借款担保合同纠纷实务问题

1、（一）主要法律规范：（一）主要法律规范：1 1、民法通则（、民法通则（1987.1.11987.1.1施行）及其司法解释。施行）及其司法解释。 民法通则民法通则第第8989条，规定了保证、抵押、定条，规定了保证、抵押、定金、留置四种金、留置四种 担保形式。担保形式。 民通意见民通意见（试行），涉及担保的共（试行），涉及担保的共1212条。条。2 2、担保法（、担保法（1995.10.11995.10.1施行）及其解释施行）及其解释（2000.12.132000.12.13）。）。3 3、合同法（、合同法（1999.10.11999.10.1施行）及其解释施行）及其解释4 4、物权法（、物权法（

2、2007.10.12007.10.1施行）施行）5 5、其他法律：海商法（、其他法律：海商法（19921992年）、民用航空法年）、民用航空法（19951995年）、城镇国有土地使用权出让和转让暂行年）、城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例等。条例等。2 2、物权法实施之后的行为（法律冲突时）、物权法实施之后的行为（法律冲突时） 物权法物权法178178条：担保法与本法规定不一致的，适用条：担保法与本法规定不一致的，适用本法。本法。 注意的问题：注意的问题：该规定是针对物权法实施后的担保该规定是针对物权法实施后的担保行为而言的，对于物权法实施前的担保行为即使担保行为而言的，对于物权法实施前的担

3、保行为即使担保法的规定与物权法规定不一致，一般亦应适用担保法。法的规定与物权法规定不一致，一般亦应适用担保法。 “ “新法优于旧法新法优于旧法”（针对位阶相同的法律文件）。（针对位阶相同的法律文件）。民法通则与物权法为同位法，但物权法为新法。民法通则与物权法为同位法，但物权法为新法。 “ “特别法优于一般法特别法优于一般法”。物权法与海商法、民用。物权法与海商法、民用航空法相比，后两者为特别法。例：海商法关于船舶航空法相比，后两者为特别法。例：海商法关于船舶抵押权和船舶优先权规定。抵押权和船舶优先权规定。 3 3、物权法、物权法“法不溯及既往法不溯及既往”的例外的例外 例如：例如：刑法中的刑法

4、中的“从旧兼从轻原则从旧兼从轻原则” 中华人民共和国企业破产法中华人民共和国企业破产法（20062006年年8 8月月2727日日公布，公布，20072007年年6 6月月1 1日起施行）日起施行） 第第132132条条 本法施行后，破产人在本法施行后，破产人在本法公布之日前本法公布之日前所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，依照本法第的补偿金，依照

5、本法第113113条的规定清偿后不足以清条的规定清偿后不足以清偿的部分，以本法第偿的部分，以本法第109109条规定的特定财产优先于对条规定的特定财产优先于对该特定财产享有担保权的权利人受偿。该特定财产享有担保权的权利人受偿。 第第113113条条 破产财产的清偿顺序：破产财产的清偿顺序： （一）破产人所欠职工的劳动债权；（一）破产人所欠职工的劳动债权； （二）破产人欠缴的社会保险费用和税款；（二）破产人欠缴的社会保险费用和税款； （三）普通债权。（三）普通债权。破产财产不足以清偿同一顺序的，按照比例分配。破产财产不足以清偿同一顺序的，按照比例分配。 第第109109条条 对破产人的特定财产享

6、有担保权的权利对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。人，对该特定财产享有优先受偿的权利。 结论：区别对待，结论：区别对待，20062006年年8 8月月2727日以前产生的职日以前产生的职工权益优先权优先于抵押权，此后产生的职工权益优工权益优先权优先于抵押权，此后产生的职工权益优先权不能优先于抵押权。先权不能优先于抵押权。 最高法院最高法院关于审理城镇租赁合同纠纷案件具体关于审理城镇租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释应用法律若干问题的解释（ 20092009年年9 9月月1 1日起施行）日起施行）第二十条：租赁房屋在租赁期间发生所有权变动，承第二十条：租

7、赁房屋在租赁期间发生所有权变动，承租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的，人民法租人请求房屋受让人继续履行原租赁合同的，人民法院应予支持。但租赁房屋具有下列情形或者当事人另院应予支持。但租赁房屋具有下列情形或者当事人另有约定的除外：（一）房屋在出租前已设立抵押权，有约定的除外：（一）房屋在出租前已设立抵押权，因抵押权人实现抵押权发生所有权变动的。（二）房因抵押权人实现抵押权发生所有权变动的。（二）房屋在出租前已被人民法院依法查封的。屋在出租前已被人民法院依法查封的。 该规定进一步明确，房屋在出租之前，已经设立该规定进一步明确，房屋在出租之前，已经设立抵押权并因实现抵押权发生所有权变动或者被法院

8、查抵押权并因实现抵押权发生所有权变动或者被法院查封，是封，是“买卖不破租赁买卖不破租赁”原则的两种例外情形。原则的两种例外情形。( (四四) )抵押权与质权并存抵押权与质权并存动产质权只能存在于可以转移占有的动产之上，动产质权只能存在于可以转移占有的动产之上，抵押权与质权并存的情形限于同一动产上。抵押权与质权并存的情形限于同一动产上。 担保法解释担保法解释第第7979条规定：同一财产法定登条规定：同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。该条规定的偿。该条规定的“法定登记的抵押权法定登记的抵押权”是指是指担保法担保法第第414

9、1、4242条所规定的应当办理抵押物登记的财产，主条所规定的应当办理抵押物登记的财产，主要包括：航空器、船舶、车辆、企业的设备和其他动要包括：航空器、船舶、车辆、企业的设备和其他动产，且抵押合同自登记之日起生效。产，且抵押合同自登记之日起生效。 由以上规定可以看出，担保法对抵押权与质权由以上规定可以看出，担保法对抵押权与质权并存时的规定是并存时的规定是“法定登记法定登记”的动产抵押权（车辆、的动产抵押权（车辆、设备等动产）优先于质权。设备等动产）优先于质权。 物权法物权法第第180180条，动产中可以设定抵押的有生条，动产中可以设定抵押的有生产设备、原材料、半成品、产品和交通运输工具等。产设备

10、、原材料、半成品、产品和交通运输工具等。 第第188188条规定，以以上财产或者正在建造的船条规定，以以上财产或者正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。这一规定，否定了未经登记，不得对抗善意第三人。这一规定，否定了担保法规定的担保法规定的“法定登记的动产抵押权法定登记的动产抵押权”。 物权法物权法第第212212条的规定，质权自出质人交付条的规定，质权自出质人交付质押财产时设立。质押财产时设立。 适用原则：适用原则：1 1、担保法司法解释确定的、担保法司法解释确定的“法定登记的抵押权优法定登记的抵押

11、权优先于质权先于质权”的规定在物权法生效后设定抵押权时不再的规定在物权法生效后设定抵押权时不再适用。因为对于动产来说，不存在适用。因为对于动产来说，不存在“法定登记的抵押法定登记的抵押权权”，动产抵押权自抵押合同生效时即有效设立，登，动产抵押权自抵押合同生效时即有效设立，登记只是决定其是否具有对抗善意第三人效力的因素，记只是决定其是否具有对抗善意第三人效力的因素，采取的是自愿登记的原则。采取的是自愿登记的原则。 2 2、经过登记的动产抵押权与质权并存时，按照、经过登记的动产抵押权与质权并存时，按照抵押登记与质物交付的时间先后，确定实现的顺序。抵押登记与质物交付的时间先后，确定实现的顺序。 3

12、3、动产抵押权未经登记的，不具有对抗效力，、动产抵押权未经登记的，不具有对抗效力，因此即使其设立于质权之前，也不能对抗质权。因此，因此即使其设立于质权之前，也不能对抗质权。因此，质权优先于未登记的抵押权。质权优先于未登记的抵押权。 担保法担保法8282条和条和8484条，采取了法定留置原则，条，采取了法定留置原则，即一方面留置权只能适用于即一方面留置权只能适用于“债权人按照合同约定占债权人按照合同约定占有债务人的动产有债务人的动产”的情形，另一方面合同债权人可以的情形，另一方面合同债权人可以留置债务人的动产应由法律规定。留置债务人的动产应由法律规定。 这一规定导致当时我国的留置权只有在因保管合

13、这一规定导致当时我国的留置权只有在因保管合同、运输合同、加工承揽合同、仓储合同、行纪合同同、运输合同、加工承揽合同、仓储合同、行纪合同等中发生债务人不履行债务的，债权人才享有留置权。等中发生债务人不履行债务的，债权人才享有留置权。因此留置权的适用范围较小。因此留置权的适用范围较小。 物权法物权法第第230230条条 债务人不履行到期债务，债债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。就该动产优先受偿。 前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。置财产。 因

14、此，留置权的适用范围大为扩张。因此，留置权的适用范围大为扩张。 抵押权与留置权并存时的处理原则：抵押权与留置权并存时的处理原则： 担保法担保法未作规定，担保法解释未作规定，担保法解释7979条规定，同条规定，同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。权人受偿。 海商法海商法规定了船舶留置权优先于船舶抵押权。规定了船舶留置权优先于船舶抵押权。 物权法物权法第第239239条，同一动产上已设立抵押权或条，同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。 从物权基本法的层面上

15、，明确了同一财产上的留从物权基本法的层面上，明确了同一财产上的留置权优先于抵押权或质权。置权优先于抵押权或质权。 注意：在同一动产上，无论留置权是产生于抵押注意：在同一动产上，无论留置权是产生于抵押权或质权之前，还是产生于抵押权或者质权之后，留权或质权之前，还是产生于抵押权或者质权之后，留置权的效力都优先于抵押权或者质权。置权的效力都优先于抵押权或者质权。（六）抵押权与抵押权并存（六）抵押权与抵押权并存担保法担保法第第3535条规定：条规定：“抵押人所担保的债权抵押人所担保的债权不得超出其抵押物的价值。财产抵押后，该财产的价不得超出其抵押物的价值。财产抵押后，该财产的价值大于所担保债权的余额部

16、分，可以再次抵押，但不值大于所担保债权的余额部分，可以再次抵押，但不得超出其余额部分。得超出其余额部分。” 根据这一规定，只有在抵押财产的价值大于所担根据这一规定，只有在抵押财产的价值大于所担保的债权时，抵押人才可以就同一抵押财产向其他的保的债权时，抵押人才可以就同一抵押财产向其他的债权人再次抵押，而且向数个债权人抵押担保的债权债权人再次抵押，而且向数个债权人抵押担保的债权总额不得超出该抵押财产的价值。是限制重复抵押的，总额不得超出该抵押财产的价值。是限制重复抵押的，这与担保法制定之时，我国市场经济处于起步阶段，这与担保法制定之时，我国市场经济处于起步阶段，社会信用程序较低等原因密切相关。社会

17、信用程序较低等原因密切相关。物权法物权法不再限制同一财产的重复抵押行为，不再限制同一财产的重复抵押行为，以同一财产向同一债权人或者不同债权人多次抵押的，以同一财产向同一债权人或者不同债权人多次抵押的，抵押人所担保的债权可以超出其抵押财产的价值，同抵押人所担保的债权可以超出其抵押财产的价值，同一抵押物上成立多个抵押权的，各个抵押权之间的清一抵押物上成立多个抵押权的，各个抵押权之间的清偿次序，按照物权法第偿次序，按照物权法第199199条的规定，依法确定以下条的规定，依法确定以下清偿原则：清偿原则： （一）已登记的抵押权优先于未登记的抵押权；（一）已登记的抵押权优先于未登记的抵押权； （二）抵押权

18、均已登记的，登记在先的抵押权优（二）抵押权均已登记的，登记在先的抵押权优先于登记在后的抵押权，顺序相同的按照债权比例清先于登记在后的抵押权，顺序相同的按照债权比例清偿；偿； （三）抵押权未登记的，不分次序，按照债权比（三）抵押权未登记的，不分次序，按照债权比例清偿。例清偿。（一）实现抵押权的条件（一）实现抵押权的条件 物权法物权法第第195195条第条第1 1款规定款规定:“:“债务人不履行债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该

19、抵押财产所得的价款优先受偿。卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。” 依照该条规定，抵押权人实现抵押权的条件分为依照该条规定，抵押权人实现抵押权的条件分为“债务人不履行到期债务债务人不履行到期债务”和和“发生当事人约定的实发生当事人约定的实现抵押权的情形现抵押权的情形”两种，符合其中任何一种的，抵押两种，符合其中任何一种的，抵押权人都有权实现抵押权。权人都有权实现抵押权。 担保法第担保法第5353条，协议不成的，抵押权人可以向人条，协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。民法院提起诉讼。途径：司法（途径：司法（9494）。费用：占标的额）。费用：占标的额22223434。时间：二年以上时间

20、：二年以上5050，一年半到二年，一年半到二年2525。 物权法第物权法第195195条第条第2 2款，抵押权人与抵押人未就抵款，抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。法院仅需对抵押权证明材料院拍卖、变卖抵押财产。法院仅需对抵押权证明材料等证据进行审查，即可裁定实现抵押权，成本低，效等证据进行审查，即可裁定实现抵押权，成本低，效率高。率高。 抵押人提出关于抵押人提出关于“抵押权实现前提条件的争议抵押权实现前提条件的争议”异议的，应当由抵押人向法院提起诉讼解决，而非异议的，应当由抵押人向法院提起诉讼

21、解决，而非要求抵押权人向法院提起诉讼。要求抵押权人向法院提起诉讼。 如抵押人提起诉讼的，抵押权人不得启动非诉如抵押人提起诉讼的，抵押权人不得启动非诉讼执行程序实现抵押权讼执行程序实现抵押权; ; 如抵押人仅提出异议而不提起诉讼的，应当允如抵押人仅提出异议而不提起诉讼的，应当允许抵押权人请求法院实现其抵押权。许抵押权人请求法院实现其抵押权。 （二）（二）房、地分别抵押的清偿规则房、地分别抵押的清偿规则 抵押情形：单独抵押、一体抵押、分别抵押抵押情形：单独抵押、一体抵押、分别抵押 1 1、合同效力：有效、合同效力：有效 2 2、清偿规则、清偿规则争议：争议： （1 1）一体变现，分别清偿；）一体变

22、现，分别清偿； （2 2）一体变现，次序清偿（重复抵押）一体变现，次序清偿（重复抵押）问题根源：登记机关的不统一问题根源：登记机关的不统一 司法实践：司法实践： 2004 2004年最高法院破产座谈会扩大该批复适用范围。年最高法院破产座谈会扩大该批复适用范围。扩大到其他商事案件。扩大到其他商事案件。 20042004年年1 1月月1616日，法明传（日，法明传（20042004）2222号转发国土资号转发国土资源部源部关于国有划拨土地使用权抵押登记有关问题的关于国有划拨土地使用权抵押登记有关问题的通知通知规定，抵押经过有审批权限的土地行政管理部规定，抵押经过有审批权限的土地行政管理部门依法办理

23、登记的，视为已经过批准，不须再办理审门依法办理登记的，视为已经过批准，不须再办理审批手续。批手续。九、借款担保合同中与破产有关的相关问题九、借款担保合同中与破产有关的相关问题（一）原债务人破产后，债权人能否起诉破产（一）原债务人破产后，债权人能否起诉破产企业的承债式改制企业？企业的承债式改制企业？案例：原债务人玻璃厂破产终结后，债权人资产案例：原债务人玻璃厂破产终结后，债权人资产公司起诉承债式改制企业华鹏公司，是否符合公司起诉承债式改制企业华鹏公司，是否符合民诉民诉法法第第108108条的起诉条件？对原债务人破产终结后，条的起诉条件？对原债务人破产终结后，发现改制企业以承债方式接收了原债务人的

24、财产，能发现改制企业以承债方式接收了原债务人的财产，能否由受理破产案件的法院将其作为破产财产追回并重否由受理破产案件的法院将其作为破产财产追回并重新进行分配？新进行分配？ 两种意见：两种意见： 1 1、该起诉符合、该起诉符合民事诉讼法民事诉讼法第第108108条的规定，条的规定，债权人享有诉权，人民法院应对案件进行实体审理。债权人享有诉权，人民法院应对案件进行实体审理。原债务人破产并不能免除改制企业的连带责任。原债务人破产并不能免除改制企业的连带责任。 2 2、本案应裁定驳回起诉，由破产法院处理。、本案应裁定驳回起诉，由破产法院处理。 最高法院（最高法院（20092009）民二他字第）民二他字

25、第4040号答复：号答复： 根据你院请示报告反映的案情，承债式改制根据你院请示报告反映的案情，承债式改制企业接收了债务人的资产。企业接收了债务人的资产。 债务人破产后，债权人债务人破产后，债权人向承债式企业追索的实际上是债务人的破产财产。向承债式企业追索的实际上是债务人的破产财产。因此：因此： （1 1）债权人享有诉权；）债权人享有诉权； （2 2）其提起的诉讼应由受理债务人破产案件的）其提起的诉讼应由受理债务人破产案件的人民法院管辖；人民法院管辖； （3 3）诉讼的性质应为债权人代表诉讼。）诉讼的性质应为债权人代表诉讼。（三）担保法解释第（三）担保法解释第4444条的适用条的适用1 1、债务

26、人破产前，债权人在保证期间内向保证人主、债务人破产前，债权人在保证期间内向保证人主张过权利的，是否还适用张过权利的，是否还适用担保法解释担保法解释第第4444条。条。 案例案例20032003年年1010月月1616日，商业银行与助剂厂签订日，商业银行与助剂厂签订借款合同，借款借款合同，借款4545万元，期限自万元，期限自20032003年年1010月月1616日至日至20042004年年1010月月1515日。日。耐火材料厂提供连带责任保证，耐火材料厂提供连带责任保证，保证期限自贷款保证期限自贷款到期日至到期日至20062006年年1010月月1515日日。20042004年年6 6月月17

27、17日，助剂厂被法院宣告破产还债，日，助剂厂被法院宣告破产还债，商业银行作为债权人申报债权。经过清算，破产债权商业银行作为债权人申报债权。经过清算，破产债权清偿率为零。清偿率为零。20042004年年1212月月7 7日，助剂厂破产程序终结日，助剂厂破产程序终结。20062006年年1010月月1212日日，商业银行向耐火材料厂发出贷，商业银行向耐火材料厂发出贷款逾期催收通知书，该厂在该通知书上盖章，并注明：款逾期催收通知书，该厂在该通知书上盖章，并注明：因助剂厂破产，该贷款由我方承担连带责任，盖章延因助剂厂破产，该贷款由我方承担连带责任，盖章延长担保时效。长担保时效。一审判决认为：一审判决认

28、为：（1 1）根据担保法解释第）根据担保法解释第4444条规定，债权人应当条规定，债权人应当在破产程序终结后六个月内要求保证人承担保证责任，在破产程序终结后六个月内要求保证人承担保证责任，这六个月是债务人破产后关于保证期间的特殊规定。这六个月是债务人破产后关于保证期间的特殊规定。保证期间是除斥期间，当期间届满时，债权人要求保保证期间是除斥期间，当期间届满时，债权人要求保证人承担保证责任的实体权利消灭。本案中未在破产证人承担保证责任的实体权利消灭。本案中未在破产程序终结后六个月内（即自程序终结后六个月内（即自20042004年年1212月月7 7日起六个月日起六个月内）主张权利，耐火材料厂的保证

29、责任消灭。内）主张权利，耐火材料厂的保证责任消灭。（2 2）耐火材料厂在催款通知书上盖章，视为双）耐火材料厂在催款通知书上盖章，视为双方之间形成了新的保证关系。根据保证的附从性，保方之间形成了新的保证关系。根据保证的附从性，保证需以主债务存在为前提，但此时，助剂厂已经破产证需以主债务存在为前提，但此时，助剂厂已经破产终结，因此该保证事实上未成立，也无法成立。终结，因此该保证事实上未成立，也无法成立。特殊期间的性质：除斥期间特殊期间的性质：除斥期间目的：保护债权人利益，考虑破产程序中，债权人在保证目的：保护债权人利益，考虑破产程序中，债权人在保证期间内对保证人行使权利的不便期间内对保证人行使权利

30、的不便这种情况下，由于破产程序已经终结，债权人向这种情况下，由于破产程序已经终结，债权人向保证人主张权利不存在任何障碍，完全可以在剩余保保证人主张权利不存在任何障碍，完全可以在剩余保证期间内行使权利，没有适用证期间内行使权利，没有适用担保法解释担保法解释第第4444条条的必要。的必要。如果适用该条规定，反而对债权人行使权利是一如果适用该条规定，反而对债权人行使权利是一种限制，而该条规定的本意是对债权人行使权利的一种限制，而该条规定的本意是对债权人行使权利的一种保护，与立法本意相违背。种保护，与立法本意相违背。3 3、“债权人要求保证人承担保证责任的，应债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产

31、程序终结后六个月内提出当在破产程序终结后六个月内提出”的理解。的理解。如何起算破产程序终结的时间？如何起算破产程序终结的时间？两种观点：两种观点：（1 1）以破产终结裁定上注明时间为起算点。）以破产终结裁定上注明时间为起算点。（2 2）以债权人知道或者应当知道的时间为起算点。）以债权人知道或者应当知道的时间为起算点。原破产法对于破产终结的裁定未规定向债权人送原破产法对于破产终结的裁定未规定向债权人送达或者公告程序。达或者公告程序。新破产法规定了公告程序。新破产法规定了公告程序。倾向性的意见：倾向性的意见：以债权人知道或者应当知道的时间为起算点。如果以债权人知道或者应当知道的时间为起算点。如果没

32、有公告，也没有送达，应当允许债权人在知道后没有公告，也没有送达，应当允许债权人在知道后六个月内起诉。六个月内起诉。1 1、企业之间借贷的含义、企业之间借贷的含义企业间借款：无金融经营权的企业之间企业间借款：无金融经营权的企业之间司法实践中区分的三种借贷类型：司法实践中区分的三种借贷类型：有金融机构参与的借贷有金融机构参与的借贷民间借贷民间借贷企业之间借贷企业之间借贷2 2、企业之间借贷的表现形式、企业之间借贷的表现形式典型形式：借款合同典型形式：借款合同 变相形式：变相形式：以联营形式借贷以联营形式借贷以投资形式借贷以投资形式借贷以委托理财形式借贷以委托理财形式借贷其他形式：垫款；虚假买卖其他

33、形式：垫款；虚假买卖 3 3、企业之间借贷合同效力的司法认定：、企业之间借贷合同效力的司法认定：无效及其争议无效及其争议基本理由：违反金融法规，扰乱金融秩序基本理由：违反金融法规，扰乱金融秩序依据：依据：中国人民银行中国人民银行19961996年年6 6月月2828发布的发布的贷款通则贷款通则 关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答（法关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答（法发发199027199027号）号） 关于企业相互借贷的合同出借方尚未取得约定利关于企业相互借贷的合同出借方尚未取得约定利息人民法院应当如何裁决问题的解答（法复息人民法院应当如何裁决问题的解答（法复199619962 2

34、号）号） 关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复（法复如何处理问题的批复（法复199615199615号）号） 贷款通则贷款通则第第6161条：各级行政部门和企事业单位、供销合作条：各级行政部门和企事业单位、供销合作社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会，社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会，不得经营存贷款等金融业务。不得经营存贷款等金融业务。企业之间不得违反国家企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务规定办理借贷或者变相借贷融资业务。第第7373条条 行政部门、企事业单位、股份合作经济行政部门、企事业单

35、位、股份合作经济组织、供销合作社、农村合作基金会和其他基金会擅组织、供销合作社、农村合作基金会和其他基金会擅自发放贷款的；自发放贷款的；企业之间擅自办理借贷或者变相借贷企业之间擅自办理借贷或者变相借贷的，的，由中国人民银行对出借方按违规收入处以由中国人民银行对出借方按违规收入处以l l倍以倍以上至上至5 5倍以下罚款，并由中国人民银行予以取缔。倍以下罚款，并由中国人民银行予以取缔。关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答四、关于联营合同中的保底条款问题四、关于联营合同中的保底条款问题（二）企业法人、事业法人作为联营一方向联营（二）企业法人、事业法人作为联营一

36、方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，润的，是明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已应当确认合同无效。除本金可以返还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当于银行利息的罚款。处以相当于银行利息的罚款。关于企业相互借贷的合同出借方尚未取得约定利关于企业相互借贷的合同出借方尚未取得约定利息人民法院应当如何裁决问题的解答息人民法院应当如何裁决问题的解答对企业之间相互借贷的出借方或者名为联营、实为对企业之间相互借贷的出借方或者名为联营、实为借贷的出资方尚未取得的约定利息，人民法院应当借贷的出资方尚未取得的约定利息，人民法院应当依法向借款方收缴。依法向借款方收缴。关于对企业借贷合同借款方逾期不归还