浅谈工程建设项目招标人、投标人及代理人的权利和义务

1、浅谈工程建设项目招标人、投标人及代理人的权利和义务建筑市场与招标投标2/2006一,工程建设项目招标人的权利工程建设项目招标人的权利,是指工程建设项目招标人自己为一定行为或者要求他人为一定行为的可能性.行为的方式,既包括积极的作为,也包括消极的不作为.工程建设项目招标人的权利主要有:(i)自行组织招标或者委托招标的权利.招标人是工程建设项目的投资责任者和利益主体,也是项目的发包人.招标人发包工程项目,凡具备招标资质的,有权自己组织招标,自行办理招标事宜;不具备招标资质的,则有委托具备相应资质的招标代理人代理组织招标,代为办理招标事宜的权利.中标的总承包单位作为总承包范围内工程的招标人,具备招标

2、资质的,也可以自己组织招标,自行办理招标事宜:不具备招标资质的,也有权委托具备相应资质的招标代理人代理组织招标,代为办理招标事宜.招标人委托招标代理人进行招标时,享有自由选择招标代理人并核验其资质证书的权利,同时仍享有参与整个招标过程的权利,招标人代表有权参加评标组织.因为委托招标代理的设定,是以招标人和招标代理人之间的信任为基础的,同时也是以招标代理人有招标代理资质为条件的.所以,任何机关,社会团体,企业事业单位和个人不得以任何理由为招标人指定或变相指定招标代理人.招标代理人只能在有资质的招标代理机构范围内,任由招标人选定.在招标人委托招标代理人代理招标的情况下,招标人对招标代理人办理的招标

3、事务要承担法律后果,因此不能一委托了事,还必须对招标代理人的代理活动,特别是评标,定标代理活动进行必要的监督,这就要求招标人在委托招标时仍需保留参与招标全过程的权利,其代表可以进入评标组织,作为评标组织的组成人员之一.(2)进行投标资格审查的权利.对于要求参加投标的潜在投标人,招标人有权要求潜在投标人提供有关资质情况的资料,进行资格审查,筛选,拒绝不合格的潜在投标人参加投标.(3)择优选定中标的方案,价格和中标人的权利.招标的目的是通过公开,公正,平等的竞争,确定最优,最合理的中标方案,价格和中标人.招标过程其实就是一个优选过程.择优选定中标的方案,价格和中标人,就是要根据评标组织的评审意见和

4、推荐建议,确定中标的方案,价格和中标人.这是招标人员重要的权利.(4)享有依法约定的其他各项权利.工程建设项目招标人的权利依法确定,法无规定时则依当事人约定,但当事人的约定,不得违法或损害社会公共利益和公共秩序.二,工程建设项目招标人的义务工程建设项目招标人的义务,是指工程建设项目招标人在工程建设项目招标投标活动中为一定行为或不为一定行为的必要性.工程建设项目招标人的义务主要有:(i)遵守法律,法规,规章和方针,政策.工程建设项目招标人的招标活动必须依法进行,违法或违规,违章的行为,不仅不受法律保护,而且还要承担相应的责任.遵纪守法是工程建设项目招标人的首要义务.比如,法律赋予招标人有自行组织

5、招标,办理招标事宜的权利,同时也规定了招标人可以自行组织招标,办理招标事宜的条件是必须具有编制招标文件和组织评标的能力,也就是要具有相应的招标资质,同时应当向有关行政监督部门备案.招标人行使自行组织招标,办理招标事宜的权利时,必须同时遵守这一法定义务,不能想怎么做就怎么做.再如,招标人有择优选定中标人的权利,但必须根据评标组织的评审意见和推荐建议进行选择,如果招标人将评标组织的意见和建议搁置一边独自进行选择,将导致整个招标活动流于形式,成为变相的直接发包,这是不能允许的.(2)接受招标投标管理机构管理和监督的义务.为了保证建设工程招标投标活动公开,公正,平等竞争,工程建设项目招标投标活动必须在

6、招标投标管理机构的监督管理下进行.接受招标投标管理机构的全过程管理和监督,是工程建设项目招标人必须履行的义务.(3)不侵犯投标人合法权益的义务.招标人,投标人是招标投标的当事人,他们在招标投标中的地位是完全平等的,因此招标人在行使自己权利的时候,不得侵犯投标人的合法权益,妨碍投标人公平竞争.比如,招标人在对潜在投标人进行资格审查时,不得45高密市建设工程交易中心葛萌投标人及代理人的权利和义务浅谈工程建设项目招标人建筑市场与招标投标2/2006以不合理的条件限制或排斥潜在投标人,不得对潜在投标人实行歧视待遇.招标公告或投标邀请书和招标文件中不得含有倾向或排斥潜在投标人的内容.(4)委托代理招标时

7、向代理人提供招标所需资料,支付委托费用等的义务.招标人委托招标代理人进行招标时,应承担的义务主要有:招标人对于招标代理人在委托授权的范围内所办理的招标事务的后果直接接受并承担民事责任.对于招标代理人办理受托事务超出委托权限的行为,招标人不承担民事责任;但招标人知道而又不否认或者予以同意的,则招标人仍应承担民事责任.招标人应向招标代理人提供招标所需的有关资料,提供或者补偿为办理受托事务所必需的费用.招标人应向招标代理人支付委托费或报酬.支付委托费或报酬的标准和期限,依法律规定或合同的约定.如合同无特别约定,应在事务办理完结后支付.如非因招标代理人的原因致使受托事务无法继续办理时,招标人应就事务已

8、完成的部分,向招标代理人支付相应的委托费或报酬.招标人应向招标代理人赔偿招标代理人在执行受托任务中非因自己过错所造成的损失,招标人应对自己的委托负责,如因指示不当或其他过错致使招标代理人受损失的,应予以赔偿.招标代理人在执行受托事务中非因自己过错发生的损失,因系为招标人办理事务所造成的,亦应由招标人赔偿.(5)保密的义务.工程建设项目招标投标活动应当遵循公开原则,但对可能影响公平竞争的信息,招标人必须保密.如招标人不得向他人透露已获取招标文件的潜在投标人的名称,数量以及可能影响公平竞争的有关招标投标的其他情况.招标人设有标底的,标底必须保密.(6)与中标人签订并履行合同的义务.招标投标的最终结

9、果,是择优确定出招标人与之签订合同的投标人,即中标人.与中标人签订并履行合同,不仅是招标人的义务,更是招标投标的根本目的之所在.(7)承担依法约定的其他各项义务.在工程建设项目招标投标过程中,招标人与投标人,代理人等可以在合法的前提下,经过互相协商,约定一定的义务.招标人与他人依法约定的义务,是招标人意志和利益的体现,招标人理应履行.三,工程建设项目投标人的权利工程建设项目投标人在工程建设项目招标投标活动中,享有下列权利:(1)有权平等地获得利用招标信息.招标信息是投标决策的基础和前提.投标人不掌握招标信息,就不可能参加投标.投标人掌握的招标信息是否真实,准确,及时,完整,对投标工作具有非常重

10、要的影响.投标人对招标信息主要通过招标人发布的招标公告获悉,也可以通过政府主管机构公布的工程报建登记获悉.保证投标人平等地获取招标信息,是招标人和政府主管机构的义务.(2)有权按照招标文件的要求自主投标或组成联合体投标.为了更好地把握投标竞争机会,提高中标率,投标人可以根据招标文件的要求和自身的实力,自主决定是独自参加投标竞争还是与其他投标人组成一个联合体.以一个投标人的身份共同投标.投标人组成投标联合体是一种联营方式,与串通投标是两个性质完全不同的概念.组成联合体投标,联合体各方均应当具备承担招标项目的相应能力和相应资质条件,并按照共同投标协议的约定,就中标项目向招标人承担连带责任.(3)有

11、权委托代理人进行投标.专门从事工程建设项目中介服务活动(包括投标代理业务)的机构,通常具有社会活动广,技术力量强,工程信息灵等优势.投标人委托他们代替自己进行投标活动,常常会取得意想不到的效果,获得更多的中标机会.(4)有权要求招标人或招标代理人对招标文件中的有关问题进行答疑.投标人参加投标,必须编制投标文件.而编制投标文件的基本依据,就是招标文件.正确理解招标文件,是正确编制投标文件的前提.对招标文件中不清楚的问题,投标人有权要求予以澄清,以利于准确领会,把握招标意图.对招标文件进行解释,答疑,既是招标人的权利,也是招标人的义务.(5)根据自己的经营情况和掌握的市场信息,有权确定自己的投标报

12、价.投标人参加投标,是一场重要的市场竞争.投标竞争是投标人自主经营,自负盈亏,自我发展的强大动力.因此,招标投标活动,必须按照市场经济的规律办事.对投标人的投标报价,由投标人依法自主确定,任何单位和个人不得非法干预.投标人根据自身经营状况,利润方针和市场行情,科学合理地确定投标报价,是整个投标活动中最关键的一环.(6)根据自己的经营情况有权参与投标竞争或放弃参与竞争.在市场经济条件下,投标人参加投标竞争的机会应当是均等的.参加投标是投标人的权利,放弃投标也是投标人的权利.对投标人来说,参加不参加投标,是不是参加到底,完全是自愿的.任何单位或个人不能强制,胁迫投标人参加投标,更不能强迫或变相强迫

13、投标人陪标,也不能阻止投标人中途放弃投标.(7)有权要求优质优价.价格(包括取费,酬金等)问题,是招标投标中的一个核心问题.为了保证工程安全和质量,必须防止和克服只为争得项目中标而不切实际的盲目降级压价现象,实行优质优价,避免投标人之间的恶性竞建筑市场与招标投标2/2006争.允许优质优价,有利于真正信誉好,实力强的投标人多中标,中好标.(8)有权控告,检举招标过程中的违法,违规行为.投标人和其他利害关系人认为招标投标活动不合法的,有权向招标人提出异议或者依法向有关行政监督部门投诉.招标的生命在于公开,公正,平等竞争,招标过程中的任何违法,违规行为,都会背离这一根本原则和宗旨,损害其他投标人的

14、切身利益.赋予投标人控告,检举,投诉权,有利于监督招标人的行为,防止和避免招标过程中的违法,违规现象,更好地实现招标投标制度的宗旨.四,工程建设项目投标人的义务工程建设项目投标人在工程建设项目招标投标活动中,负有下列义务:(1)遵守法律,法规,规章和方针,政策.工程建设项目投标人的投标活动必须依法进行,违法或违规,违章的行为,不仅不受法律保护,而且还要承担相应的责任.遵纪守法是工程建设项目投标人的首要义务.比如,法律赋予投标人有自主决是是否参加投标竞争的权利,同时也规定了投标人不得串通投标,不得以行贿手段谋取中标,不得以低于成本的报价竞标,也不得以他人名义投标或以其他方式弄虚作假,骗取中标.投

15、标人必须对自己的行为负责,不能妨碍招标人依法组织的招标活动,侵犯招标人和其他投标人的合法权益,扰乱正常的招标投标秩序.(2)接受招标投标管理机构的监督管理.为了保证工程建设项目招标投标活动公开,公正,平等竞争,工程建设项目招标投标活动必须在招标投标管理机构的监督管理下进行.接受招标投标管理机构的监督管理,是工程建设项目投标人必须履行的义务.(3)保证所提供的投标文件的真实性,提供投标保证金或其他形式的担保.投标文件是投标人投标意图,条件和方案的集中体现,是投标人对招标文件进行回应的主要方式,也是招标人评价投标人的主要依据.因此,投标人提供的投标文件必须真实,可靠,并对此予以保证.让投标人提供投

16、标保证金或其他形式的担保,目的在于使投标人的保证落到实处,使投标活动保持应有的严肃性,促使投标人审慎从事,提高投标的责任心,建立和维护招标投标活动的正常秩序.(4)按招标人或招标代理人的要求对投标文件的有关问题进行答疑.投标文件是以招标文件为主要依据编制的.正确理解投标文件,是准确判断投标文件是否实质性响应招标文件的前提.对投标文件中不清楚的问题,招标人或招标代理人有权要求投标人予以澄清.投标人对投标文件进行解释,答疑,也是进一步推销自己,维护自身投标权益的一个重要方面.(5)中标后与招标人签订合同并履行合同,不得转包合同,非经招标人同意不得分包合同.投标人参加投标竞争,意在中标.中标以后与招

17、标人签订合同,并实际履行合同约定的全部义务,是实行招标投标制度的意义所在.中标的投标人必须亲自履行合同,不得将其中标的工程任务倒手转给他人承包.投标人根据招标文件载明的项目实际情况,拟在中标后将中标项目的部分非主体,非关键性工作进行分包的,应当在投标文件中载明.在总承包的情况下,除了总承包合同中约定的分包外,未经招标人认可不得再进行分包.(6)履行依法约定的其他各项义务.在工程建设项目招标投标过程中,投标人与招标人,代理人等可以在合法的前提下,经过互相协商,约定一定的义务.比如,投标人委托投标代理人进行投标时,就有下列义务:投标人对于投标代理人在委托授权的范围内所办理的投标事务的后果直接接受并

18、承担民事责任.对于投标代理人办理受托事务超出委托权限的行为,投标人不承担民事责任;但投标人知道而又不否认或者予以同意的,则投标人仍应承担民事责任.投标人应向投标代理人提供投标所需的有关资料,提供或者补偿为办理受托事务所必需的费用.投标人应向投标代理人支付委托费或报酬.支付委托费或报酬的标准和期限,依法律规定或合同的约定.如合同无特别约定,应在事务办理完结后支付.如非因投标代理人的原因致使受托事务无法继续办理时,投标人应就事务已完成的部分,向投标代理人支付相应的委托费或报酬.投标人应向投标代理人赔偿投标代理人在执行受托任务中非因自己过错所造成的损失.投标人应对自己的委托负责,如因指示不当或其他过

19、错致使投标代理人受损失的,应予赔偿.投标代理人在执行受托事务中非因自己过错发生的损失,因系为投标人办理事务所造成的,亦应由投标人赔偿.这些依法约定的义务,是投标人必须履行的,不履行就要承担相应的违约责任.五,工程建设项目招标投标代理人的权利工程建设项目招标投标代理人的权利,主要有:(1)组织和参与招标或投标活动.招标人或投标人委托代理人的目的,是让其代替自己办理有关招标或投标事务.组织和参与招标或投标活动,既是代理人的权利,也是代理人的义务.(2)依据招标文件要求,审查或报送投标人资质.资质审查是招标投标中的一项重要的基础工作.审查或报送投标人的资质,是招标投标当事人委托代理的重要内容.招标文

20、件对投标的资质要求有明确的规定,资质审查就是要查验投标人已取得的相应资质等级证书是否完全满足招标文件对资质的要求.代理人受委托后即有权按照招标文件的规定,审查或报送投标人47建筑市场与招标投标2/2006资质.(3)按规定标准收取代理费用.工程建设项目招标投标代理人从事招标投标代理活动,是一种有偿的经济行为.代理人要收取代理费用.代理费用由当事人与代理人按照有关规定在委托代理合同中协商确定.代理费用的收取标准,通常技工程造价或中标价的一定比例约定.如代理全过程招标投标服务工作的,造价在100万元以上的可收取中标价的0.2%0.3%,造价在100万元以下的可收取中标价的0.3%0.35%;代编招

21、标文件,含计算工程量的,可收取中标价的0.07%0.1%;代编招标文件,不含计算工程量的,可收取中标价的0.03%0.05%:代编招标文件(含计算工程量)和标底的,可收取中标价的0.15%0.2%;代为计算工程量的,可收取概算造价的0.o4%0.06%,等等.无论招标投标当事人对其代理人提出的建议采纳与否,代理人都有权收取代理费用.(4)招标人或投标人授予的其他权利.招标投标代理人的权利,从根本上说,来源于当事人的合法的委托授权.在工程建设项目招标投标过程中,凡招标人或投标人授予给代理人的权利,代理人都有权独立行使,但当事人对其代理人提出的建议和意见也有采纳与否定的权利.六,工程建设项目招标投

22、标代理人的义务工程建设项目招标投标代理人的义务,主要有:(1)遵守法律,法规,规章和方针,政策.工程建设项目招标投标代理人的代理活动必须依法进行,违法或违规,违章的行为,不仅不受法律保护,而且还要承担相应的责任.遵纪守法是工程建设项目招标投标代理人的首要义务.比如,法律赋予招标投标代理人有自主决定是否接受代理的权利,同时也规定了代理人必须对自己的行为负责,不能与他人恶意串通,侵犯委托的招标人或投标人的合法权益,扰乱正常的招标投标秩序.(2)维护委托的招标人或投标人的合法权益.代理人从事代理活动,必须以维护委托的招标人或投标人的合法的权利和利益为根本出发点和基本的行为准则.代理人损害委托的招标人

23、或投标人的利益,有违代理制度的宗旨和意义,使代理的设定丧失必要性.因此,代理人承接代理业务,进行代理活动时,必须充分考虑到委托的招标人或投标人的利益保护问题,始终把维护委托的招标人或投标人的合法权益,放在自己从事代理工作的首位.(3)组织编制,解释招标文件或投标文件,对代理过程中提出的技术方案,计算数据,技术经济分析结论等的科学性,正确性负责.代编招标文件或投标文件,是代理人的主要义务之一.代理人代编招标文件或投标文件的,必须采取认真负责的态度,对其中不清楚的问题要作出合理解48释,保证提出的技术方案,计算数据,技术经济分析结论等的科学合理,准确可靠,切实可行.(4)接受招标投标管理机构的监督管理和招标投标行业协会的指导.为了保证工程建设项目招标投标活动公开,公正,平等竞争,工程建设项目招标投标代理活动必须在招标投标管理机构的监督管理下进行.同时,随着政府职能的转变和建筑市场的发育,招标投标行业协会的自律作用将日益发挥出来.因此,接受招标投标管理机构的监督管理和招标投标行业协会的