经济法(合同的变更转让与终止5)

1、 一一. .合同的变更合同的变更 1.1.含义含义合同订立以后，没有履行或者没合同订立以后，没有履行或者没 有完全履行以前，当事人对合同的内容进有完全履行以前，当事人对合同的内容进 行修改或者补充行修改或者补充 2.2.理解理解 1 1）主体不变，内容改变）主体不变，内容改变 2 2）成立之后履行完毕之前）成立之后履行完毕之前 3 3）未变更部分继续有效）未变更部分继续有效 3.3.合同变更的条件合同变更的条件 1 1）原合同有效）原合同有效 2 2）合同内容变化）合同内容变化 3 3）双方协议或依法律的规定通过法院或）双方协议或依法律的规定通过法院或 仲裁机构裁决仲裁机构裁决 4 4）变更的

2、内容不得损害国家利益和社会）变更的内容不得损害国家利益和社会 公共利益，否则该变更不具有法律效力公共利益，否则该变更不具有法律效力 4.4.合同变更的法律后果合同变更的法律后果 1 1）未变更部分继续有效）未变更部分继续有效 2 2）只能变更未履行的部分，变更对已）只能变更未履行的部分，变更对已 经履行的部分不具有法律效力经履行的部分不具有法律效力 3 3）合同的变更不影响当事人要求赔偿）合同的变更不影响当事人要求赔偿 损失的权利损失的权利 合同转让：合同转让： 1.1.含义含义当事人一方依法将其当事人一方依法将其 合同的权利和义务的全部或者合同的权利和义务的全部或者 部分转让给第三人。部分转

3、让给第三人。 2.2.类型类型合同权利的转让、合合同权利的转让、合 同义务的转让、合同权利义务同义务的转让、合同权利义务 的概括转让的概括转让 （一）（一）合同权利的转让合同权利的转让 （1 1）含义）含义债权人将合同的权利全部或者部债权人将合同的权利全部或者部 分转让给第三人的行为，一般是基于债权人与第分转让给第三人的行为，一般是基于债权人与第 三人的协议产生三人的协议产生 （2 2）特点）特点 只转让权利，不改变内容只转让权利，不改变内容 可以全部转让，也可部分转让可以全部转让，也可部分转让 （3 3）禁止性规定：）禁止性规定： 根据合同性质不得转让的根据合同性质不得转让的 按照当事人约定

4、不得转让的按照当事人约定不得转让的 依照法律规定不得转让的依照法律规定不得转让的 （4 4）转让要求）转让要求必须通知债必须通知债 务人，否则转让对债务人不发务人，否则转让对债务人不发 生效力。生效力。 （二）（二）合同义务的转让合同义务的转让 （1 1）含义）含义债务人将合同义务的全部或者部分转债务人将合同义务的全部或者部分转 移给第三人的行为包括全部转让和部分转让两种移给第三人的行为包括全部转让和部分转让两种 （2 2）全部债务转让）全部债务转让原债务人免责，退出债权债原债务人免责，退出债权债 务关系务关系 （3 3）部分债务转让）部分债务转让新债务人加入，和原债务人新债务人加入，和原债务

5、人 共同承担义务共同承担义务 （4 4）转让条件）转让条件 须存在有效的债务须存在有效的债务 须被转移的债务具有可转移性须被转移的债务具有可转移性 须当事人达成合意须当事人达成合意 须经过债权人同意，否则无效须经过债权人同意，否则无效 （5 5）法律后果）法律后果 第三人取得债务人的法律地位。全部转让的由第三人取得债务人的法律地位。全部转让的由 第三人直接向债权人承担债务；部分转让的，若第三人直接向债权人承担债务；部分转让的，若 当人是约定按份承担债务时，按约定，第三人不当人是约定按份承担债务时，按约定，第三人不 履行债务的，债权人可以申请强制执行或者请求履行债务的，债权人可以申请强制执行或者

6、请求 原债务人履行。原债务人履行。 抗辩权转移抗辩权转移 从债务随之转移（保证债务除外）从债务随之转移（保证债务除外） |（三）合同权利义务的概括转让（三）合同权利义务的概括转让 |（1 1）含义）含义是指当事人一方经对方同意将其合同权是指当事人一方经对方同意将其合同权 利和义务一起转让给第三人的行为，可以部分转让，也利和义务一起转让给第三人的行为，可以部分转让，也 可以全部转让可以全部转让 |（2 2）部分转让）部分转让原合同当事人与合同承受人之间存原合同当事人与合同承受人之间存 在连带关系在连带关系 （3 3）全部转让）全部转让两种类型两种类型 合同承受合同承受约定移转约定移转必须经当事人

7、和第三人同意必须经当事人和第三人同意 企业合并分立企业合并分立法定移转法定移转无需对方同意，直接通无需对方同意，直接通 知或公告即可知或公告即可 一一. .合同终止合同终止 1.1.含义含义是指合同规定的权利义务已经消灭或者是指合同规定的权利义务已经消灭或者 不再履行，从而使合同关系结束不再履行，从而使合同关系结束 2.2.终止的原因终止的原因 （1 1）债务履行）债务履行自然终止自然终止 （2 2）合同解除）合同解除 （3 3）债务相互抵销）债务相互抵销 （4 4）债务人依法将标的物提存）债务人依法将标的物提存 （5 5）债权人免除债务（部分或全部）债权人免除债务（部分或全部） （6 6）债

8、权债务同归一人（涉及第三人利益的除外）债权债务同归一人（涉及第三人利益的除外） 3.3.终止的效力终止的效力 （1 1）主权利和从权利一并消灭）主权利和从权利一并消灭 （2 2）归还字据）归还字据 （3 3）当事人应继续履行附随义务）当事人应继续履行附随义务 （4 4）不影响结算和清理条款）不影响结算和清理条款 第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵 循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、 保密等义务。保密等义务。 二二. .合同解除合同解除提前终止提前终止 （一）含义（一）含义合同依法成立后，

9、因当事人单方合同依法成立后，因当事人单方 或者双方的意思表示，而使合同关系提前终止或者双方的意思表示，而使合同关系提前终止 的行为。的行为。 （二）类型（二）类型 1.1.单方解除与协议解除单方解除与协议解除 2.2.法定解除与约定解除法定解除与约定解除 法定解除法定解除 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因（一）因不可抗力不可抗力致使不能实现合同目的；致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示 或者以自己的行为表明或者以自己的行为表明不履行主要债务不履行

10、主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告经催告后在后在 合理期限内合理期限内仍未履行仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行 为致使为致使不能实现合同目的不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。 |3.3.解除权的行使解除权的行使 |1 1）无需取得对方同意，但需通知对方）无需取得对方同意，但需通知对方 |2 2）解除权应在有效期内行使，过期权利消灭）解除权应在有效期内行使，过期权利消灭 |第九十五条第九十五条 法律规定或者当事人约定解除法律规定或者当事人约

11、定解除 权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权行使期限，期限届满当事人不行使的，该 权利消灭。权利消灭。 |法律没有规定或者当事人没有约定解除法律没有规定或者当事人没有约定解除 权行使期限，经对方催告后在合理期限内权行使期限，经对方催告后在合理期限内 |不行使的，该权利消灭。不行使的，该权利消灭。 |（三）解除的效力（三）解除的效力 |1.1.尚未履行的债务终止履行尚未履行的债务终止履行 |2.2.已经履行的债务予以返还或赔偿已经履行的债务予以返还或赔偿 |第九十七条第九十七条 合同解除后，尚未履行的，终止合同解除后，尚未履行的，终止 履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，履行；已经履行

12、的，根据履行情况和合同性质， 当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施， 并有权要求赔偿损失。并有权要求赔偿损失。 |第九十八条第九十八条 合同的权利义务终止，不影响合合同的权利义务终止，不影响合 同中结算和清理条款的效力。同中结算和清理条款的效力。 20042004年年1212月月3 3日原告日原告A A公司与被告公司与被告B B公司签订转让合公司签订转让合 同一份，约定同一份，约定A A公司将承受（公司将承受（20022002）浦执申字第）浦执申字第 14371437号民事裁定书所确定的各项权利转让给号民事裁定书所确定的各项权利转让给B B公司，公

13、司， 转让价款为人民币转让价款为人民币170170万元，于万元，于20042004年年1212月月1717日前日前 支付支付155155万元，余额万元，余额1515万元在办妥相关手续后万元在办妥相关手续后5 5天内天内 付清。逾期付款付清。逾期付款B B公司应向公司应向A A公司支付转让总价款公司支付转让总价款5%5% 的违约金，逾期的违约金，逾期1010天，天，A A公司有权解除合同等。截公司有权解除合同等。截 至至20052005年年5 5月月2727日止日止B B公司合计支付公司合计支付A A公司转让款人公司转让款人 民币民币1675462.121675462.12元，尚欠元，尚欠245

14、37.8824537.88元未依约支付。元未依约支付。 20052005年年2 2月该转让标的物的土地使用权已依法变更月该转让标的物的土地使用权已依法变更 为为B B公司。为此，原告公司。为此，原告A A公司向漳浦县人民法院起诉，公司向漳浦县人民法院起诉， 请求判令解除转让合同并判令被告请求判令解除转让合同并判令被告B B公司赔偿违约公司赔偿违约 金人民币金人民币8.58.5万元。万元。 1 1、本案、本案B B公司的行为不构成根本违约，公司的行为不构成根本违约，A A公司公司 不享有法定合同解除权。本案转让价款为人民币不享有法定合同解除权。本案转让价款为人民币 170170万元，万元，B B

15、公司已支付公司已支付1475462.121475462.12元，仅余额元，仅余额 24537.8824537.88元未支付，元未支付，A A公司合同的目的已基本实现。公司合同的目的已基本实现。 2 2、本案、本案A A公司虽享有约定解除权，但解除合同公司虽享有约定解除权，但解除合同 程序不合法。起诉前程序不合法。起诉前A A公司并未向公司并未向B B公司发出解除合公司发出解除合 同的通知，起诉并不是合同法第九十六条规定同的通知，起诉并不是合同法第九十六条规定 “通知通知”的法定形式。的法定形式。 公司是陕西一家贸易企业，年月公司是陕西一家贸易企业，年月 与山东的公司签订了一份产品购销合同，合与

16、山东的公司签订了一份产品购销合同，合 同中约定：公司向公司购买一批家用电器，同中约定：公司向公司购买一批家用电器， 公司在接到公司支付的定金后天内交付标的公司在接到公司支付的定金后天内交付标的 物，超过天按违约处理。公司于月日支物，超过天按违约处理。公司于月日支 付了定金，但公司的货物未能按期送到。月付了定金，但公司的货物未能按期送到。月 日，公司向公司发出解除合同的通知；公日，公司向公司发出解除合同的通知；公 司迅速回函，希望在给对方做出补偿的基础上，合司迅速回函，希望在给对方做出补偿的基础上，合 同继续履行，并于月日将货送到。同继续履行，并于月日将货送到。 请问：公司能否以合同已解除为由拒

17、绝收货并要请问：公司能否以合同已解除为由拒绝收货并要 求以公司承担不按期交付货物的违约求以公司承担不按期交付货物的违约责任，双倍责任，双倍 返还已付定金？返还已付定金？ 本问题中，公司只是迟延履行债务，并非不本问题中，公司只是迟延履行债务，并非不 履行，或以自己的行为明示或暗示不履行主要债务。履行，或以自己的行为明示或暗示不履行主要债务。 就公司来说，在公司履行债务后仍能获得订立就公司来说，在公司履行债务后仍能获得订立 合同时所期待的经济利益，实现合同的目的，因此合同时所期待的经济利益，实现合同的目的，因此 公司的行为尚构不成根本违约而不履行合同。此公司的行为尚构不成根本违约而不履行合同。此

18、时公司应按合同法第九十四条第三款的规定，根时公司应按合同法第九十四条第三款的规定，根 据客观情况给公司一个合理的宽限期，并发出书据客观情况给公司一个合理的宽限期，并发出书 面通知，催告对方在该期限内履行。只有在对方在面通知，催告对方在该期限内履行。只有在对方在 期限届满时仍然不履行时，公司才能解除合同。期限届满时仍然不履行时，公司才能解除合同。 因此，公司以合同已解除为由拒绝收货并提出双因此，公司以合同已解除为由拒绝收货并提出双 倍返还已付定金的要求是不妥的，不符合法律规定。倍返还已付定金的要求是不妥的，不符合法律规定。 |三、合同的抵销三、合同的抵销 |（一）含义（一）含义双方互负债务，可以

19、各自双方互负债务，可以各自 的债权等额抵销各自的债务的债权等额抵销各自的债务 |（二）类型（二）类型 |1.1.法定抵销法定抵销 |1 1）含义）含义按照法律规定，具备抵销要件按照法律规定，具备抵销要件 时，一方当事人的意思表示即可成立抵销时，一方当事人的意思表示即可成立抵销 |2 2）法定要件）法定要件 |双方互负债务互享债权双方互负债务互享债权 |债务种类相同债务种类相同 |双方债务均已届清偿期限双方债务均已届清偿期限 |债务均不属于不能抵销的债债务均不属于不能抵销的债 务务如合同性质决定不得抵如合同性质决定不得抵 销的债务、法律规定不能抵销销的债务、法律规定不能抵销 的债务的债务 |2.

20、2.合意抵销合意抵销双方自由协商双方自由协商 即可即可 |（三）抵销的效力（三）抵销的效力 |1.1.等额抵销，债务全部消灭等额抵销，债务全部消灭 |2.2.差额抵销，仅消灭部分债务差额抵销，仅消灭部分债务 |3.3.抵销后产生的利息应当归还抵销后产生的利息应当归还 |4.4.抵销后的违约责任归于消灭，抵销后的违约责任归于消灭， 抵销前的责任不可消灭抵销前的责任不可消灭 |四、合同的提存四、合同的提存 |（一）目的（一）目的保护债务人权保护债务人权 利，解脱债务束缚利，解脱债务束缚 |（二）当事人（二）当事人 |1.1.提存人提存人原债务人原债务人 |2.2.提存受领人提存受领人原债权人原债权

21、人 |3.3.法定提存机关法定提存机关公证机关公证机关 |（三）提存事由（三）提存事由 |1.1.债权人无正当理由拒绝受领债权人无正当理由拒绝受领 |2.2.债权人下落不明债权人下落不明 |3.3.债权人死亡未确定继承人或丧失民事行债权人死亡未确定继承人或丧失民事行 为能力未确定监护人为能力未确定监护人 |4.4.法律规定的其他情形法律规定的其他情形 |（四）标的物范围（四）标的物范围 |1.1.货币货币 |2.2.有价证券以及其他权利证书有价证券以及其他权利证书 |3.3.贵重物品贵重物品 |4.4.担保物或替代物担保物或替代物 |5.5.其他其他 |限制性规定限制性规定不适于提存（如鲜活产

22、品）不适于提存（如鲜活产品） 或提存费用过高（如保管要求太高）或提存费用过高（如保管要求太高） |（五）提存的效力（五）提存的效力 |1.1.债务人与债权人之间债务人与债权人之间 |1 1）提存履行，合同约定的权）提存履行，合同约定的权 利义务终止利义务终止 |2 2）提存物的毁损、灭失风险由）提存物的毁损、灭失风险由 债权人承担，产生的孳息归债债权人承担，产生的孳息归债 权人所有，费用由债权人负担权人所有，费用由债权人负担 |2.2.提存人（债务人）与提存机关之提存人（债务人）与提存机关之 间间提存人可以凭有效法律文书提存人可以凭有效法律文书 取回提存物，费用由提存人负担取回提存物，费用由提

23、存人负担 |3.3.债权人和提存机关之间债权人和提存机关之间 |1 1）债权人可以随时领取提存物，自）债权人可以随时领取提存物，自 提存之日起提存之日起5 5年内不领取的，提存物年内不领取的，提存物 扣除提存费用后归国家所有扣除提存费用后归国家所有 |2 2）提存机关负有保管义务，因保管）提存机关负有保管义务，因保管 不当灭失或毁损的应承担赔偿责任不当灭失或毁损的应承担赔偿责任 |五、混同与免除五、混同与免除 |（一）免除（一）免除 |1.1.含义含义债权人主动抛弃债债权人主动抛弃债 权，免除债务人的债务。权，免除债务人的债务。 |2.2.条件条件 |1 1）单方意思表示即可成立）单方意思表示

24、即可成立 |2 2）债权人应具备民事行为能力）债权人应具备民事行为能力 |3 3）免除应是无偿行为）免除应是无偿行为 |3.3.效力效力 |1 1）可以全部免除，也可以部分）可以全部免除，也可以部分 免除免除 |2 2）主债免除，从债随之免除，）主债免除，从债随之免除， 除非债权人明确表示保留从债除非债权人明确表示保留从债 务务 |（二）混同（二）混同 |1.1.含义含义债权债务归于同一债权债务归于同一 当事人当事人 |2.类型类型 |1）概括承受）概括承受 |2）特定承受）特定承受 |3.效力效力债权债务消灭，主债权债务消灭，主 从权利消灭，但涉及第三人权从权利消灭，但涉及第三人权 利的债权不能消灭利的债权不能消灭 一一. .违约责任概述违约责任概述 （一）含义（一）含义当事人违反合法有效的合同当事人违反合法有效的合同 约定，不履行合同义务或履行合同义务不约定，不履行合同义务或履行合同义务不 符合约定所应承担的民事法律责任。符合约定所应承担的民事法律责任。 （二）特点（二）特点 1.1.相对性相对性仅存在于合同当事人之间，合仅存在于合同当事人之间，合 同以外第三人无权追究同以外第三人无权追究 2.2.财产性财产性仅限于当事人的财仅限于当事人的财 产责任，除法定国家司法机关产责任，除法定国家司法机关 之外，任何人不得限制他人的之外，任何人不得限制他人的 人身权利人身权利 3