实和已经发生的事实均不能成所 附条件。因此, AD两项错误。9.甲将自己的手提电脑交乙保管,乙将
11、电脑以合理价格卖给丙,但未交付。在此情况下,下列判断正确的 是()。(分数: 2.00 )A.丙可以主张善意取得电脑所有权B.丙不能主张善意取得电脑所有权 C.买卖电脑合同无效D.买卖电脑合同可撤销解析: 物权法第 106 条规定,无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除 法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:( 1)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;( 2)以合理的价格转让;( 3)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经 登记,不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权 人有权向无处分
12、权人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。 本题中,甲将自己的 手提电脑交乙保管, 乙将电脑以合理价格卖给丙, 但未交付,不满足物权法 第 106 条善意取得的要件, 合同未生效。因此,丙不能主张善意取得电脑所有权。故ACD三项错误, B 项正确。10.下列选项中,属于法定担保物权的是()。(分数: 2.00 )A.留置权 B.质权C.地役权D.土地承包经营权解析: 以担保物权的原因为标准,担保物权可以分为法定担保物权与意定担保物权。法定担保物权是指依 法律的直接规定而当然发生的担保物权,如留置权;意定担保物权是指依当事人的设立合同而成立的担保 物权,抵押权和质权为典型的意定
13、担保物权。地役权、土地承包经营权属于用益物权。因此,本题的正确 答案为 A 项。11.下列选项中,属于要约的是()。(分数: 2.00 )A.价目表寄送B.招股说明书C.拍卖公告D.投标 解析:合同法第 14 条规定,要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定: (1)内容具体确定; (2)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束。 合同法第 15 条规定,要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明、商业 广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的,视为要约。因此,ABC项均属于要约邀请,本题的正确答案为 D 项。12.甲
14、委托乙代购惠普打印机,而乙代购的是佳能打印机。乙的代购行为()。(分数: 2.00 )A.无效B.可撤销C.效力待定 D.可变更解析:合同法第 48 条规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的 合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在1 个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销 应当以通知的方式作出。本题中,甲委托乙代购惠普打印机,而乙代购的是佳能打印机,乙的行为超越了 其代理权限,属于狭义的无权代理行为,根据合同法第 48 条的规定可知,乙签订的合同效力待定,需
15、 要委托人甲的追认。因此,本题的正确答案为C 项。13.下列选项中,属于合同解除的法定条件是()。(分数: 2.00 )A.不可抗力B.显失公平C.当事人一方迟延履行合同债务D.在履行期限届满前,当事人一方明确表示不履行主要债务 解析: 合同法第 94 条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能实现合同目的;( 2)在履行期限届满之前, 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行; ( 4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的; ( 5)法律规定的其他情形。因不可抗力致
16、使不能实现合同目的才可以 行使法定解除权,因此 A 项不正确;显失公平属于可撤销合同,因此B 项不正确;当事人一方迟延履行主要债务,必须要达到经催告后在合理期限内仍未履行的程度才可行使法定解除权,因此C 项不正确, D项正确。14.赠与合同是()。(分数: 2.00 )A.要式合同B.单务合同 C.实践合同D.无名合同解析: 根据合同的成立是否需要特定的形式,合同可以分为要式合同与不要式合同。要式合同是指法律要 求必须具备一定的形式和手续的合同;不要式合同是指法律不要求必须具备一定形式和手续的合同。根据 合同法第 185 条规定可知,赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人,受赠人表示接受赠
17、与的 合同,并未规定赠与合同必须采用一定的形式和手续,因此,赠与合同不是要式合同, A 项错误。 单务合 同,也称为单边合同或片面义务契约,是指一方当事人只享有权利而不尽义务,另一方当事人只负义务而 不享有权利的合同(如赠与合同、归还原物的借用合同和无偿保管合同),与双务合同相对应。因此,赠 与合同属于单务合同, B 项正确。 诺成合同自双方当事人意思表示一致 ( 即达成合意 ) 时起合同即告成立; 而实践合同则除当事人达成合意之外,还必须在当事人交付标的物以后,合同才能成立。我国合同法并未 规定赠与要交付标的物,因此,赠与合同不是实践合同,而是诺成合同,因此,C项错误。 无名合同是指我国合同
18、法分则明文规定的 15 类合同之外的合同。我国合同法明确规定的买卖合同,供用电、水、气、热 力合同,赠与合同,借款合同,租赁合同,融资租赁合同,承揽合同,建设工程合同,运输合同,技术合 同,保管合同,仓储合同,委托合同,行纪合同,居间合同之外的其他合同。可见,赠与合同是合同法明 文规定的合同类型,不属于无名合同, D 项错误。15.下列选项中,可以作为继承人的是()。(分数: 2.00 )A.自然人 B.法人C.其他社会组织D.国家 解析: 继承人是指依法继承财产的人,我国继承人可分为法定继承人和遗嘱继承人。前者指依法的当然继 承人,后者指被继承人所指定的继承人。各国法律对法定继承人的范围规定
19、不同。我国法律规定的继承人 为:配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母与外祖父母、孙子女与外孙子女、有扶养关系的继父母与继子 女、丧偶的儿媳与公婆、女婿与岳父母之间存在着扶养关系的人;胎儿也可充当继承人。法人、其他组织 (包括国家)虽然可以取得遗产,但一般不属于继承人。因此,本题的正确答案为A 项。16.下列选项中,属于代位继承的法律特征是()。(分数: 2.00 )A.代位继承只适用于遗嘱继承B.代位继承只适用于法定继承 C.代位继承只适用于遗赠D.代位继承既适用于遗嘱继承,也适用于法定继承 解析: 代位继承是和本位继承相对应的一种继承制度,是法定继承的一种特殊情况。它是指被继承人的子 女先于被
20、继承人死亡时,由被继承人子女的晚辈直系血亲代替先死亡的长辈直系血亲继承被继承人遗产的 一项法定继承制度,又称间接继承、承租继承。其法律的特征主要有:(1)代位继承的发生,须有被继承人的子女先于被继承人死亡的法律事实,该死亡可以是自然死亡,也可以是法律宣告死亡; ( 2)被代位继承人只限于被继承人的先死子女,被继承人的其他继承人若先于被继承人死亡时,不发生代位继承;(3)代位继承人只限于被代位继承人的晚辈直系血亲,即只有被代位人的子女、孙子女、外孙子女等,才可以 成为代位人,并不受辈份限制; (4)代位继承人为数人的,只能共同继承被代位继承人对被继承人的遗产 所应当继承的遗产份额; (5)先于被
21、继承人死亡的子女具备丧失继承权的条件且被法院判决丧失继承权的, 其晚辈直系血亲不得代位继承;( 6)代位继承只适用于法定继承,不适用于遗嘱继承。因此,本题的正确 答案为 B 项。17.因产品存在缺陷造成他人损害的,依法应承担民事责任的主体()。(分数: 2.00 )A.只能是产品的制造者B.只能是产品的销售者C.只能是产品的运输者D.既可以是产品的制造者,也可以是产品的销售者 解析: 民法通则第 122 条规定,因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的,产品制造者、销售者 应当依法承担民事责任。 运输者、 仓储者对此负有责任的, 产品制造者、 销售者有权要求赔偿损失。 因此, 本题的正确答案为
22、 D 项。18.教唆无民事行为能力人实施侵权行为的,应当由()。(分数: 2.00 )A.无民事行为能力人承担侵权责任B.教唆人承担侵权责任 C.教唆人和无民事行为能力人承担连带责任D.教唆人和无民事行为能力人的监护人承担连带责任解析: 根据侵权责任法第 9 条规定,教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人,应当承担民事 责任。因此,本题的正确答案为 B 项。19.下列选项中,适用普通诉讼时效的债务是()。(分数: 2.00 )A.身体受到伤害B.延付或拒付租金C.无正当理由拒不履行债务 D.寄存财物被丢失解析: 民法通则第 135条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为 2 年,
23、法律另有规定 的除外。该法第 136条规定,下列的诉讼时效期间为 1年: (1)身体受到伤害要求赔偿的; (2) 出售质量不 合格的商品未声明的; (3) 延付或者拒付租金的; (4) 寄存财物被丢失或者损毁的。因此,本题中适用普 通诉讼时效的债务是 C 项。20.等价有偿原则适用于()。(分数: 2.00 )A.租赁关系 B.扶养关系C.抚养关系D.赡养关系 解析:等价有偿原则是公平原则在财产性质的民事活动中的体现,是指民事主体在实施转移财产的民事活 动中要实行等价交换,取得一项权利应当向对方履行相应的义务,不得无偿占有、剥夺他方的财产,不得 非法侵害他方的利益;在造成他方损害的时候,应当等
24、价有偿。本题中,等价有偿原则可以适用于租赁关 系,但是不适用于抚养关系、扶养关系和赡养关系,因此,本题的正确答案为 A项。21. 14 周岁的甲去商店购买了一辆山地自行车。商店催告甲的父母予以追认的法定期限是()。(分数: 2.00 )A. 1 个月 B. 2 个月C. 3 个月D.6 个月 解析:合同法第 47 条规定,限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但 纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认。相对 人可以催告法定代理人在 1 个月内予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前, 善意相对人有撤销的
25、权利。撤销应当以通知的方式作出。本题中,甲只有14 周岁,属于限制民事行为能力人,商店催告甲的父母予以追认的法定期限是1 个月,因此, A项正确。22.乙是甲的代理人,经甲同意,乙将代理事物转托给丙。则丙是()。(分数: 2.00 )A.乙的代理人B.甲的代理人 C.甲、乙的共同代理人D.表见代理人 解析: 民法通则第 68 条规定,委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被 代理人的同意。事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由 代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理 的除外。本题中
26、,乙是甲的代理人,经甲同意,乙将代理事物转托给丙,此时丙就是甲的代理人,并非是 甲、乙的共同代理人,因此,本题的正确答案为B项。23.合同无效产生的损害赔偿责任属于()。(分数: 2.00 )A.侵权责任B.补充责任C.违约责任D.缔约过失责任 解析:侵权责任是指民事主体因实施侵权行为而应承担的民事法律后果。因合同无效而产生的损害赔偿责 任不属于侵权责任,因此,A项错误。补充责任是指在第一责任人的财产不足以承担其应负的民事责任时, 负补充责任的人对不足部分承担的责任。 很明显,合同无效产生的损害赔偿责任也不属于此种责任, 因此, B项错误。违约责任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方
27、不履行合同义务或履行合同义务 不符合合同约定所应承担的民事责任。 合同无效产生的损害赔偿责任不属于违约责任,因此,C项错误。缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中,因过错违反依诚实信用原则负有的先合同义务,导致合同不成 立,或者合同虽然成立,但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或被撤销,给对方造成损失时所 应承担的民事责任。我国合同法第 42条规定: “当事人在订立合同过程中有下列情形之一, 给对方造成损失的 , 应当承担损害赔偿责任 : ( 一) 假借订立合同 , 恶意进行磋商 ; ( 二) 故意隐瞒与订立合同有关的重要 事实或者提供虚假情况 ; (三) 有其他违背诚实信用原则的行为。
28、”可见,缔约过失责任实质上是诚实信用原则在缔约过程中的体现。故因合同无效而产生的损害赔偿责任属于缔约过失责任,D项正确。24.下列选项中,属于人格权的是()。(分数: 2.00 )A.名称权 B.监护权C.配偶权D.亲权解析: 人格权包括自然人的生命健康权、姓名权、肖像权、名誉权、隐私权和法人及其他组织的名称权、 名誉权等。它的取得无需民事主体积极的行为,而是法律直接赋予的,伴随着特定的民事主体而存在,离 开了特定的主体而讲人格权是毫无意义的。而身份权包括自然人的亲权、亲属权、配偶权、荣誉权、著作 署名权和法人的荣誉权、著作署名权等。它是民事主体因某种特定的身份而依法享有的权利,不是每个民 事
29、主体都毫不例外地享有的权利,也不一定所有的身份权都是终身享有的,而一旦具有某种身份,便依法 享有相应的权利。因此, BCD项均属于身份权, A 项名称权属于人格权范畴。25.甲向乙借款,由丙提供保证,但未约定保证方式。还款期限届满,甲无力偿还。则丙()。(分数: 2.00 )A.无需承担保证责任B.承担连带保证责任 C.承担一般保证责任D.享有先诉抗辩权解析:担保法第 19 条规定,当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保 证责任。本题中,甲向乙借款,由丙提供保证,但未约定保证方式,按照本法条规定,丙应当承担连带保 证责任,因此, B 项正确。26.公安机关在通缉令上使
30、用被通缉者的照片,这一行为()。(分数: 2.00 )A.侵犯了被通缉者的肖像权B.侵犯了被通缉者的隐私权C.侵犯了被通缉者的名誉权D.不构成侵权 解析:民法通则第 100 条规定:“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖 像。”由此可见,构成侵犯公民肖像权的行为,通常应具备两个要件:一是未经本人同意;二是以营利为 目的。常见的侵犯公民肖像权的行为,主要是未经本人同意、以营利为目的使用他人肖像做商业广告、商 品装潢、书刊封面及印刷挂历等。公安机关在通缉令上使用被通缉者的照片,虽未经本人同意,但是不以 营利为目的,因此,不构成侵犯被通缉者的肖像权,因此, A 项错误。 隐私权
31、作为一种基本人格权利,是 指公民享有的私人生活安宁与私人信息依法受到保护,不被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开的一 种人格权。公安机关在通缉令上使用被通缉者的照片属于合法行为,不属于侵犯隐私权的行为,因此, B 项错误。 名誉权是指公民或法人对自己在社会生活中所获得的社会评价即自己的名誉,依法所享有的不可 侵犯的权利。名誉直接关系到公民、法人的人格尊严,它是民事主体进行民事活动,乃至其他社会活动的 基本条件。 显然公安机关在通缉令上使用被通缉者的照片, 并不属于侵犯隐私权的行为, 因此, C项错误, D项为正确答案。27.甲对正在向其实施暴力的乙进行防卫,超过了必要限度,致使乙受到伤害。则
32、甲()。(分数: 2.00 )A.应承担全部民事责任B.不应承担民事责任C.应承担适当民事责任 D.应承担补充民事责任解析:民法通则 第 128 条规定,因正当防卫造成损害的, 不承担民事责任。 正当防卫超过必要的限度, 造成不应有的损害的,应当承担适当的民事责任。因此, C 项正确。28.甲生前就其全部财产立有三份遗嘱, 且三份遗嘱的内容相冲突。 其中第二份遗嘱经过了公证。 甲死之后, 其遗产应按()。(分数: 2.00 )A.公证遗嘱继承 B.最先设立的遗嘱继承C.最后设立的遗嘱继承D.法定继承解析: 继承法第 20 条规定:“遗嘱人可以撤销、变更自己所立的遗嘱。立有数份遗嘱,内容相抵触
33、的,以最后的遗嘱为准。自书、代书、录音、口头遗嘱,不得撤销、变更公证遗嘱。”继承法意见第 42 条规定:“遗嘱人以不同形式立有数份内容相抵触的遗嘱,其中有公证遗嘱的,以最后所立公证遗嘱为 准;没有公证遗嘱的, 以最后所立的遗嘱为准。 ”本题中, 甲死之后, 虽然第三份遗嘱是最后设立的遗嘱, 但是根据继承法意见第 42 条的规定,其效力不如公证遗嘱的效力高。所以,其遗产应按第二份公证遗 嘱继承,正确答案为 A 项。29.甲、乙、丙、丁四人按份共有一套房屋,分别占35%、 30%、20%、15%的份额。现丁欲出售其份额,则()。(分数: 2.00 )A.须经全体共有人同意B.无须经全体共有人同意
34、C.须经甲同意D.需经甲、乙二人同意解析: 物权法 第 97条规定,处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的, 应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但共有人之间另有约定的除外。该法 第 101 条规定,按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有 优先购买的权利。本题中,丁欲出售其份额,但是并没有处分不动产,因此,无需经过份额三分之二以上 的甲、乙同意,只是在同等条件下其他共有人有优先购买的权利。因此,本题的正确答案为 B 项。30.注册商标的有效期限为 10 年,自()。(分数: 2.00 )A.使用之日起计算B
35、.使用之次日起计算C.核准注册之日起计算 D.核准注册次日起计算解析: 注册商标的有效期限是指注册商标受法律保护的期限,即商标注册享有商标专用权的期限。商标法第 37 条规定,注册商标的有效期为 10 年,自核准注册之日起计算。因此,本题的正确答案为C项二、判断题( 3140小题,每小题 2 分,共 20分,判断下列各题的正误,正确的在答题卡 相应题号后的“”上涂黑,错误的在“”上涂黑)( 总题数: 10,分数: 20.00)31.判例法是我国民法的渊源之一。()(分数: 2.00 )A. 正确B. 错误 解析: 民法的渊源,即民法的法律渊源 (简称法源 ),是指民事法律规范的效力来源和具体形
36、式。我国传统 上属于大陆法系,目前尚不承认判例法的地位。因此,本题说法错误。32.宣告公民失踪的效力与公民自然死亡的效力相同。()(分数: 2.00 )A. 正确B. 错误 解析:民法通则第 20条规定,公民下落不明满 2 年的,利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪 人。战争期间下落不明的,下落不明的时间从战争结束之日起计算。 该法第 21 条规定,失踪人的财产由 他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的,没有以上规定的人或者 以上规定的人无能力代管的,由人民法院指定的人代管。而自然人死亡后,财产将发生继承,婚姻关系也 自然消灭,显然与宣告公民失踪的效力不同。
37、因此,本题说法错误。33.不动产权利人应当为相邻各权利人用水、排水提供必要便利。()(分数: 2.00 )A. 正确 B. 错误 解析:物权法第 86 条规定,不动产权利人应当为相邻权利人用水、排水提供必要的便利。对自然流水 的利用,应当在不动产的相邻权利人之间合理分配。对自然流水的排放,应当尊重自然流向。因此,本题 说法正确。34.甲在自动取款机欲取款 500 元,因机器故障, 实际取得了 600 元。甲与银行之间发生不当得利之债。 () (分数: 2.00 )A. 正确 B. 错误 解析: 不当得利是指没有合法根据, 或事后丧失了合法根据而被确认为是因致他人遭受损失而获得的利益。 如售货时
38、多收货款,拾得遗失物据为己有等。取得利益的人称受益人,遭受损害的人称受害人。不当得利 的取得,不是由于受益人针对受害人而为的违法行为;而是由于受害人或第三人的疏忽、误解或过错所造 成的。受益人与受害人之间因此形成债的关系,受益人为债务人,受害人为债权人。甲在自动取款机欲取 款 500 元,因机器故障,实际取得了 600 元。因此,甲与银行之间发生不当得利之债,本题说法正确。35.合同成立等同于合同生效。()(分数: 2.00 )A. 正确B. 错误 解析:合同成立是指合同当事人通过意思表示达成一致的状态。其对应的概念是合同的不成立。合同成立 的要件一般包括: (1)订约主体应为双方或多方当事人
39、,合同必须具有双方当事人,只有一方当事人则根 本不能成立合同;( 2)具备法律规定的要约与承诺这两个阶段或过程;(3)对主要条款达成一致的意思表示(合同的主要内容)。 合同生效是现实的产生当事人预期的法律后果。其对应的是未生效。合同生效 的条件一般包括 : (1)民法通则第 44 条规定,一般情况下依法成立的合同,自成立时生效,大多数合同都 属于这一类;( 2)法律行政法规应办理登记批准手续生效的,没有批准登记的不生效;(3)附生效条件的,自条件成就时生效;( 4)附生效期限的合同,自期限届满时生效。因此,合同的成立并不等同于合同 的生效,本题的说法是错误的。36.民事责任主要是财产责任。()
40、 (分数: 2.00 )A. 正确 B. 错误 解析: 民事责任,是民事法律责任的简称,指民事主体在民事活动中,因实施了民事违法行为,根据民法 所承担的对其不利的民事法律后果或者基于法律特别规定而应承担的民事法律责任。民事责任属于法律责 任的一种,是保障民事权利和民事义务实现的重要措施;是民事主体因违反民事义务所应承担的民事法律 后果,它主要是一种民事救济手段,旨在使受害人,被侵犯的权益得以恢复。它的法律特征有:(1)民事责任是因为违反民事义务而承担的法律后果;(2)民事责任主要是一种财产责任;( 3)民事责任的范围是与违法行为所造成的损害范围相适应。据此,本题的说法是正确的。37.委托合同只
41、能是有偿合同。() (分数: 2.00 )A. 正确B. 错误 解析:合同法第 406 条规定,有偿的委托合同,因受托人的过错给委托人造成损失的,委托人可以要 求赔偿损失。无偿的委托合同,因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿 损失。受托人超越权限给委托人造成损失的,应当赔偿损失。由此可见,委托合同可以是有偿合同,也可 以是无偿合同,因此,本题说法错误。38.自然人和法人都享有名誉权。() (分数: 2.00 )A. 正确 B. 错误解析: 民法通则第 101 条规定,公民、法人享有名誉权,公民的人格尊严受法律保护,禁止用侮辱、 诽谤等方式损害公民、法人的名誉。因此,
42、本题说法正确。39.发表权属于著作财产权。() (分数: 2.00 )A. 正确B. 错误 解析:发表权属于著作人身权,著作人身权包括发表权、署名权、修改权和保护作品完整权。而著作财产 权则包括复制权、发行权、出租权、展览权、表演权、放映权、广播权等。因此,本题的说法是错误的。40.国家机关工作人员在执行职务中,侵害公民合法权益造成损害的,应由国家机关承担民事责任。() (分数: 2.00 )A. 正确 B. 错误解析: 民通意见第 152 条规定,国家机关工作人员在执行职务中,给公民、法人的合法权益造成损害 的,国家机关应当承担民事责任。因此,本题的说法是正确的。三、简答题( 4143 小题
43、,每小题 8分,共 24 分,请将答案写在答题卡指定位置的边框区 域内 )( 总题数: 3,分数: 24.00)41.简答法定抵销的条件。 (分数: 8.00 ) 正确答案: ( 法定抵销是指双方互负到期债务,且该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以自己的 债务与对方的债务抵销。 法定抵销须具备下列条件: (1) 二人互负债务,互享债权。双方互享债权,须为 合法,任何一方之债务不合法 (如赌债) ,不得主张抵销。 (2) 双方债务种类相同,即债的标的物种类相同、 品质相同。种类不同的债务,不得单方主张抵销。 (3) 双方债务均到履行期,债务先到期的一方不得主张以 其债务与他方后到期的债务
44、抵销。 但债务后到期的一方放弃其期限利益, 应允许其主张抵销。 (4) 双方债务 均非不得抵销的债务。 ) 解析:42.宣告自然人死亡的法定条件。 (分数: 8.00 )正确答案: ( 宣告死亡是指自然人下落不明达到法定期限,经利害关系人申请,人民法院宣告其死亡的法 律制度。宣告死亡是为了解决因失踪人生死不明而引起的民事法律关系的不确定问题,重在保护被宣告死 亡人的利害关系人的利益。 民法通则第 23 条规定:“公民有下列情形之一的,利害关系人可以向人 民法院申请宣告他死亡:(一)下落不明满四年的;(二)因意外事故下落不明,从事故发生之日起满二 年的。战争期间下落不明的,下落不明的时间从战争结
45、束之日起计算。”根据该法条的规定,宣告死亡应 具备的条件为: (1)自然人失踪的事实。 即受宣告人离开住所或居所没有任何音讯, 处于生死不明的状态。 (2)失踪达到法定期间。即失踪人下落不明状态持续存在达到了法律规定的期间。普通期间为4 年,从自然人音讯消失之次日起计算,因战争而下落不明的,从战争结束之日起计算;特殊期间为 2 年,该期间仅 适用于因意外事故造成的自然人下落不明的情况,如飞机失事等,如能证明失踪人不可能生还的,不受 2 年的期限限制。( 3)经利害关系人申请。( 4)法院的受理与宣告。法院受理宣告死亡申请后,先要发出 寻找失踪人的公告,公告期为 1 年,因意外事故失踪经有关机关
46、证明该公民不可能生存的,公告期为 3 个 月。公告期间届满,生死不明的事实得到确认后,由法院以判决方式宣告失踪人死亡。判决宣告之日为被 宣告人死亡的日期。 ) 解析:43.根据我国著作权法的规定,不受著作权法保护的对象有哪些?(分数: 8.00 )( 总题数: 1,分解析:四、论述题( 44 题, 16 分,请将答案写在答题卡指定位置的边框区域内) 数: 16.00)44.试论债的法律特征。 (分数: 16.00 )正确答案: ( 债的法律特征包括: ( 1)债反映财产流转关系,即财产利益从一个主体转移给另一主体的财 产流转关系,其目的是保护财产的动态的安全。(2)债的主体双方只能是特定的,也
47、就是说,债权人只能向特定的债务人主张权利。 (3)债以债务人应为的特定行为为客体,债的客体是给付,即债务人应为 的特定行为,而给付又是与物、智力成果以及劳务等相联系的。( 4)债须通过债务人的特定行为才能实现其目的。 (5)债的发生具有任意性、多样性。债可因合法行为发生,也可因不法行为而发生。(6)债具有平等性和相容性, 即在同一标的物上不仅可成立内容相同的数个债, 并且债的关系相互间是平等的, 不存在优先性和排他性。 ) 解析:五、案例分析题 (45-46 小题,每小题 15 分,共 30 分,请将答案写在答题卡指定位置的边 框区域内) ( 总题数: 2,分数: 30.00)甲向乙借款,将自己的汽车出质给乙做担保。双方签订了质押合同,但甲
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