第2章商事组织法

1、 商事组织法商事组织法一般是关于商业基础条件和手段的规一般是关于商业基础条件和手段的规定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外定，是调整商事组织的设立、变更和解散等对内对外关系的法律规范的总称。关系的法律规范的总称。其基本内容包括商业登记、其基本内容包括商业登记、商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制商业账簿、商事代理、商事主体、公司制度、合伙制度破产等。度破产等。 国际商事组织国际商事组织l1.从事国际性商事活动的组织；l2.国际上通行的商事组织的主要形式。商事组织的两种主要分类标准商事组织的两种主要分类标准p经济分类标准经济分类标准p法律分类标准法律分类标准主要是按所有制类型

2、分类主要是按所有制类型分类 前苏联、东欧各国和中国多采用这前苏联、东欧各国和中国多采用这种分类，现在俄罗斯和东欧各国已很少种分类，现在俄罗斯和东欧各国已很少使用。中国经济转型时期的国有企业、使用。中国经济转型时期的国有企业、集体企业、私营企业、个体企业、联营集体企业、私营企业、个体企业、联营企业、股份制企业、外商投资企业，港企业、股份制企业、外商投资企业，港澳台投资企业等类型。澳台投资企业等类型。 主要是按财产责任分类主要是按财产责任分类市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事市场经济发达的国家多采用此种分类，主要将商事组织分成三种基本的法律形式，即个人企业、合伙组织分成三种基本的法律形式

3、，即个人企业、合伙与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。与公司，其中公司是最重要的商事组织形式。中国中国近年也开始向这种分类方式过渡。近年也开始向这种分类方式过渡。 2.1.2 2.1.2 个人企业个人企业2.1.32.1.3合伙（合伙（Partnership）合伙一般具有以下主要特征：合伙一般具有以下主要特征：（1 1）合伙是契约式企业。）合伙是契约式企业。须订立合伙合同或合伙协议须订立合伙合同或合伙协议（2 2）合伙是）合伙是“人的组合人的组合”。合伙人的状态影响合伙企业的存续合伙人的状态影响合伙企业的存续（3 3）合伙人对企业的债务负无限连带责任。）合伙人对企业的债务负无限连带责任。合

4、伙人以个人的全部财产作为合伙人以个人的全部财产作为合伙债务的担保，一旦合伙企业的财产不足以清偿其债务，债权人有权合伙债务的担保，一旦合伙企业的财产不足以清偿其债务，债权人有权向任何一个人合伙人请求履行全部债务。向任何一个人合伙人请求履行全部债务。（4 4）合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。）合伙人原则上均享有平等参与管理合伙事务的权利。除非合伙契约另除非合伙契约另有规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活动。有规定，每个合伙人均有权对外代表合伙企业从事业务活动。（5 5）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具有独立的法律人格。）大多数国家的法律规定合伙企业不是法人，不具

5、有独立的法律人格。但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙企业是法人。英国、美但有些国家，如法国、荷兰、比利时以及苏格兰等，法律则规定合伙企业是法人。英国、美国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特定场合也把合伙视为法人。例如，美国的国虽然不承认合伙企业的法人资格，但是在某些特定场合也把合伙视为法人。例如，美国的法律规定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉。法律规定，合伙企业可以合伙的名义起诉与应诉。2. 2. 合伙企业的利弊合伙企业的利弊合伙企业的有利之处主要有：合伙企业的有利之处主要有：（1 1）设立合伙企业的手续比较简单，费用较少。设立合伙企业的手续比较简单，费用较

6、少。（2 2）通过合伙可以集中比个人企业较多的资金。通过合伙可以集中比个人企业较多的资金。（3 3）每个合伙人均有参与管理的权利，每个合伙人均有参与管理的权利，（4 4）合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得税。合伙企业不是法人，无须缴纳企业所得税。（5 5）各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松，各国政府对合伙企业的监督与管理比较宽松，一般一般不要求合伙企业公开账目与年度报告，合伙企业的经营有较大的自由与不要求合伙企业公开账目与年度报告，合伙企业的经营有较大的自由与灵活性。灵活性。合伙企业的不利之处主要有：合伙企业的不利之处主要有：（1 1）合伙企业人数有限，很难募集大量资本，因而规合伙企业人数

7、有限，很难募集大量资本，因而规模一般不大。模一般不大。（2 2）合伙人对企业债务承担连带无限责任，一旦经营合伙人对企业债务承担连带无限责任，一旦经营失败，很容易导致倾家荡产。失败，很容易导致倾家荡产。（3 3）每个合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的每个合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的集中与统一，不利于实行科学化的管理。集中与统一，不利于实行科学化的管理。（4 4）合伙企业存续的时间不稳定，一旦合伙人死亡或合伙企业存续的时间不稳定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，这不利于合伙企业的稳定发展。退出，合伙即告解散，这不利于合伙企业的稳定发展。 合伙企业的内部关系合伙企业的内部关系一、内

8、部权利一、内部权利（1 1）参与经营管理的权利，每个合伙人均有）参与经营管理的权利，每个合伙人均有（2 2）分享利润的权利，）分享利润的权利，我国我国合伙企业法合伙企业法第三十三条：合伙企业的利润分配、第三十三条：合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部无法确定出资比例的，由合伙人平均分配

9、、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。（3）监督与检查账目的权利，监督与检查账目的权利，不参加合伙事物的合伙人有权监督执行合伙事物不参加合伙事物的合伙人有权监督执行合伙事物的合伙人，检查其执行情况。的合伙人，检查其执行情况。（4）获得补偿的权利获得补偿的权利 合伙企业的内部关系合伙企业的内部关系例：甲乙丙例：甲乙丙3 3人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约定甲以人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约定甲以2020万万元现金出资，乙丙各以元现金出资，乙丙各以4040万元现金出资，合伙企业成立之日起万元现金出

10、资，合伙企业成立之日起一年内缴足，合伙协议未约定利润分配方案和亏损分担比例，合一年内缴足，合伙协议未约定利润分配方案和亏损分担比例，合伙企业成立伙企业成立6 6个月后，由于经营不善，企业亏损个月后，由于经营不善，企业亏损6060万元，万元，3 3人决人决定解散该合伙企业，但是对于如何分担亏损达不成协议，此时甲定解散该合伙企业，但是对于如何分担亏损达不成协议，此时甲实际缴付出资实际缴付出资2020万元，乙实际缴付万元，乙实际缴付3030万元，丙实际缴付万元，丙实际缴付1010万元，万元，对于对于6060万元的亏损应如何分担？万元的亏损应如何分担？A、三人平均分担、三人平均分担B、甲乙丙按照、甲乙

11、丙按照2：3：1的比例分担的比例分担C、甲乙丙按照、甲乙丙按照1：2：2的比例分担的比例分担 合伙企业的内部义务合伙企业的内部义务（1 1）缴纳出资的义务）缴纳出资的义务 合伙企业法合伙企业法第十六条第十六条 ：合伙人可以用货币、实物、知识产权、：合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务劳务出资。合伙人出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也

12、可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。托法定评估机构评估。 合伙人以劳务出资的，其评估办法由全合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。 第十七条第十七条 合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务。付期限，履行出资义务。 以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财以非货币财产出资的，依照法律、行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应当依法办理。产权转移手续的，应当依法办理。 合伙企业的内部义务合伙企业的内部义务（2 2）忠实的义务）忠实的

13、义务 合伙企业法合伙企业法第三十二条：第三十二条： 合伙人不得自营或者同合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 除合伙协除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。得同本合伙企业进行交易。 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动合伙企业的内部义务合伙企业的内部义务（3 3）承担合伙债务的义务）承担合伙债务的义务 合伙人承担合伙企业的债务，对内按照合伙协议约定的比例承担按份债合伙人承担合伙企业的债务，对内按照合伙协议约定的

14、比例承担按份债务，对外对债权人承担无限连带。务，对外对债权人承担无限连带。（4 4）不得任意对外转让出资的义务）不得任意对外转让出资的义务 合伙企业法合伙企业法第二十二条第二十二条 ：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人：除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意。伙人一致同意。 合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。额时，应当通知其他合伙人。 第二十三条：第二十三条： 合伙人向合伙人以

15、外的人转让其在合伙企业中的财产份合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但是，合伙协议另有约定的除外。约定的除外。合伙企业的内部关系合伙企业的内部关系赵某、钱某、孙某设立了一普通合伙企业，合伙协议中没有约定合赵某、钱某、孙某设立了一普通合伙企业，合伙协议中没有约定合伙份额转让的问题，下列说法正确的有（）伙份额转让的问题，下列说法正确的有（）A A、赵某如将自己的合伙份额部分转让给李某，需经钱某和孙某同、赵某如将自己的合伙份额部分转让给李某，需经钱某和孙某同意意B B、钱某如将自己的

16、合伙份额全部转让给孙某，需经赵某同意、钱某如将自己的合伙份额全部转让给孙某，需经赵某同意C C、孙某如将自己的合伙份额转让给周某，赵某和钱某在同等条件、孙某如将自己的合伙份额转让给周某，赵某和钱某在同等条件下有优先购买权下有优先购买权DD、孙某如合法地将自己的合伙份额转让给周某，转让合同成立之、孙某如合法地将自己的合伙份额转让给周某，转让合同成立之日，周某成为合伙企业的合伙人日，周某成为合伙企业的合伙人 （修改合伙协议后成为新的合伙人）（修改合伙协议后成为新的合伙人）合伙企业的外部关系（合伙企业与第三人的关系）合伙企业的外部关系（合伙企业与第三人的关系）（1 1）合伙企业法合伙企业法第三十七条

17、第三十七条 ：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及：合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 （2）入伙入伙 第第 四十三条四十三条 新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。 第四十四条第四十四条 入伙的新合伙人与原合伙人享有同

18、等权利，承担同等责入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。任。入伙协议另有约定的，从其约定。合伙人对入伙前合伙企业的债合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。务承担无限连带责任。（3）退伙退伙 第五十三条第五十三条 退伙人退伙人对基于其退伙前的原因发生对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债的合伙企业债务，承担无限连带责任。务，承担无限连带责任。 入伙例：入伙例：某普通合伙企业有王某、张某、李某某普通合伙企业有王某、张某、李某3 3个合伙人，经营状况个合伙人，经营状况良好，刘某希望加入，对于刘某加入以前合伙企业的对良好，刘某希望加入，对于刘某加入以前

19、合伙企业的对外债务，刘某是否应当承担责任？外债务，刘某是否应当承担责任？A A、由于该债务是刘某入伙以前产生，所以对新合伙人没有、由于该债务是刘某入伙以前产生，所以对新合伙人没有约束力，刘某不承担清偿责任约束力，刘某不承担清偿责任B B、新合伙人刘某应当与其他合伙人一起承担连带责任、新合伙人刘某应当与其他合伙人一起承担连带责任C C、新合伙人刘某仅在其出资范围内对外承担相应的责任、新合伙人刘某仅在其出资范围内对外承担相应的责任D D、新合伙人刘某可以与其他合伙人约定从而对入伙前产生、新合伙人刘某可以与其他合伙人约定从而对入伙前产生的债务不承担责任的债务不承担责任退伙例：退伙例：某普通合伙企业有

20、王某、张某、李某某普通合伙企业有王某、张某、李某3 3个合伙人，李某经王某、张个合伙人，李某经王某、张某同意退伙，对于合伙企业的债务，下列说法正确的是（）某同意退伙，对于合伙企业的债务，下列说法正确的是（）A A、李某退伙后，对于退伙前发生的合伙企业债务不再承担任何责、李某退伙后，对于退伙前发生的合伙企业债务不再承担任何责任任B B、李某退伙时如果分得了合伙企业财产，应当对退伙前发生的合、李某退伙时如果分得了合伙企业财产，应当对退伙前发生的合伙企业债务承担无限连带责任伙企业债务承担无限连带责任C C、李某退伙后，对于退伙前发生的合伙企业债务承担无限连带责、李某退伙后，对于退伙前发生的合伙企业债

21、务承担无限连带责任任DD、李某退伙后，对基于退伙前的原因发生的合伙债务承担无限连、李某退伙后，对基于退伙前的原因发生的合伙债务承担无限连带责任带责任例：例： 下列事项中，按照下列事项中，按照合伙企业法合伙企业法规定，不必经普通规定，不必经普通合伙企业全体合伙人一致同意的是（合伙企业全体合伙人一致同意的是（ ）。）。 A处分合伙企业的不动产处分合伙企业的不动产 B改变合伙企业名称改变合伙企业名称 C合伙人之间转让在合伙企业中的财产份额合伙人之间转让在合伙企业中的财产份额 D合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质例：例：l张某与王某共同创办了甲普通合伙企业，约定张

22、某张某与王某共同创办了甲普通合伙企业，约定张某负责合伙事务，王某不参与合伙事务的管理和执行，负责合伙事务，王某不参与合伙事务的管理和执行，但是签订但是签订10万元以上的合同需经王某同意。后张某万元以上的合同需经王某同意。后张某未告知王某，以合伙企业名义与乙公司签订了未告知王某，以合伙企业名义与乙公司签订了20万万元的采购合同。该采购合同是否有效？元的采购合同。该采购合同是否有效？l如果与该合伙企业签订合同的乙公司业务员与张某如果与该合伙企业签订合同的乙公司业务员与张某是朋友，知道王某和张某之间的上述约定。则该采是朋友，知道王某和张某之间的上述约定。则该采购合同效力如何？购合同效力如何？例：例：

23、 甲、乙、丙、丁、戊五人共同成立一个合伙企业，约定委托甲和乙负甲、乙、丙、丁、戊五人共同成立一个合伙企业，约定委托甲和乙负责执行合伙事务，那么下列说法中符合责执行合伙事务，那么下列说法中符合合伙企业法合伙企业法规定的是？规定的是？ A.丙、丁、戊不再执行合伙事务，但有权监督甲和乙执行合伙丙、丁、戊不再执行合伙事务，但有权监督甲和乙执行合伙事务的情况事务的情况 B.甲和乙应当定期向丙、丁、戊报告合伙事务执行情况以及合甲和乙应当定期向丙、丁、戊报告合伙事务执行情况以及合伙企业的经营和财产状况伙企业的经营和财产状况 C.所有合伙人都有权查阅合伙企业的财务会计帐簿等财务资料，所有合伙人都有权查阅合伙企

24、业的财务会计帐簿等财务资料，以了解企业的财务状况和经营状况以了解企业的财务状况和经营状况 D.当甲和乙不按照合伙协议执行合伙事务的，丙、丁、戊可以当甲和乙不按照合伙协议执行合伙事务的，丙、丁、戊可以决定撤销委托决定撤销委托 （1 1）合伙人之一死亡或退出）合伙人之一死亡或退出; ;（2 2）当合伙企业或合伙人之一破产时；）当合伙企业或合伙人之一破产时；（3 3）情事变迁致使所从事的业务非法时；）情事变迁致使所从事的业务非法时；（4 4）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；）因爆发战争合伙人之一系敌国公民时；（5 5）因合伙人有精神失常长期不能履行其职责，）因合伙人有精神失常长期不能履行其职责，或

25、因行为失当而使企业遭受重大损失，或因企或因行为失当而使企业遭受重大损失，或因企业经营失败难以继续维持时，则任何合伙人均业经营失败难以继续维持时，则任何合伙人均有权向法院提出申请，要求法院下令解散合伙有权向法院提出申请，要求法院下令解散合伙企业。企业。 律师甲乙丙律师甲乙丙3 3人成立了一特殊的普通合伙性质的律师事务所，人成立了一特殊的普通合伙性质的律师事务所，3 3人的出资比例是人的出资比例是3 3：3 3：4 4，律师甲在代理诉讼中由于重大过失，律师甲在代理诉讼中由于重大过失造成事务所损失造成事务所损失1010万元债务，对于万元债务，对于1010万元债务，下列说法正确万元债务，下列说法正确的

26、是（）的是（）A A、律师甲承担无限责任，乙丙不承担责任、律师甲承担无限责任，乙丙不承担责任B B、三人按出资比例承担有限责任、三人按出资比例承担有限责任C C、律师甲承担无限责任，乙丙按照出资比例承担有限责任、律师甲承担无限责任，乙丙按照出资比例承担有限责任DD、三人承担无限连带责任、三人承担无限连带责任 在在1212世纪至世纪至1313世纪世纪“卡孟达契约卡孟达契约”( (CommendaCommenda) )主要是在普通商主要是在普通商人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。人与海运商人之间订立。这种契约后来便演变为有限合伙。p18071807年年法国商法典法国商法典首次对有

27、限合伙作出了规定。首次对有限合伙作出了规定。p18901890年年英国合伙法英国合伙法也规定了有限合伙，也规定了有限合伙，19071907年又制定了单年又制定了单行的行的“有限合伙法有限合伙法”。 p19161916年美国统一州法委员会于制定年美国统一州法委员会于制定统一有限合伙法统一有限合伙法，现已被，现已被大多数州所采纳。大多数州所采纳。有限合伙企业的特点有限合伙企业的特点P38P383939有限合伙企业的特点有限合伙企业的特点P38P383939有限合伙企业的特点有限合伙企业的特点P38P383939例：例：例：例：例：例：2.1.4 2.1.4 公司（公司（Corporation） 2

28、.2.公司的特征公司的特征 3. 3. 公司种类公司种类 无限责任公司无限责任公司是指股东对公司的债务负无限责任的公司。是指股东对公司的债务负无限责任的公司。特点：特点： 股东责任的无限性；股东责任的无限性； 股东责任的连带性；股东责任的连带性； 公司组织的稳定性公司组织的稳定性（以信用作为股东结合的基础，是典（以信用作为股东结合的基础，是典型的人合公司）；型的人合公司）； 内外关系的合伙性内外关系的合伙性（这种公司具有浓厚的合伙性）；（这种公司具有浓厚的合伙性）； 所有权与经营权的统一性所有权与经营权的统一性（出资者既是公司的股东，也（出资者既是公司的股东，也是公司的领导人）。是公司的领导人

29、）。 最早出现的公司形式，起最早出现的公司形式，起源于中世纪的意大利与地中源于中世纪的意大利与地中海沿岸的家族营业团体海沿岸的家族营业团体。 有限责任公司有限责任公司是指股东人数较少，不发行股票，股份是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。 特点：特点： 股东责任的有限性股东责任的有限性; ; 股东人数的有限性股东人数的有限性; ; 公司资本的封闭性公司资本的封闭性; ; 公司组织的简便性公司组织的简便性; ; 资合与人合的统一性资合与人合的统一性; ;不公开发行股票，不公开发行股票，股份一般不得随意股份

30、一般不得随意转让转让 设立简便，只有发起设立没有设立简便，只有发起设立没有募集设立，可设立股东大会，也募集设立，可设立股东大会，也可以不设立股东大会可以不设立股东大会在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具在本质上是一种资本的联合，但股东相互之间又具有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。有人身信任因素，因此，其也具有人合色彩。 两合公司两合公司是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的是指由承担无限责任的股东与承担有限责任的股东所组成的公司。股东所组成的公司。这种公司是大陆法系国家所特有的这种公司是大陆法系国家所特有的 特点：特点：公司中并存两种承担不同责任的股东；公司中并存两种承担不同责

31、任的股东；公司兼有无限公司与有限公司的特点，但是以无限公司兼有无限公司与有限公司的特点，但是以无限公司的特点为主；公司的特点为主；公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责公司的业务执行机关由承担无限股东组成，有限责任股东对公司业务有监督权；任股东对公司业务有监督权；公司的法律地位与无限责任公司基本相同。公司的法律地位与无限责任公司基本相同。 股份有限公司股份有限公司是指公司资本分成相等的股份，公司通过是指公司资本分成相等的股份，公司通过向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负向社会公开发行股票募集资本，股东对公司的债务负有限责任的公司。有限责任的公司。特点：特点：股东责任的有限性股东

32、责任的有限性; ;资本募集的公开性资本募集的公开性; ;股东出资的股份性；股东出资的股份性；公司股票的流通性；公司股票的流通性；公司经营权与所有权的独立性。公司经营权与所有权的独立性。性质不同性质不同;( ;(股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司则股份有限公司是开放型公司，而有限责任公司则是封闭型公司是封闭型公司) )规模不同规模不同; ;筹集资本的方式不同筹集资本的方式不同; ;股东人数不同股东人数不同; ;组织结构不同组织结构不同; ; ( (在有些国家，对股份有限公司要求设立董在有些国家，对股份有限公司要求设立董事会或监察人会，而对有限责任公司的要求则较宽松，只要事会或监察人会，而对

33、有限责任公司的要求则较宽松，只要求设立董事与监察人，一般都是一人求设立董事与监察人，一般都是一人) )所有权与经营权的分离程度不同。所有权与经营权的分离程度不同。起源追溯起源追溯: :古希腊与古罗马时代古希腊与古罗马时代（1 1）特许公司的建立）特许公司的建立 1553168015531680年英国以股份形式建立年英国以股份形式建立4949家家, ,如如: :15531553年的年的“莫斯科公司，莫斯科公司，15581558年的年的“土耳其公司土耳其公司”，16001600年的年的“东印度公司东印度公司”。 （2 2）合股公司的出现）合股公司的出现特点特点: :股票形式合资经营，授权经理人员；

34、股票可自行转让；股股票形式合资经营，授权经理人员；股票可自行转让；股东负有限责任，合伙人承担无限责任。这是向近代公司制转化的一东负有限责任，合伙人承担无限责任。这是向近代公司制转化的一种过渡形态种过渡形态（3 3）现代公司制度的形成）现代公司制度的形成美国最高法院法官马歇尔美国最高法院法官马歇尔( (任期任期18011835)18011835)与塔尼与塔尼( (任期任期18361864)18361864)的判决，确立了公司的法人地位。的判决，确立了公司的法人地位。 马克思马克思: : 没有公司就没有铁路没有公司就没有铁路最早成文公司法：最早成文公司法：法国法国18071807年商法典年商法典规

35、定了规定了“公司公司”EECEEC四个指令：越权，最低条件、资本，兼并、破产，公告四个指令：越权，最低条件、资本，兼并、破产，公告 特许贸易公司特许贸易公司已具近代公司的特已具近代公司的特征。如以募集股金征。如以募集股金建立，具有法人地建立，具有法人地位，由董事会领导位，由董事会领导下的经理人员经营下的经理人员经营等。等。还不是近代意还不是近代意义上的公司义上的公司现代股份公司的先驱。现代股份公司的先驱。发行可转让的股票发行可转让的股票(1)(1)从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相从公司法的内容看，公司法是一种组织法与活动法相结合的法律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。结合的法

36、律。组织法是第一位的，活动法是第二位的。(2)(2)从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相从公司法的体例看，公司法是一种实体法与程序法相结合的法律结合的法律 (3)(3)从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意从公司法的规范选择看，公司法是一种强制性与任意性相结合的法律。性相结合的法律。 (4)(4)公司法是具有一定的国际性的国内法公司法是具有一定的国际性的国内法 由两个或两个以上的合营者，以营利为目的，为由两个或两个以上的合营者，以营利为目的，为了从事某种特定业务而组成的企业。了从事某种特定业务而组成的企业。 优点：优点：l 不丧失独立性不丧失独立性l 便于投入各自的技能便于投

37、入各自的技能l 分散财务风险分散财务风险l 实力增加实力增加发起人的资格发起人的资格发起人的义务发起人的义务 发起人合同发起人合同(Promoters Contract)(Promoters Contract)其内容根据重要的程度其内容根据重要的程度分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和分为三类：绝对必要记载事项、相对必要记载事项和任意记载事项任意记载事项 （1 1）组织大纲（）组织大纲（英英 MemorandumMemorandum美美 Articles of AssociationArticles of Association）。）。 （2 2）内部细则（英）内部细则（英 Arti

38、cles of Association Articles of Association ，美，美 by - laws by - laws ）。）。 3 3、认购和缴纳股份、认购和缴纳股份l一次认股设立亦称发起设立一次认股设立亦称发起设立l招股设立，亦称渐次设立。招股设立，亦称渐次设立。 4 4、公司的注册登记、公司的注册登记 股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办股份有限公司的设立必须向政府有关主管部门办理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关键步理注册登记。注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公司法骤，是公司成立并开展业务的必要条件。各国公司法都规

39、定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。都规定公司的设立必须经过严格的法律审查程序。 各国公司法规定：各国公司法规定：股份的种类：股份的种类：l记名股与无记名股记名股与无记名股l有票面金额股无票面金额股有票面金额股无票面金额股l普通股与优先股：普通股与优先股： l回收股回收股l累积优先股非累积优先股累积优先股非累积优先股l参与优先股非参与优先股参与优先股非参与优先股l可调换优先股可调换优先股是指公司向社会发行债券所借之债。是指公司向社会发行债券所借之债。公司债券是指公司债的有价证券公司债券是指公司债的有价证券种类：种类：无抵押公司债和有抵押公司债无抵押公司债和有抵押公司债 与股份的差异：与股份

40、的差异：l股东股东债权人债权人l永久投资永久投资有清偿期有清偿期l红利率不定红利率不定债卷有固定利息债卷有固定利息l参与权参与权无参与权无参与权l公司债优先清偿公司债优先清偿 4.4.红利与公积金红利与公积金 （1 1）红利（）红利（dividends)dividends) 红利是公司盈利中用以分派给股东的部分红利与利红利是公司盈利中用以分派给股东的部分红利与利息（息（interestinterest）是不同的）是不同的 （2 2）公积金（）公积金（reserve funds) reserve funds) 法定公积金法定公积金 法国与德国的股份有限公司法规定，公司必须从法国与德国的股份有限公

41、司法规定，公司必须从每年的纯利润中提存每年的纯利润中提存5 5的公积金，直至达到资本总的公积金，直至达到资本总额的额的1010为止。为止。 任意公积金任意公积金 公司的组织机构公司的组织机构公司类别公司类别股东会股东会董事会董事会监事会监事会特殊情况特殊情况一般有限责一般有限责任公司（任公司（2人以上）人以上）全体股东组成，全体股东组成，最高权力机构最高权力机构执行机构执行机构313人人每届不得超每届不得超过过3年年内部监督机构内部监督机构不少于不少于3人人每届每届3年年由股东代表和公司职工代表由股东代表和公司职工代表组成组成董事、高级管理人员不得兼董事、高级管理人员不得兼任监事任监事股东人数

42、较股东人数较少或规模规少或规模规模较小的，模较小的，可以不设董可以不设董事会、监事事会、监事会会修改公司章程，增加或修改公司章程，增加或减少注册资本，公司分减少注册资本，公司分立、合并、解散或变更立、合并、解散或变更公司形式做出决议必须公司形式做出决议必须经代表经代表2/3以上表决权的以上表决权的股东通过股东通过一人有限公一人有限公司司无无1名执行董事名执行董事1至至2名监事名监事国有独资公国有独资公司司无无由国有资产监督由国有资产监督管理机构行使股管理机构行使股东会职权东会职权董事会成员董事会成员由国有资产由国有资产监督管理机监督管理机构委派；应构委派；应有选举产生有选举产生的职工代表的职工

43、代表不少于不少于5人，人，成员来源同董事会成员来源同董事会国有资产监国有资产监督管理机构督管理机构可授权董事可授权董事会行使股东会行使股东会的部分职会的部分职权权增加或减少注册资本，增加或减少注册资本，公司分立、合并、解散，公司分立、合并、解散，发行公司债券，必须由发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构国有资产监督管理机构决定决定股份有限公股份有限公司司股东大会股东大会（股东包括发起（股东包括发起人和认股人）人和认股人）519人人同有限责任公司同有限责任公司同有限责任公司同有限责任公司l 公司在解散后，应指定清算人公司在解散后，应指定清算人 l 清算人的主要职责清算人的主要职责l 英国公司法

44、规定公司结业的三种情况：英国公司法规定公司结业的三种情况：（1 1）强制结业（）强制结业（compulsory winding upcompulsory winding up ) ) （2 2）自愿结业（）自愿结业（voluntary winding upvoluntary winding up ) ) （3 3）在法院监督下的结业（）在法院监督下的结业（winding up winding up under Supervision by courtunder Supervision by court ) ) 1.1.公司合并公司合并 指两个或两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公指两个或

45、两个以上的公司根据契约或法令，归并为一个公司的法律行为。司的法律行为。两种形式：两种形式：（1 1）吸收合并）吸收合并 （2 2）新设合并）新设合并 2. 2. 兼并兼并 兼并的方法有三种：（兼并的方法有三种：（1 1）用现金或证券购买其他公司的资）用现金或证券购买其他公司的资产；（产；（2 2）购买其他公司的股份或股票；（）购买其他公司的股份或股票；（3 3）对其他公司股东）对其他公司股东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产与负债。负债。 3. 3. 收购收购 收购的途径有三种：（收购的途径有三种：（1 1）控股式；（

46、）控股式；（2 2）购买式；（）购买式；（3 3）吸）吸收式。收式。 2 2关于公司的法律地位、管理体制与经营管理体关于公司的法律地位、管理体制与经营管理体3 3关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件关于有限责任公司与股份有限公司的设立条件 4 4关于股份有限公司股份的发行与股份的转让关于股份有限公司股份的发行与股份的转让5 5关于公司发行债券的条件和转让关于公司发行债券的条件和转让 6 6关于建立公司财务会计报告制度关于建立公司财务会计报告制度 7 7关于公司的合并、分立与破产、解散和清算关于公司的合并、分立与破产、解散和清算8 8关于公司的法律责任关于公司的法律责任 9 9关于外国公司在

47、中国设立分支机构的程序关于外国公司在中国设立分支机构的程序 练习练习1一般有限责任公司的最低注册资本是一般有限责任公司的最低注册资本是 （ ）A 3万元万元 B 10万元万元 C 50万元万元 D 500万元万元2有限责任公司和股份有限公司的划分依据是有限责任公司和股份有限公司的划分依据是（ ）A 公司间的管辖关系不同公司间的管辖关系不同 B 公司间的控制关系不同公司间的控制关系不同C 公司间的依附关系不同公司间的依附关系不同D 股东对公司债务承担责任的形式不同股东对公司债务承担责任的形式不同3关于分公司的性质，下列说法正确的是（关于分公司的性质，下列说法正确的是（ ）A 分公司都具有法人资格

48、分公司都具有法人资格B 分公司都不具有法人资格分公司都不具有法人资格C 有的分公司具有法人资格，有的不具有有的分公司具有法人资格，有的不具有D 以上说法都不对以上说法都不对4甲、乙两人拟共同投资设立一注册资本为甲、乙两人拟共同投资设立一注册资本为10万元的万元的有限责任公司，则其首次出资额至少为（有限责任公司，则其首次出资额至少为（ ）A 2万元万元 B 3万元万元 C 5万元万元 D 10万元万元5有限责任公司的股东会是由（有限责任公司的股东会是由（ ）组成。）组成。A 公司大股东公司大股东 B 公司控股股东公司控股股东 C 占公司三分之二以上的股东占公司三分之二以上的股东 D 公司全体股东

49、公司全体股东6以发起设立方式设立的股份有限公司，其股以发起设立方式设立的股份有限公司，其股东会成员（东会成员（ ）A 只有发起人只有发起人 B 只有认股人只有认股人 C 发起人和认股人都是发起人和认股人都是 D 发起人和认股人都不发起人和认股人都不是是7有限责任公司的成立日期为（有限责任公司的成立日期为（ ）A 缴足注册资本之日缴足注册资本之日 B 申请成立之日申请成立之日 C 营业执照颁发日期营业执照颁发日期 D 营业执照签发日期营业执照签发日期8一人有限责任公司的出资方式为（一人有限责任公司的出资方式为（ ）A 可以分期缴清可以分期缴清B 必须分期缴清必须分期缴清C必须一次缴清必须一次缴清

50、D 公司成立之日起两年内缴清就行公司成立之日起两年内缴清就行9记名股票的转让方式为（记名股票的转让方式为（ ）A 交付股票即可交付股票即可B 背书即可背书即可C 把转让事项记载于股东名册把转让事项记载于股东名册D 既要背书，又要把转让事项记载于股东名册既要背书，又要把转让事项记载于股东名册10关于国有独资公司，下列说法错误的有（关于国有独资公司，下列说法错误的有（ ）A 国有独资公司的股东只有一个，即国家国有独资公司的股东只有一个，即国家B 国有资产管理机构代表国家行使出资人职责国有资产管理机构代表国家行使出资人职责C 国有独资公司的董事会职权与一般有限责任公国有独资公司的董事会职权与一般有限

51、责任公司的董事会职权相同司的董事会职权相同D 国有独资公司的董事会和监事会都必须有职工国有独资公司的董事会和监事会都必须有职工代表代表11采取募集设立方式设立股份有限公司，必采取募集设立方式设立股份有限公司，必须具备的程序中没有（须具备的程序中没有（ ）A 向证券监督管理机构提交募股申请向证券监督管理机构提交募股申请B 公告招股说明书公告招股说明书C 委托证券机构承销委托证券机构承销D 发起人收取股款发起人收取股款12关于股票的发行价格，下列说法正确的是关于股票的发行价格，下列说法正确的是（ ）A 股票的发行价格只能等于股票的票面金额股票的发行价格只能等于股票的票面金额B 股票的发行价格只能低

52、于股票的票面金额股票的发行价格只能低于股票的票面金额C 股票的发行价格不得高于股票的票面金额股票的发行价格不得高于股票的票面金额D 股票的发行价格不得低于股票的票面金额股票的发行价格不得低于股票的票面金额 13关于有限责任公司的董事会和监事会，下列说法正关于有限责任公司的董事会和监事会，下列说法正确的有（确的有（ ）A 一般的有限责任公司均应设立董事会和监事会一般的有限责任公司均应设立董事会和监事会B 一般的有限责任公司均可以不设董事会和监事会一般的有限责任公司均可以不设董事会和监事会C 规模较小的有限责任公司可以不设董事会和监事会规模较小的有限责任公司可以不设董事会和监事会D 股东人数较少的有限责任公司可以不设董事会和监事股东人数较少的有限责任公司可以不设董事会和监事会会14.关于有限责任公司，下列说法正确的是（关于有限责任公司，下列说法正确的是（ ）A 公司承担的是有限责任公司承担的是有限责任 B 公司承担的是部分公司承担的是部分责任责任C 股东承担的是无限责任股东承担的是无限责任 D 股东承担的是有限股东承担的是有限责任责任5股份有限责任公司的最低注册资本是股份有限责任公司的最低注册资本是 （ ）A 3万元万元 B 10万元万元 C 50万元万元 D 500万元万元15以募