劳动合同法第38条

1、劳动合同法第 38 条篇一：劳动合同法第三十八条相关法规：中华人民共和国劳动合同法释义标题：中华人民共和国劳动合同法释义 第四章劳动合同的解除和终止 法条内容：第三十八条解除劳动合同：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以（ 一 ） 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（ 二 ） 未及时足额支付劳动报酬的；（ 三 ） 未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（ 四 ） 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害 劳动者权益的；（ 五 ） 因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合 同无效的；（ 六 ） 法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其 他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身

2、自由的手段强 迫劳动者劳动的。或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危 及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需 事先告知用人单位。释义内容：【释义】 本条是关于因用人单位的过错劳动者可以解 除劳动合同的规定。目前社会上一些用人单位任意克扣职工 工资，停发、少发甚至完全不发工资，不为职工缴纳社会保 险费，有的用人单位为了赚钱不顾劳动者死活，让职工在有 毒气体、无防护设备等恶劣的生产环境下劳动，导致职工中 毒生病、死亡或残废。针对这种情况，为保护劳动者的合法 权益，本法明确规定劳动者享有特别解除权，可无条件与用 人单位解除劳动合同。特别解除权是劳动者无条件单方解除劳动合同的权利， 它是指

3、如果出现了法定的事由，劳动者无需向用人单位预告 就可通知用人单位解除劳动合同。由于劳动者行使特别解除 权往往会给用人单位的正常生产经营带来很大的影响，所以， 立法在平衡保护劳动者与企业合法利益基础上对此类情形 做了具体的规定，只限于在用人单位有过错行为的情况下允许 劳动者行使特别解除权。具体有以下几种情况：1 1未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的。 (1)(1) 保护劳动者在劳动过程中的生命健康安全等是用人单位 的基本责任和义务。用人单位为劳动者提供相应的劳动保护 是对劳动者基本利益的维护。 (2)(2) 劳动保护和劳动条件是指 在劳动合同中约定的用人单位对劳动者所从事的劳动必须 提

4、供的生产、工作条件和劳动安全卫生保护措施，即用人单 位保障劳动者完成劳动任务和劳动过程中安全健康保护的 基本要求。包括劳动场所和设备、劳动安全卫生设施、劳动 防护用品等。本法第十七条规定劳动保护和劳动条件是劳动 合同的必备条款，即提供劳动保护和劳动条件是用人单位应 尽的义务，如果用人单位未按照国家规定的标准或劳动合同 的规定提供劳动条件，致使劳动安全、劳动卫生条件恶劣， 严重危害职工的身体健康， 经国家劳动部门、 卫生部门确认， 劳动者可以与用人单位解除劳动合同。2 2未及时足额支付劳动报酬的。劳动报酬，即我们通 常所说的工资，也称为“薪水” 、“薪金”、“薪酬”、“薪资” 等，是指用人单位依

5、据国家有关规定或劳动合同约定，根据 劳动者劳动岗位、技能及工作数量、质量，以货币形式直接 支付给劳动者的工资。在劳动者已履行劳动义务的情况下， 用人单位应按劳动合同约定或国家法律、法规规定的数额、 日期及时足额支付劳动报酬，禁止克扣和无故拖欠劳动者工 资。支付劳动报酬，也是劳动合同所规定的必备条款，用人 单位未按照劳动合同约定及时足额支付劳动报酬，就是违反 劳动合同，也是对劳动者合法权益的侵犯。劳动者有权随时 告知用人单位解除劳动合同。3 3未依法为劳动者缴纳社会保险费的。社会保险是指 国家对劳动者在患病、伤残、失业、工伤、年老以及其他生 活困难情况下，给予物质帮助的制度。它包括养老保险、疾

6、病保险、失业保险、工伤保险和生育保险。我国宪法第四十 五条第一款规定： “中华人民共和国公民在年老、疾病或者 丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得物质帮助的权 利。国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会 救济和医疗卫生事业。 ”宪法赋予我国公民的这一基本权利， 就劳动者而言，主要是通过社会保险实现。根据我国劳动法第七十二条的规定， “用人单位和劳动者必须依 法参加社会保险，缴纳社会保险费” 。对于拒不依法缴纳或 延迟缴纳保险费的用人单位，劳动行政部门可以责令其限期 缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。因此可以看出社会保 险具有国家强制性，用人单位应当依照有关法律、法规的规 定，负责

7、缴纳各项社会保险费用，并负有代扣、代缴本单位 劳动者社会保险费的义务。因此，如果用人单位未依法为劳 动者缴纳上述社会保险费，是对劳动者基本权利的侵害，劳 动者可以与用人单位解除劳动合同。4 4用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害 劳动者权益的。此项规定包含了两层含义：第一，用人单位 的规章制度违反了法律、法规的规定。规章制度是由用人单 位制定的旨在保证劳动者履行劳动义务和享有劳动权利的 规则和制度。首先，规章制度的内容要合法，即其内容不得 违反国家宪法、劳动法、劳动合同法及其他法律、法规的规 定，也不得与劳动合同或集体合同的内容相冲突。因为劳动 合同、集体合同和规章制度往往都会涉及对劳

8、动条件和劳动 待遇的规定，劳动合同和集体合同是劳动者与用人单位双方 合意的结果，而规章制度是由用人单位单方面制定的，这就 要求规章制度中有关劳动条件和劳动待遇的规定不得低于 合同的约定。其次，规章制度的制定和公布的程序要合法。 (1)(1) 要经过一定的民主程序。规章制度的制定权虽然属于用 人单位，但规章制度的内容涉及的是劳动者的劳动权利和劳 动义务，因此，法律上要求用人单位在制定规章制度时，要 经过一定的民主程序。 (2)(2) 应当公示。职工作为规章制度的 遵守者，有权了解规章制度的内容，法律不要求职工遵守一 个自己不知晓或无法知晓的规章制度。本法第四条第四款规 定：“直接涉及劳动者切身利

9、益的规章制度应当公示，或者 告知劳动者。 ”因此，公示是规章制度产生效力的必要条件 之一。第二，损害了劳动者的权益，即因用人单位没有按法 律规定制定规章制度，给劳动者的权益带来了损害。只有同 时具备以上两点要求，劳动者才可以以此为由通知用人单位 解除劳动合同。5 5因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同 无效的。本法第二十六条第一款规定了劳动合同无效或者部 分无效的几种情况。无效的劳动合同从订立的时候起就没有法律约束力，劳动者可以不予履行，对已经履行的，给劳动者造成损害的，用人单位还应承担赔偿责任。 6 6法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其 他情形。本项是一条兜底条款，以避免遗

10、漏现行法律、法规 规定的其他情况，并采用此种方法以使该法和其他法律以及 以后颁行的新法相衔接。本条第二款规定了可立即解除劳动合同的情形，即当用 人单位存在严重违法行为时，劳动者可以立即解除劳动合同 而不需事先告知用人单位。(1)(1) 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手 段强迫劳动者劳动的。本条中的“暴力”是指对劳动者实施 捆绑、拉拽、殴打、伤害等行为。 “威胁”是指对劳动者施 以暴力或者其他强迫手段。 “非法限制人身自由”是指采用 拘留、禁闭或其他强制方法非法剥夺或限制他人按照自己的 意志支配自己的身体活动自由的行为。人身自由是公民各种 自由权利当中的一项基本权利，是公民参加社会活

11、动和享受 其他权利的先决条件。我国公民的人身自由受宪法和法律的 保护，宪法第三十七条规定： “中华人民共和国公民的人身 自由不受侵犯。任何公民，非经人民检察院批准或者决定或 者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。禁止非法 拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由，禁止 非法搜查公民的身体。 ”企业采取强迫劳动者劳动，如把劳 动者非法拘禁在特定的场所，强迫其劳动，不让他出来，是 严重侵犯劳动者人身权利的行为，是非法的，劳动者有权随 时解除劳动合同，而不需事先告知用人单位。（2 2） 用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身 安全的。对于用人单位不顾劳动者的人身安全，对从事危险 作

12、业，如采矿工人、高空作业人员等，在没有安全防护的情 况下，强令劳动者进行作业的行为，劳动者有权拒绝并撤离 作业场所，并可以立即解除劳动合同。因用人单位的上述行为引发重大伤亡事故时，用人单位 和相关责任人应依法被追究行政责任和刑事责任。篇二：劳动合同法 3737 3838 条第三十七条 【劳动者提前通知解除劳动合同】劳动者 提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。 劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合 同。第三十八条 【劳动者单方解除劳动合同】用人单位 有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条 件的（二）未及时足额支付劳

13、动报酬的（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合 同无效的（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的 其他情形篇三：企业单方调岗降薪是否因违反劳动合同法第 三十八条的规定企业单方调岗降薪是否因违反劳动合同法第三十八 条的规定而使员工享有解除劳动合同的权利？劳动纠纷中比较常见的一种情况是用人单位出于自己 的目的单方通知员工调岗调薪，员工往往不同意，拒绝到新 的岗位工作又不能从事原岗位的工作，后导致旷工的问题； 或到新岗位工作，被认为接受了用人单位的调岗调薪。员工 其后在诉至法院的时候往

14、往会以用人单位单方面调岗调薪 未按照劳动合同约定向其提供劳动条件或未及时足额支付 劳动报酬为由申请法院判决解除劳动合同，要求用人单位支 付经济补偿金。实际上就是用人单位调岗调薪就是属于劳 动合同法第三十八条的情形，适用第四十六条的规定。第三十八条 用人单位有下列情形之一的，劳动者可以 解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损 害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合 同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的 其

15、他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强 迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危 及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需 事先告知用人单位。第四十六条 有下列情形之一的,用人单位应当向劳动 者支付经济补偿：（一） 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出 解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三） 用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四一条第一款规定解除劳 动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订 劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本

16、法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳 动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 企业单方面调岗调薪的行为是否是属于第三十八条的 规定的情形，劳动者有权解除劳动合同并要求用人单位支付 经济补偿金？为了解决此问题先需要了解实务中对于此问题的观点， 拟举出目前法院的判例加以说明。观点一：用人单位未协商一致进行调岗调薪属于第三十 八条第一款第（一）项规定未按照劳动合同约定提供劳动保 护或者劳动条件的。采用此观点的案例是江苏省高级人民法 院再审民事裁定书（XXXX）苏审二民申字第 09280928号，具体内 容站可以查询就不详细描述与本文相

17、关的表述如下：本院认 为：中华人民共和国劳动合同法第三十八条规定“用人 单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的。 。”，及第四十六条规定 “有 下列情形之一的， 用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一） 劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。 。”在 本案中，邦盛公司庭审提交的 XXXX年6 6月3 3日、6 6月4 4日通知 函均系邦盛公司的单方要求，未体现与林龙协商过程：XXXX年邦盛公司书面通知林龙协商，林龙与XXXX年6 6月2626日书面致信邦盛公司再次强调要求调岗不降薪。之后邦盛公司再

18、无回应，林龙 与 XXXX 年 7 7 月 8 8 日申请仲裁，并于 XXXX 年 7 7 月 3030 日仲裁庭审 时提出解除与邦盛公司的劳动关系，故一、二审判决认定林龙解除与邦盛公司劳动关系责任在 于邦盛公司未按照劳动合同约定为劳动者提供劳动条件理 由充分。观点二：用人单位单方面调岗调薪不属于第三十八条规 定的情形。采用此观点的案例是上海市闵行区人民法院一审 民事判决书（XXXX）闵民一（民）初字第1539315393号，观点表述： 本院认为，劳动合同法规定，用人单位存在未按照劳动合同 约定提供劳动保护或者劳动条件的，或未及时足额支付劳动 报酬的，或未依法为劳动者缴纳社会保险费的，或用人单

19、位 的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益等情形 的，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补 偿。本案中，原告以被告未与其协商而单方对其调岗调薪为 由解除与被告之间的劳动关系，因不属上述法律规定情形， 故原告要求被告支付其解除劳动合同经济补偿金之请求，本 院难以支持。观点三：用人单位单方调岗调薪（降薪）属于第三十八 条（二）未及时足额支付劳动报酬的情形，本观点未找相应的案例，但是有探讨的价值本文支持观点二，但是观点二中的案例只是表述调岗调 薪不属于第三十八条规定的情形，但是未阐明原因，使当事 人不明原因，对于不属于之原因确实有说明的必要。用人单位单方面调岗调薪不属于第三十八条(一)规定 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者条件的情形(观点 一)，原因是