论我国电子证据的法律效力

1、国家开放大学毕业论文中文题目：论我国电子证据的法律效力分部：浙江广播电视大学学习中心：丽水广播电视大学专业：年级：学号：姓名：指导教师：论文完成日期:1摘要 .1一、 电子证据概述 .4（一） .电子证据的含义及特征4（二） .电子证据作为独立法律证据的意义4二、 我国电子证据取证的立法现状及认定难点 .5（一） .我国电子证据取证的立法现状5（二） .我国电子证据取证中存在的问题及认定难原因51.电子证据取证对象范围不确定.52.电子证据取证主体分工不合理.63.电子证据取证流程缺乏统一规范.74.电子证据取证方式的规定较为笼统 .8三、 对我国电子证据效力认定的相关建议 .8（一） .规范

2、电子证据的取证范围8（二） .规范电子证据取证的原则和主体人员构成9（三） .规范电子证据取证流程9（四） .规范并细化取证方式10结语 .11参考文献 .123电子证据是对司法制度以及当代先进科技的有效结合，所以其在 司法诉讼里得到了广泛的运用，极大促进了司法实践的良性发展。现 在，民事诉讼里也大量的运用了电子证据。但随着对理论的深入研究, 发现电子证据的法律效力还需要进一步的确认。此外，相关立法的滞 后与不完善，使得我国电子取证在司法实践中面临诸多问题，如何推 动我国电子取证工作的快速规范发展，提高对电子取证的认可认知, 都是我们所要探讨的。因此本文对该问题进行探究。本文采用案例分析法、文

3、献研究法及调查法，全文分为四个部分： 前言部分主要介绍了文章的写作背景及选题依据；第二部分是电子证 据的概述；第三部分是我国电子证据取证的立法现状、认定难点及案 例分析；第四部分是对我国电子证据效力的认定的相关建议；最后进 行总结。笔者认为，我国需要进一步完善电子证据方面的立法依据, 对电子取证的流程进行合理的规范，并把它当做一个具有较大独立性 的证据，明确了其法律地位，从而能够符合法律、科技、以及社会的 发展诉求。关键词：电子证据；取证；立法完善4一、电子证据概述(-)电子证据的含义及特征案件相关信息用电子的形式存储，这些电子数据是案件证明材料的补充及其 衍生材料。在法律案件中可以用在诉讼中

4、符合法律规定的相关电子数据就统称为 电子证据。电子数据是电子证据的主要呈现方式。电子证据的记载的事件详细信息，具 体内容等均有异于传统证据实物或者言词等形式，它的显示必须记载在计算机设 备或者其他能够承载数据的电子产品上。电子证据是一系列综合学科如电子，光 学或其他类似手段在讣算机系统，计算机操作系统或其他类似的电子记录系统中 产生。电子证据必须借助于电子，光学，磁等物理介质来进行其发送，接收或者 存储等活动。伴随着电子计算机技术或其他电子技术的发展，不局限于常见的电 报，移动或者固定电话，传真数据等这些电子证据，同时还包括如今普遍用的微 信，QQ，微博等软件的电子聊天记录，电子签名，这些构成

5、了电子证据的主体。(二) 电子证据作为独立法律证据的意义首先，山于有关电子计算机等案件频繁出现，并且不是所有的电子证据都能 够包含在录音资料这种形式中，使得电子证据成为可以成为独立的证据类型成为 历史必然，这一点可以从2012年修订的民事诉讼法中看到，该法明确规定了电 子证据是法定的证据类型之一，这无疑是顺应了时代发展的需要。其次，随着信 息时代的到来，中国民事诉讼法的电子证据不可避免地成为民事纠纷中最重要的 证据。因此应该建立电子证据的独立法律地位。山于电子证据本身的性质，诉讼 证据必须具有独立的法律地位。它有助于完成电子证据认证规则，这可以提高司 法效率，因为它符合远见和立法稳定的需要。最

6、后，电子证据作为一种法律凭证， 具有一定的合法性和真实性，可以确保在审理一些案件过程中，保证其公平公正, 增加法律的公信力，体现法律独特的地位。总之，电子证据在信息时代，其法律地位不可藐视，电子证据的独立的法律 地位也有利于我国在这方面立法的完善与建设，提高法律人员的办事效率。5二、我国电子证据取证的立法现状及认定难点(-)我国电子证据取证的立法现状从整体上来讲，我国法律法规中涉及电子证据的相关法律法规比较多，但大 多数立法较早，对电子文件法律效力和证据地位的规定不够明确和全面，无法满 足电子文件法律保障的现实需求。如电子证据在刑事诉讼法中尚未完全获得 独立证据地位，电子商务法立法与档案法修订

7、虽然势在必行，但仍需较 长时间来进行草案完善并实现最终生效。合同法虽然对电子合同做出了初步 规定，但过于简单，完整性和可操作性差，无法全面保障电子商务活动中产生的 大量电子合同的法律效力。会计法也只是从侧面初步保障电子形式财会文档 的合法程度，还没来得及明文规定的电子形式的账簿和凭证等电子会计材料的效 力与作用。同时，各项法规之间需要互相一致，互相配套，保证法规体系在应用 中具有互通性，减少转换和对照。因此，在电子文件立法保障过程中，需要健全 现存法律法规，不仅满足现状需求也为今后立法奠定基础。另外，从国内电子证据取证的历史发展来看，其立法结构从高位阶、低位阶， 从基本法律、行政法规再到地方性

8、的法规都所有涉足，不过从整体上看这样的层 次结构不够集中，较为分散，很多都是单个部门之间或某一个城市的特定领域的 规范，绝大多数都是极有针对性的规范，并非从电子证据取证的整个流程、各个 主体责任等方面进行系统性的阐释，我国电子证据取证的立法仍然没有形成一个 完善的体系。(二)我国电子证据取证中存在的问题及认定难原因1电子证据取证对象范围不确定其一，合同法第十一条规定：“书面形式是指合同书、信件和数据电文等 可以有形地表现所载内容的形式。”，这一规定认同了电子合同的法律效力，可以 作用在双方、多方当事人在互联网上签订合同情况中。电子合同和传统的书面合 同一样是一种描述财产性民事权利义务关系的协议

9、，只不过它的载体是互联网为 载体，内容是电子数据。6其二，电子签名法第二条规定：“本法所称电子签名，是指数据电文中以 电子形式所含、所附用于识别签名人身份并表明签名人认可其中内容的数据。本 法所称数据电文，是指以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储 存的信息。”这一规定是对电子商务中相关的电子签名、电文等电子数据进行了 详尽的规范，可以与上述的合同法互相补充。其三，关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定笫二十九条规定: “对于电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、网络博客、手机短信、电子签 名、域名等电子证据，”由最高人民法院、最高人民检察院等5个部门联合 出台的这一规定，以列

10、举的方式明确了电子证据取证的对象，这第二十九条规定 与法释(2012) 21号最高人民法院关于适用v中华人民共和国刑事诉讼法的 解释中第九十三条是相同的。其四，最高人民法院、最高人民检察院、海关总署于2002年7月8日联合 印发的法2002 139号办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见中提到： 走私犯罪侦查机关对于能够证明走私犯罪案件真实情况的电子邮件、电子合同、 电子帐册、单位内部的电子信息资料等电子数据应当作为刑事证据予以收集、保 全。2电子证据取证主体分工不合理电子证据因具有科技性，故其取证过程对于人员的要求较高，它要求取证人 员不只拥有良好的专业性、优秀的讣算机能力，还要求其拥有深厚

11、的电子证据取 证积淀，不然在取证时难以得到理想的结果还容易对证据的完好性产生影响。我 国的新版刑法其中第一白零一条规定：在必要的时候，可以指派或聘请有专门 知识的人，在侦查人员的主持下进行勘验、检查。”它突出了电子取证的困难度 及专业性，强调了专业技术人员在取证过程中的重要性，不过这一条规定仍然未 能明确取证主体的责任分工，没有办法解决实际问题。虽然在法律条款中明确了取证人员的专业性及技术水平这一基本思想，不过 在司法实践中要完成电子证据的取证不是仅靠侦查人员和专业技术人员两两相 加就能完成的。电子证据取证的方法、流程都和普通的取证大相径庭，所以当侦查人员来主 导，专业人员来协助时，往往会因为

12、其专精技术的差异导致其认知的差异，产生 7外行人指导内行人的矛盾，使得电子证据取证无法得到期望的结果。在司法实践过程中，当需要专业技术人员来配合侦查人员进行取证时，务必 要进行案情沟通并告知其取证口的，方便专业人员能够提询准备好相关的工具， 但是侦查部门往往111于其保密性的要求而仅对技术人员告知了基本的信息，回避 或遗漏了其他的关键信息；此外，现场勘察也是电子证据取证中非常关键的环节， 比如当计算机处于运行模式时侦查人员没有做好相关备份就将其关闭，则有很大 儿率出现电子证据丢失甚至毁坏的情况，但是当前国内很多侦查人员都没有经过 专门的培训，导致他们在取证时必须有专业人员的协助而不是万不得已才

13、寻求协 助，不然他们取证的结果将因为其流程不符合规范而难以发挥其应有的效力，这 一点会在取证的流程里进行详实的解释。此外，假如侦查部门需要邀请专业技术 人员配合侦查，但怎样才能鉴定专业人士的能力高低、是否满足案件需要、是否 会涉及保密方面的问题、怎样才能更好地开展合作等，这些问题都没有体现在我 国现有的法律规章中，使得侦查部门的取证活动被极大程度地限制，也无形间加 大了取证的难度。3电子证据取证流程缺乏统一规范国内的电子证据其取证步骤多是采取形式转化这样的方法，即是把电子数据 转变为书面证据、视频音频资料或者鉴定意见等，使用的最多的方式是鉴定意见， 这就把取证的过程分为了两大阶段：一是电子证据

14、的获取与保全，二是电子证据 的分析与鉴定意见。第一个阶段是电子证据取证的现场或者远程的搜索、勘察流 程，笫二个阶段是把搜获的证据内容进行固定、分析并生成鉴定意见的流程。 最近儿年，公安系统、检察系统、国家标准化委员会等部门相继发布了许多取证 过程的标准与规范，比如电子物证数据搜索检验技术规范等，这些标准对于 电子证据取证的分类、步骤都进行了详细的阐述与规范，但它们适用的对象及情 况各异，没有统一的标准，流程也各有千秋，使得在实际的侦查、起诉等活动中 无据可依。比如在一个需要对电子数据进行取证的刑事案件中，侦查部门使用了电子 物证数据搜索检验技术规范来开展数据的收集，鉴定部门采用了司法鉴定/ 法

15、庭科学机构能力认可准则在电子物证鉴定领域的应用说明来给定意见，到了 审查起诉这一阶段，检察院是要遵循公安部的标准还是按照检察系统的程序规则 8来对电子证据的合法性及规范性进行判定？到了开庭审理这一步，审理人员乂应 该参考哪一个标准来判断证据的可靠性，不同主体其发布的不同规范当应用在同 一个案件时，就会出现这样的矛盾。4电子证据取证方式的规定较为笼统电子证据因为其性质较为也别，因此它的取证过程和传统的取证相比就更加 的困难和复杂，但我国现有的法律并没有对电子证据的取证进行详细规定，基本 都是原则性和综述性质的条款。比如人民检察院刑事诉讼规则笫二白三十八 条规定，其明确了对犯罪嫌疑人相关电报、电子

16、邮件进行扣押必要的流程与记录, 第二百三十九条规定，明确了在查封涉密电子设备等电子物品时需关注的问题。 但这些法律规律仅在非常小的范围内规范了电子证据取证的方法，其余的多数都 是传统的模式、传统的手段，已经没有办法跟上当今社会发展及案件处理的需要。 因为取证方式包含取证的方法及措施手段，本文对其具体问题开展了三方面的分 析：一是因为证据的种类各异，其对应的取证方法也各有千秋。现有的法律法规 对于电子证据取证没有进行详细阐述，数量也极少，对于种类繁多的电子证据没 有行之有效的标准规范。山于LI前信息技术的快速发展，电子证据的类别变得越 来越复杂和多变，比如有些证据可在计算机中直接打开查看，有些证

17、据则隐匿在 图像、音视频中，有些证据还被设置了密码，在不清楚密码的情况下也许要花费 数年甚至数十年的时间才能对其进行解密。二是电子证据的取证措施包含许多种，传统的措施有查封、扣押、监听、打 印、摄像等，但这些针对普通证据的措施却无法应用在电子证据的取证过程中， 并且对于隐匿、动态变化的电子证据没有出台相应的制度，即使获取了电子证据 也很难对其进行转化，还出现了在开庭当场现场举证的尴尬场面。三、对我国电子证据效力认定的相关建议(-)规范电子证据的取证范围对电子证据进行收集，采用，核实及运用时必须遵循的一系列准则。电子证 9据采取法则主要包括4大板块：取证、核查、证据收集和鉴定规则。司法机关核 心

18、解决的问题是对电子证据证明效力的判别问题，所以无论是电子证据的收集, 提出，还是质证、认证等，每个环节必须要接受一系列证据规则，如传闻证据规 则，最佳证据规则，可采性规则及相关性规则等。当书证，物证及证人证言等与 电子证据相互抵触时，上述一系列证明力规则要对它进行检验。在我国司法审判 中建立电子证据的采取规则，第一节规范电子证据的取证范围，在我国立法口前 尚未完善的情况下，为当事人和司法人员正确进行诉讼活动提供可以操作和利用 的统一标准。（二）规范电子证据取证的原则和主体人员构成在电子证据取证的人员组成层面，要分为刑事案件与非刑事案件两种。在取 证主体上，刑事案件相对于非刑事案件就要少的多，主

19、要曲侦查人员和专业知识 人员组成，避免了聘请其他专家的方法，还能加强部门与部门间、公安系统与检 察系统之间的合作与沟通，能够充分地发挥各个体、单位与区域之间互动的积极 性。加快建设全国统一取证系统的步伐，使得各区域间相互联动，使得人、财、 物资源的共享和最大化利用。因此在取证主体的构成上要多关注侦查人员在电子 数据获取等方面的专业知识培训，也可采用吸纳信息技术专业人员到侦查队伍的 方式，来降低沟通的困难度。最佳的办法还可以建立专门的侦查技术部门，促使 侦查技术一体化，提高办案的效率和专业水平。（三）规范电子证据取证流程电子证据取证主要有6个步骤，具体如下：第一，事前准备。负责调查的部门在开展案

20、情调查时要充分了解和掌握现场 的悄况，全方位获悉可能涉案的电子证据资料，要依据已收集或潜在的电子证据 来开展证据的固定丄作，并制定相关的取证方案，提前准备好相应的取证设施设 备。第二，现场勘查。这是整个电子证据取证过程中最为关键的环节，如果这一 环节出现了失误或者偏差则最终获得的证据难以被法庭承认。取证人员在进入案 件现场之后应该及时封锁现场，对人员、设备以及各类电子产品进行隔离保护, I打开并检查移动硬盘、CD光盘、SD卡、录音笔、摄像机等设备的连接及使用 状况，尽可能地消除因人为操作而造成的数据变更或损坏情况，保证电子数据的 无损性和原始状态。第三，证据采集。电子数据极度得脆弱，能够轻易地

21、损坏，所以在证据的采 集工作中要让专业的人员或者聘请专业的机构、公司来开展相关活动、提供相应 的技术咨询，以避免电子数据受到人为的损坏。第四，证据固定。在电子数据采集的活动中，取证者要尽快对采集到的数据、 设备进行记录，包括其基本信息、采集的时间、地点、任务、数据源、操作流程、 釆取的方式、操作者及见证人，并附上签名。在进行数据的存储时要注意提供良 好的环境条件，以防数据被磁场、高温、潮湿的空气所损坏丢失。如果电子证据 包含了无线的通信装置，则还需要开展信号屏蔽工作。第五，数据分析。在以上四个步骤都完成的情况下，取证者要依据案件的要 求来对电子证据进行分析和提取，以获取最为磴要的线索。笫六，生

22、成报告。在电子证据的取证工作结束后，要对取证的全程出具一个完善 的报告，报告的内容应包含证据的采集、证据的总体状态、案件的诉求、釆用的 设备工具及版本型号、分析流程、获取的线索、针对诉求的响应等。整篇报告要 合法且真实可靠，其最终的结论要有相关证据来印证。（四）规范并细化取证方式第一，侦查人员除了传统的取证方式外可采取特殊的方法来采集电子数据， 但必须要有严格的审批流程及约束条件，以保障国家和社会的利益、人民的合法 权利。第二，侦查人员在开展电子证据的取证时，有权要求电子产品及设备的持有 者、管理方或者主要负责人等配合给予相关且合法的数据信息。同时网络服务商 还有维护和保护服务器中电子数据的责

23、任，在需要时，要配合侦查人员获取相关 的电子证据。对于不能扣押的电子设备，比如公司的服务器、加油站的监控等, 可要求该设备的负责人在规定的期限和范圉内禁止接触、拷贝该设备，或者要求 其对电子证据承担保护义务，以保证电子证据的无损性及数据的真实可靠。第三，当侦查人员认为涉案的电子证据在另外的电子设备中，并且这一设备 卫是合法可访问的，则侦查人员可以合法地对另外一台电子存储设备进行访问取证。第四，包含有涉案电子数据的设备持有者、负责人、见证者等相关人员对于 侦查人员所使用的特殊取证手法应承担保密责任，因为这些相关人员泄露秘密而 造成严重事故或者影响案件审理的，要承担必要的法律责任。结语十九大为我国法制建设提出了很多要求并给予了足够的支持，这是我国进行 证据立法的最佳时机，在该时期内我国需要对电子证据的相关法律问题作为重点 研究的对象，在对我国情况的考核的基础上对司法进行改革，从而为电子证据可 采性问题设置相关可采性规则的产生加速。故而文章的