公司法(2)(1)

1、2021-10-26华东政法大学经济法学院1ssl公司法第二章公司法第二章l有限责任公司的设立有限责任公司的设立l一、概述l二、有限责任公司设立的要件（实质要件）l三、有限责任公司设立的程序（设立登记）l四、发起人行为的责任归属（略）2021-10-26华东政法大学经济法学院2ss一、概述一、概述l（一）有限责任公司概述l1、含义l股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的公司。l2、特点VS股份有限公司（1）股东人数有限。 1993年公司法第20条：有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立。 2005年公司法第24条：有限责任公司由五十个以下股东出资设立。2021-10-26华东政法大

2、学经济法学院3ss2021-10-26华东政法大学经济法学院4ssl（2）公司设立简便。l例如，原公司法规定：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。 2021-10-26华东政法大学经济法学院5ssl（3）公司具有封闭性。l公司可分为开放型公司与闭锁性公司，前者股东人数多，股权具有高度流通性，后者股东人数少，股权流通性受很大限制。l有限责任公司属于闭锁性公司：股东人数少，不对外公开发行股份，股权的转让不自由，公司仅承担比较有限的信息公开义务。2021-10-26华东政法大学经济法学院6ssl（4）公司组织机构较灵活。l第第5050条：条：

3、股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。 l第第5151条：条：有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。 2021-10-26华东政法大学经济法学院7ssl【归纳】l这些特点的来源：立法初衷是将其作为中小企业的组织形式，因此强调简便、灵活为中小企业量身定做当然，大企业也可以采取有限责任公司的形式l如中国投资有限责任公司 ，注册资本超过1万5千亿l（二）公司设立概述l1、含义l公司发起人为实现公司的成立而实施的各项行为的总称。【什么人、什么事】l【说明1】设立与成立

4、公司设立过程公司成立结果类似于合同的订立与合同的成立2021-10-26华东政法大学经济法学院8ss2021-10-26华东政法大学经济法学院9ssl【说明2】“发起人”公司法司法解释三第一条公司法司法解释三第一条：为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人。三大特征：签署公司章程；出资；履行公司设立职责。 “既要出钱，也要出力”实践中主要采用形式标准。2021-10-26华东政法大学经济法学院10ssl2、公司设立的立法主义（按照时间顺序）l（1）放任主义l法律对公司的设立不加任何限制，公司的设立全凭当事人自行决定。2021-10-26华东

5、政法大学经济法学院11ssl（2）特许主义l设立公司受到严格限制，每设立一个公司都需要得到国家元首或议会的特别许可。l如英国1600年的东印度公司；1853年的渣打银行（charteredchartered bank）2021-10-26华东政法大学经济法学院12ssl（3）核准主义l又称许可主义，是指设立公司除了应具备法定要件，还应得到行政机构的审核、批准。l特许主义与核准主义不同，前者每一个公司的设立均须制定专门的法律或由国家元首颁布命令，后者是基于既存的法律，由行政机构核准。2021-10-26华东政法大学经济法学院13ssl（4）准则主义l又称登记主义，是指只要符合法律规定的公司的成立

6、要件，即可到公司登记机构办理设立登记手续，取得公司资格，无须另行经过行政机构的审核、批准。2021-10-26华东政法大学经济法学院14ssl我国：l1993年公司法年公司法：准则主义与核准主义并用，有限责任公司原则上采取准则主义，例外采取核准主义，而股份有限公司一律采取核准主义。l第第7777条：条：股份有限公司的设立，必须经过国务院授权的部门或者省级人民政府批准。2021-10-26华东政法大学经济法学院15ssl20052005年公司法年公司法：准则主义为主，核准主义为辅l第第6 6条：条：设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有

7、限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。2021-10-26华东政法大学经济法学院16ssl【例】l证券法证券法122122条：条：设立证券公司，必须经国务院证券监督管理机构审查批准。l保险法保险法第第6767条条：设立保险公司应当经国务院保险监督管理机构批准。2021-10-26华东政法大学经济法学院17ss二、有限责任公司设立的实质要二、有限责任公司设立的实质要件件l0505年公司法第年公司法第2323条条：设立有限责任公司，应当具备下列条件：（一）股东符合法

8、定人数；（二）股东出资达到法定资本最低限额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。l1313年公司法第年公司法第2323条：条：设立有限责任公司，应当具备下列条件:（一）股东符合法定人数；（二）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额；（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（五）有公司住所。2021-10-26华东政法大学经济法学院18ss2021-10-26华东政法大学经济法学院19ssl（一）股东l1、股东的人数限制。150人。l 下限：1人？l l 上限：50人？l上限在实践中可以规

9、避，而且比较容易。l国外不少立法已经取消了有限责任公司股东人数的上限。2021-10-26华东政法大学经济法学院20ssl2、股东的资格限制。l基本无限制（鼓励投资）。l既可以是自然人，也可以是法人，甚至其他组织（如合伙企业）；既可以是本国人，也可以是外国人。？无民事行为能力人可以发起设立公司吗2021-10-26华东政法大学经济法学院21ssl（二）资本l 1.资本的含义l（1）概念l又称股权资本，简称股本，是指全体股东对公司的出资总额，也即股东出资之和。l英美：capital，股东提供给公司用以换取股权的对价。l（2）注册资本VS实缴资本公司法第公司法第2626条：条：有限责任公司的注册资

10、本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。实缴资本：股东按照公司章程的规定实际缴纳给公司财产。2021-10-26华东政法大学经济法学院22ss2021-10-26华东政法大学经济法学院23ssl（3）资本VS资产l公司资本是由公司章程确定并载明的股东出资总额，来源于股东出资。l公司资产是公司实际拥有的全部财产。在财产来源上，资产主要来自股东的出资、公司对外负债、公司的收益三个方面。l公司资本一般是确定的，资产则始终处于变动中l【例】股东出资1000万元，从银行借贷1000万元，只有前一个1000万元才是资本。2021-10-26华东政法大学经济法学院24ssl（4）为什么资本是公司设立的

11、要件之一l对公司：有限责任公司、股份有限公司都是资合公司，一定数额的资本是公司设立和存续的物质基础，也是对外经营活动的信用基础。l对股东：股东之所以取得股东身份、之所以享有一定的股权的基础；对价l对债权人：保障债权得以实现的基本手段之一，资本类似于一种担保金（当然并非真正的担保）2021-10-26华东政法大学经济法学院25ssl2、设立有限责任公司对资本的要求l（1）最低限额最低注册资本制度l20052005年公司法第年公司法第2626条：条：有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。l VSl20132013年公司法

12、第年公司法第2626条：条：法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。l2021-10-26华东政法大学经济法学院26ssl【思考】最低注册资本制之存废？l许多国家都有该制度（如德国规定为2.5万欧），但如今看来，最低注册资本的要求在各国立法中逐渐淡化：美国、日本等国业已废除了最低注册资本制，其他国家对最低注册资本的要求也越来越低平民也可以圆老板梦，开公司、办企业不再是富人的专利。l我国：我国：除法律、行政法规以及国务院决定对特定行业注册资本最低限额另有规定的外，取消有限责任公司最低注册资本3万元、一人有限责任公司最低注册资本10万元、股份有

13、限公司最低注册资本500万元的限制。2021-10-26华东政法大学经济法学院27ss“一元公司一元公司”l【例外例外】l证券法第证券法第127条：条：证券公司经营本法第一百二十五条第（一）项至第（三）项业务的，注册资本最低限额为人民币五千万元；经营第（四）项至第（七）项业务之一的，注册资本最低限额为人民币一亿元；经营第（四）项至第（七）项业务中两项以上的，注册资本最低限额为人民币五亿元。证券公司的注册资本应当是实缴资本。2021-10-26华东政法大学经济法学院28ss2021-10-26华东政法大学经济法学院29ssl（2）出资期限l20052005年公司法第年公司法第2626条：条：公司

14、全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。实缴与认缴相结实缴与认缴相结合合 l20132013年新公司法出台后：原则上年新公司法出台后：原则上实行注册资本认注册资本认缴登记制缴登记制公司股东认缴的出资总额或者发起人认购的股本总额（即公司注册资本）应当在工商行政管理机关登记。公司股东（发起人）应当对其认缴出资额、出资方式、出资期限等自主约定，并记载于公司章程不再限制公司设立时全体股东（发起人）的首次出资比例，不再限制公司全体股东（发起人）的货币出资金额占注册资本的比例，不再规定公司

15、股东（发起人）缴足出资的期限2021-10-26华东政法大学经济法学院30ss2021-10-26华东政法大学经济法学院31ssl（3）出资形式l第第2727条：条：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。2021-10-26华东政法大学经济法学院32ssl非货币出资的要件：其一，可以用货币估价；其二，可以依法转让；其三，法律无禁止性规定。A：可以 实物、知识产权、土地使

16、用权、股权、债权等。B：不可以 公司登记管理条例公司登记管理条例第第1414条：条：股东的出资方式应当符合公司法第二十七条的规定，但股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。2021-10-26华东政法大学经济法学院33ss2021-10-26华东政法大学经济法学院34ssl（三）章程l1、公司章程概述l（1）含义l公司股东共同制定的规范公司组织和行为的根本准则。l一种公司自治规章，是实现公司自治的主要手段，如公司的经营范围、法定代表人等都是取决于公司章程的规定。l可以说，公司的规范运作，一靠公司法（一般规则），二靠公司章程（个性化规则）。2021-10-

17、26华东政法大学经济法学院35ssl公司法总共218条，有80处提及“公司章程”l【例例1 1】第第1212条：条：公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。l【例例2 2】第第1313条：条：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。l（2）约束力l第第1111条：条：设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 2021-10-26华东政法大学经济法学院36ss2021-10-26华东政法大学经济法学院37ssl讨论

18、：公司章程对外是否有约束力？l【案例】甲公司在章程中规定，单次进货款项不得超过100万元。现该公司董事长代表甲公司与乙公司签订了价值200万元的进货合同。问甲公司能够主张该合同无效？l合同法第五十条合同法第五十条法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。 2021-10-26华东政法大学经济法学院38ssl2、设立有限责任公司对章程的要求l第第2525条：条：有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；（六

19、）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人；（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。2021-10-26华东政法大学经济法学院39ssl实践中，设立有限责任公司（尤其是规模小、人数少）时，普遍不重视公司章程的制定，往往是找来一个范本，做一下填空题，根本没有深思熟虑l【案例案例】l公司经营期限十年2021-10-26华东政法大学经济法学院40ssl（四）公司的名称、组织机构、住所l1、名称：l取名字有规矩，不得违反法律、法规的规定，不得违反公序良俗商号法l企业名称登记管理规定；企业名称登记管理实施办法 l2、组织机构：董事、监事、经理、法定代表

20、人等l3、住所：l公司法公司法第第1010条：条：公司以其主要办事机构所在地为住所。l公司登记管理条例公司登记管理条例第第1212条：条：公司的住所是公司主要办事机构所在地。经公司登记机关登记的公司的住所只能有一个。公司的住所应当在其公司登记机关辖区内。2021-10-26华东政法大学经济法学院41ssl注册资本登记制度改革方案注册资本登记制度改革方案（国务院2014年2月7日）指出：l简化住所（经营场所）登记手续。申请人提交场所合法使用证明即可予以登记。对市场主体住所（经营场所）的条件，各省、自治区、直辖市人民政府根据法律法规的规定和本地区管理的实际需要，按照既方便市场主体准入，又有效保障经

21、济社会秩序的原则，可以自行或者授权下级人民政府作出具体规定。2021-10-26华东政法大学经济法学院42ssl【例】l河南省简化住所（经营场所）登记手续的规定；l辽宁省简化市场主体住所登记条件的暂行规定；l浙江省放宽企业住所（经营场所）登记条件的规定2021-10-26华东政法大学经济法学院43ssl问题：（1）住所登记的价值？（送达、管辖等）（2）是否必须对住所拥有所有权？（3）能否是住宅？ 物权法物权法第第7777条：条：业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。2021-10-26华东政法大学经济法学院44ss（4）能否一个住所登记多家公

22、司？（5）住所与实际经营地不一致是否能够登记（6）公司的住所能否在国外？2021-10-26华东政法大学经济法学院45ss2021-10-26华东政法大学经济法学院46ss三、有限责任公司设立登记三、有限责任公司设立登记l第二十九条第二十九条股东认足认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。l l第七条第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司

23、应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。2021-10-26华东政法大学经济法学院47ssl营业执照：lhttp:/ 发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。l 公司成立后对前款规定的合同予以确认【明示】，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务【默示】，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。2021-10-26华东政法大学经济法学院52sslB：发起人以设立中公司（筹）的名义签订合同l公司法司法解释三第三条公司法司法解释三第三条 发起人以设立中公司名义对外签订合同，公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。 公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同，公司以此为由主张不承担合同责任的，人民法院应予支持，但相对人为善意的除外。2021-10-2