分包商工期索赔

1、分包商在哪些情形下有权就工期分包商在哪些情形下有权就工期提出索赔？分包商索赔应遵循哪提出索赔？分包商索赔应遵循哪些基本准则？些基本准则？组员：组员： QQ: 420429695QQ: 420429695 2012 2012年年11 11月月xx xx日日分分 包包 商商 工工 期期 索索 赔赔l第一部分、分包商索赔基础知识第一部分、分包商索赔基础知识l第二部分、分包商可进行工期索赔的情形第二部分、分包商可进行工期索赔的情形l第三部分、分包商工期索赔应遵循哪些基第三部分、分包商工期索赔应遵循哪些基本原则本原则 第一部分分包商工期索赔基础知识第一部分分包商工期索赔基础知识区分： 主 线1.国际（F

2、IDIC) 2.国内（标准施工招标文件）国际 单选：单选： 工程师直接向分包人发布了错误指令，分包人经工程师直接向分包人发布了错误指令，分包人经承包人确认后实施，但该错误指令导致分包工程承包人确认后实施，但该错误指令导致分包工程返工，为此分包人向承包人提出工期索赔，承包返工，为此分包人向承包人提出工期索赔，承包人人(C )。 A以不属于自己的原因拒绝索赔要求以不属于自己的原因拒绝索赔要求 B认为要求合理，先行支付后再向业主索赔认为要求合理，先行支付后再向业主索赔 C不予支付，以自己的名义向工程师提交索赔不予支付，以自己的名义向工程师提交索赔报告报告 D不予支付，以分包商的名义向工程师提交索不予

3、支付，以分包商的名义向工程师提交索赔报告赔报告 分包的概念： 分包是指（主）承包商将部分工 程交给他人实施和完成的行为。 法律性质： 第三人代为履行 分包法律特征： （1）分包是主包商雇佣的，并与之签订分包合同的行为。 （2）分包是分包商承揽一部分工程，而不是全部工程行为。（3）分包没有改变主包商对业主负责，分包商像主包商负责的权利义务关系，也就是说主包商对业主的权利义务没有转移给分包商。主要体现如下：a分包合同存续于主包商于分包商之间，业主与分包之间没有合同关系。b.分包没有改变主包对业主负责，分包对主包负责的合同关系。c.主包商不能以分包为由，向业主主张合同项下的权利义 务转移给分包商。

4、d.主包商不能以分包商延误，所做工程缺陷等为由抗辩，推脱他对业主的合同责任。e.分包合同附属于主合同，以主合同成立为前提，随主合同消灭而消灭业主 主包商 分包商合同关系及索赔原则 业主 咨询 主合同 工程师 管理主包商 分合同 分包商 主包商与分包商合同关系及索赔处理原则 从市场的角度看，总承包商既是买方又是卖方，他既要对业主负全部法律和经济责任，又要根据分包合同对分包商进行管理并履行有关义务。分包商在施工现场则要接受总承包商的统筹安排和调度，对总承包商承担分包合同规定的责任和义务。 我国建筑法第二十九条规定：“总承包单位对建设单位负责;分包商对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对

5、建设单位承担连带责任。” 索赔的处理原则 分包商与总承包商有合同约定，因此相互之间的索赔完全应按照合同条款来进行。业主与分包商的关系及索赔原则 从法律角度讲，业主与分包商之间没有契约关系。除非合同中另有明确规定，分包商不能就付款、索赔和工期等问题直接与业主交涉，甚至无权就此状告业主，一切与业主的往来均须通过总承包商进行。 个别情况下，业主也可以向分包商直接付款，如合同条款明确约定，或法律规定的条件成立。如果业主在没有合法依据的情况下，直接向分包商付款，则可能使得总承包商拒绝承担原总承包合同中的某些义务，或者导致业主向总承包商和分包商双重付款的不利局面。案例1992年1月13日，主包商就金海旅游

6、办公楼与卓越装饰签订分包合同，合同约定：工期90天，开工日期暂定为1992年1月23日1993年1月23日，工程正式开工，施工中，主包商因未能按时将意大利石材等材料运抵现场，造成20天停工。卓越装饰公司遂要求主包商顺延工期并索赔费用加利润共计33.48万元。承包商同意顺延工期，但拒绝分包商的费用索赔双方多次商议未果。于是分包商对工程行使留置权。业主为了预期使用工程变直接向分包商支付了分包商索赔费用并在与承包商合同价款中扣除该笔款项。请问：请问：1、工期延误责任方是谁？ 2、如何划分责任？ 3、本案该如何处理？ 工程索赔的处理原则 通常业主与分包商之间没有直接合同关系，他们之间的联系一般由总承包

7、商来搭接。如果业主的某种行为损害了分包商的某些利益，分包商都是先依据分包合同约定向总承包商提出索赔要求，再由总承包商根据总承包合同的相关约定，向业主提出相应的索赔事项，反之亦然！ 问：在分包工程结算中，有时会发生这样一种情况，分包商以自己的名义直接与业主签发了一些增加工程价款的索赔签证，双方都有签字盖章，事由也很合理，但到了结算时，或结算审核时，业主却不到认可。您认为这样的这些赔款签证有效吗?国际：国际： 在没有特别约定的情况下，分包商直接与业主联系并发生了各种工程联系单，是没有合同依据的。因此，在正常、规范的结算程序中，这些增加工程价款的索赔签证一般是不能作为结算依据的。除非总承包合同有相应

8、的约定。国内（突破合同相对性） 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二十五条规定，因建设工程质量发生争议的，发包人可以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼。2005标准施工招标文件分包商与咨询工程师的关系及索赔原则 一般情况下，业主与分包商没有合同关系，因此，咨询工程师管理项目的各种行为通常须通过总承包商再转达。有时，咨询工程师在征得总承包商的同意后，可能就一些技术问题直接与分包商进行交往，但咨询工程师应该将有关函件抄送总承包商，及时通报有关情况，尤其当涉及付款或进度计划等时，以便总承包商在适当的时候提出意见或采取相应的行动。 如果分包商拒绝执行咨询工程师

9、的指示，从理论上讲，业主只是有权对总承包商实施惩罚等处理，因此实际受损的往往是总承包商，业主和分包商都会力图从总承包商挽回各自的经济损失而进行索陪。工程师发出的指令给分包商造成了费用或工期等方面的损失，通常由分包商先向总承包商提出，再由总承包商直接向业主提出相应索赔。总承包商对指定分包商违约行为是否承担责总承包商对指定分包商违约行为是否承担责任？任？ 国内：一般认为除非由于总承包商向指定分包商发布了错误的指示要承担责任外，对指定分包商的任何违约行为给业主或第三者造成损害而导致索赔或诉讼，总承包商不承担责任 国际： 虽为指定分包，但其属性仍然是分包商，因此一般情况下总包商仍需就总承包范围内的全部

10、工程（包括指定分包工程）向业主承担全部责任（FIDIC）。责任承担指定分包在我国的情况：第一、我国禁止指定分包。根据中国建设部2004年2月3日发布的房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法（以下简称分包管理办法 ）的第七条的规定：“建设单位不得直接指定分包工程承包人。任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。” 但该分包管理办法并没有对业主违反规定强行指定分包规定具体的处罚措施。因此，实践中存在着大量的业主以各种形式干预分包商选择的行为； 第二、指定分包合同依然有效。根据合同法的规定，只能根据法律或行政法规的规定才能认定合同无效，而分包管理办法属于建设部文件，其效力等级低于法律和行政

11、法规，法院不能据此判定指定分包合同无效；根据2004年12月最高人民法院发布的关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十二条的规定，因发包人直接指定分包人分包作业工程，造成建设工程质量缺陷的，发包人应当承担过错责任。承包人有过错的，也应当承担相应的过错责任。第二部分、分包商可进行工期索赔的情第二部分、分包商可进行工期索赔的情形形 4FIDIC施工合同条件规定，对承包商索赔同时，给予工期费用补偿的情况包括( )。 A延误移交施工现场 B不可遇见的外界条件 C异常不利气候导致的停工 D业主提前占用工程 E不可抗力事件造成的损失 FIDIC1994年版7.2规定了分包商在下述情形有权就工

12、期提出索赔： （1）在主包商得到业主就主合同项下主包工程竣工延期的情形下。 （2）除第8.2款第（a）项外根据第8.2做出的任何指令。 （3）主包商或其他应附有责任的对分包合同违约。通常情况下主包工程竣工延期，分包商有权提出工期索赔，那主包工程在什么情况下可以延期？ 第一、业主原因。拖延进度款式典型的可 顺延可补偿情形 第二、工程变更。较常见的可索赔可顺延 工期情形 第三、自然风险。可顺延工期但不可补偿 的主要情形 第四、第三方原因。可顺延但不可补偿的模糊情 形 （一）发包人原因（一）发包人原因1、发包方人拖延支付进度款，导致承包人无法继续施工的，承包人有权暂停施工，因此引起工期延误的，停工期

13、间应从工期中扣除；承包人未停工，而是继续施工的，司法实践中未必认同可顺延工期。2、发包人延期提供施工条件的。如：场地、施工场地内地下管线等相关资料、施工图纸等，导致承包人无法施工的，从发包人提供这些施工必要资料之日起算工期。（实践中承包人需注重举证）3、发包人未按约提供甲供材料。如：甲供材延误，或质量、规格、品牌不符合合同约定的。实践中应注意的是如果合同就甲供材料约定承包人应尽到代为通知协调义务的，承包人应履行通知协调义务，否则，可能无法要求顺延工期。4、不利地下条件。标准合同07版第4.11.2规定，承包人遇到不利条件时，应该及时通知监理人。监理人发出指示构成变更的，应该顺延工期。监理人没有

14、发出指示的，发包人应该补偿承包人采取措施而增加的费用，并延期工期。5、因指定分包工程引起的工期拖延。发包人直接指定分包人分包专业工程，因该指定分包人原因导致工期延误的，依据最高院工程合同解释12条规定，该工期延误责任由发包人承担，但总包人有过错的，也应该承担相应的过程责任。（二）工程变更（二）工程变更 按照标准合同07版第(1)(2)款规定，因发生设计变更、施工方案变更而导致延误的工期可以顺延。 实践中，工程变更和额外工作队工期的实际影响往往较大，因设计等待变更指令，协调相应事宜以及实施准备、材料采购、人员组织、机械设备准备，以及其他事件的影响。 承包人应该在发包人做出变更指令或相应要求时与发

15、包人协商确认应顺延的工期，并形成签证等书面文件。（三）自然风险（三）自然风险 依据标准合同07版11.4款、21.3.1(5)项规定，在施工过程中，如果发生不可抗力因素导致工期延误，承包人有权要求顺延工期，但应该承担举证的责任。 如： 1、异常恶劣气候条件、地震、台风、暴雨导致承包人无法施工； 2、高温酷热或暴雪冰冻灾害导致工期延误。（四）第三方原因（四）第三方原因 是指发生不可归责于承包人和发包人的意外事件而导致的延误的。 如：公用事业部门拖延、政府部门要求停工、高考期 间有关政府部门要求考点周围100米范围内不得施工等。 承包人有权要求顺延工期，但应承担举证责任。 注释：注释：我国标准合同

16、07版对此没有规定，承包人在订立合同时，可以在专用条款中进行约定。(参见论工程施工索赔.doc）分包商索赔应遵循哪些基本准则？分包商索赔应遵循哪些基本准则？根据 第2 0 2款 的规 定 ，如果 分 包商认 为他 有权 根 据 本分包合同条件或与 分包合 同有关的其他条款要求延 长 分包合同竣工时间和 (或 ) 任何额 外付款 ，主合 同第 20 1款 “ 承包商 的索赔 ”应适用于 分包商的索赔。除非， 1 在分包商知道 (或应当知道 ) 导致索赔的事件或情 况后 ，分包商提交索赔通知的期限没有超过21天 ； 2 在 分包商知道 (或应 当知道 ) 导致索赔的事件或情 况后 ，分包商提 交全

17、部 索赔细节的期限没有超 过35天 ， 或者在分包商提议的并经承包商批准 的任何其他期限内； 3 第 14 6款 项下 的 向分 包商 支付 的 “ 临 时付款 证 书 ”应替代 “ 付款证书 ”： 4 下列 内容将 替代主合 同第 20 1款倒 数第二段 的内 容： 承包商应与分包商协商 ，努力就延 长分包合同竣工 时间和 (或 ) 分包商认为有权索赔的任何额外付款达成 一 致。如果双 方未能达成一致 ，承包商应在收到分包商 的全部 索赔细节或者承包商要求的任何 进一步的详情 后 的42天内，或者在双方当事人同意 的任何其他期限内： (i) 在适当考虑 分包商递交的索赔 、额外付款索赔 和

18、(或 ) 工期延长索赔和其他所有情况后 ，作 出公平 的 决定 ； (i i) 通知分包商 ，给出适 当的和适用的额外付款和 ( 或 ) 分包合 同竣工时间延长 (如有 ) 的理由和所依据 的条款： () 向分包商支付额外付款 ，批准延长分包合同竣 工时间 (如有 ) 。 施工分包合同条件第3 3款、第3 4款和第20 2款 承包商的索赔业主的索赔分包商的索赔是否发出索赔通知是是是提供索赔的事件和详情是是是明确索赔依据是是是通知的时间要求尽快立即转交21天内是否要求先行协商解决是无是提交索赔详情的时间要求尽快无35天内作出决定的时间要求尽快无42天内将决定通知分包商的要求是无是承包商能否行使抵消权是是不适用思考1.为什么分包商索赔通知的时间要求是21天内？提交索赔详情的时间要求35天之内？2.承包商递交索赔报告28天后，工程师未对此索赔要求作出任何表示,意味着什么？答案：1.分包商21天内提出索赔，承包商28天内发出索赔通知。（承包商接到分包商索赔通知7天内向业主发出索赔） 2.承包人的索赔要求已成立。（建设工程施工合同示范文本(GF-1999-0201)规定工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求，视为该项索赔已经认可。索赔流程4FIDIC施工合同条件规定，对承包商索赔同时，给予工期费用补偿的情况包括