居住权法律定位探索概要

1、居住权法律定位探索07-04-23 10:45:00 作者：王鉴非 胡利明编辑：studa20匡I习摘要：居住权从罗马法以人役权的形式出现以来，基本上体现出物权法趋势， 但居住权本身与物权法价值之间存在严重的理念冲突，当初设立居住权的理由并不是 物权法意义上的居住权的存在根据。据此，对居住权重新定位为社会保障法上居住权 更符合居住权的本来理念。关键词：居住权物权法社会保障法法律定位 引言居住权的具体含义也是多种多样，主要包括：居住权是人权的一种；是一项社 会保障和福利制度；与迁徙自由同等的概念；把居住权当作承租权；国际移民法上的 居留权等。据此，居住权被定位为私权、公权、福利权、人权还是其他的

2、权利存 在一定的争议。其实，居住权作为一项私权性用益物权首先见于物权法建议稿， 其中被定义为：居住权人对他人房屋以及其他附着物享有占有、使用的权利。可是， 笔者意见有所不同，拟进行理性探索。居住权的源起一一人役权居住权肇端于罗马法，后来为法国法系和德国法系所传承，而且是以人役权的 形式出现，学说汇纂所言：“役权，或是人役权，如使用权和用益权；或是地役 权，如乡村地役权和城市地役权。”人役权，根据法学阶梯的规定，包括用益权、 使用权和居住权等，其标的范围基本上包括了所有的不动产和动产。罗马法中有关因 居住而使用他人权利涉及到用益物权、居住权和使用权，此三项权利在罗马法均称为 人役权，是指为特定人

3、的利益而利用他人物的权利，或者以他人物供自己使用和收益 的权利。居住权是人役权的一种，已经达成了一定的共识，但随着社会的发展也发生 一定的变异，在罗马法中形成比较发达的人役权制度。其中，人役权，以特定人的利 益为目的。2具体包括居住权、用益权和使用权。用益权是无偿地使用、收益他人之物而不损害或变更物 的本质的权利。使用权是权利人在个人需要的范围内，对他人物按其性质加以利用的 权利。居住权是因居住而使用他人房屋的权利。网同时，可喜的是，人役权在近现代各国民法中出现了使用权向限制性的人役权过渡的趋势。4与 此同时，由于东罗马帝国灭亡，罗马法日趋势微，沉默几个世纪后终于开始复兴，罗 马法本身所蕴涵私

4、法精神、精邃的理论和先进的民事制度为欧陆各国所传承，法国和 德国为其典型。法国民法典几乎完整移植了罗马法中人役权和地役权，而德国 民法典把人役权分为用益权和限制人役权，其中限制人役权中规定“排除所有人而 将建筑物或建筑物的一部分作为住房使用的权利，也可以设定为限制人役权”，此即 居住权。总之，居住权是起源于人役权制度，研究居住权必须从人役权着手。居住权的法理分析在现代法中，作为人役权形式存在的居住权是以罗马法中的居住权为形式，汲 取了地役权内容的合理因素，具有人役权为特定人利益的特征，同时又不失地役权内 容多样的特点。但是，居住权是人役权的一种形式，其本质上是人役权。因此，需要 分析居住权的法

5、理基础，就必须从人役权的特征出发。居住权的特征主要体现为：1. 居住权的主体是自然人。主要是因为它基于婚姻家庭关系而产生，主要源于赡养、抚 养、扶养的需要，往往涉及到配偶、家庭成员特有或者应有利益，这决定了居住权只 能是自然人，而不能是法人和非法人团体。2.居住权是他物权。至于居住权的基本 属性，首先它是物权，因为居住权人可以对房屋直接其权利，同时又只能在他人所有 的房屋上设定而属于他物权，另外又是为特定人的利益设定的，因而属于人役权，即 具有人身性，与居住权人的人身和其拥有的法律地位相关的一种权利。因而具有物权 的排他性是必然的。3.居住权的客休是他人的建筑物，而且被限于房屋，可以为建 筑物

6、的一部或者全部，还可以包括其他附着物。4.居住权具有时间性，具有“短暂 性”。居住权是为了特定自然人的利益而设定的，即该自然人的生存期限是居住权的 最长期限。如果为两个或者两个以上的自然人设定，则为自然人中生存期限最长的人 的生存限期为居住权的限期。当然，在设定居住权时，可以设定一个具体的限期，当 居住权的生存期限长于该期限时，该期限为居住权的期限。如果居住权人在该期限内 死亡，即以该居住权的生存期限为居住权人的期限。同时，征求意见稿中规定居 住权期限有约定期限的，按照其约定；没有约定或者约定不明确的，居住权的期限至 居住权死亡时止。5.居住权具有不可转让性和不可处分性。罗马法中，“人役权是

7、不能让与的权利，则权利的行使则可以转让，如转让某年对某土地的收获权。就人役 权的性质而言，它不能与权利人相分离，故权利人死亡，其权利即行消灭。”因 此，受其性质限制，居住权是不可转让的，即具有不可处分性。居住权的合理性考察般意义上说，居住权应该属于物权的范畴，具有物权的各种属性，可是根据对居住权的特征分析，又与物权的各种属性又有很大的矛盾之处。具体而言：1 .物 权的主体是一切民事主体，不论是自然人还是法人甚至是非法人组织，都可以成为物 权的主体，这样更能体现出民事主体在法律地位上的平等性。而居住权只要求其主体 是自然人，而且是具有特定关系的自然人，因而，作为物权的居住权在主体方面与物 权发生

8、相当大的冲突。2.居住权是他物权，可是却具有特定的人身关系，是为了特 定人的利益而设定的，非特定关系的人而享有居住权，与他物权的一般属性相差甚远。 3.居住权的客体限于不动产，基本上是房屋，是为了满足特定人的居住权而设定的。 而他物权客休是一切动产和不动产，在客休上没有区分。在这方面，居住权与一般他 物权的客休有很大的差别。4.居住权的目的仅仅是为了特定人居住房屋的需要，为 了社会稳定的需要。这与他物权的目的为了取得利益的最大化相差较大。5.居住权 具有短暂的时间性，一般最长只有居住权人的有生之年，时间届满，居住权将消灭。 而物权是无期限的，只要物还存在物权就不会消灭，因而，居住权作为物权也是不合 物权理念。6.物权可以由物权人自由处分，只要是不违反法律规定和社会公共利益 都可以处分物权，这也是体现出物权的，特别是用益物权是为了实现物的最大效用， 实现物的利益最大化，可是居住权不具有可转让性和不可处分性，违背了物权的基本 属性，