知识产权教案7

1、第七讲 商标权客体课程名称知识产权法原理与实务授课顺序7章节标题第二章：细分知识产权第二节: 商标权本章学时20本讲标题商标权客体本讲学时2授课对象2014级知识产权专业本科生课时累计14教学目的在了解商标权的基础上进一步介绍商标权的物化载体商标，商标由什么构成，是怎样代表商品信誉、商品质量的，它还有什么作用，商标有哪些分类等问题。教学内容一、商标的构成二、商标权的作用三、商标的分类重点难点重点：1、商标的构成，由何种元素构成的标记才能叫做商标；2、商标与其他近似标记的区别方法与手段联系生活介绍商标，通过PPT展示常用商标、商标分类、商标与其他标记区别。掌握商标是表示商品来源的标记的真正含义，

2、用什么表示，怎么表示，有哪些分类。课后作业商标与商号有何区别，有何联系？教学过程：板书设计：第二章：细分知识产权第二节: 商标权·商标权客体（一）商标的概念和特征生产者 经营者 服务者，标明自己 区别他人，声音（二）商标的种类1.适用对象：商品商标、服务商标2.结构、要素：形象商标、非形象商标3.使用者：制造商标、销售商标、集体商标4.特殊性质：证明商标、防御商标、联合商标（三）商标与近似标志的区别教学内容设计：内容及步骤设计思路课程导入：（5分钟）组织教学：包括师生问候、考勤检查等上课前的准备。课堂导入：上节课我们介绍了商标权的基本概念，它的实质是一种商标与产品之间的联系，它的真正

3、价值在商标背后。我们说商标权还有禁大于行的特点，是一种扩张性的禁止权。我们还学习了商标的主体。这节课我们接着学习商标权的客体商标。不要看只差了一个字，可就是权利本身与权利客体之间的差异了。商标权的客体是指法律对商标权所保护的具体对象，是商标权的物化载体。商标权的客体就是商标。这里没有像上一节专利权里客体那样区分发明、实用新型、外观设计，而是将客体统称为商标，在后面根据商标的不同分类标准进行了分类。这也就是上一节里为什么我告诉你们把专利权的客体看成专利的种类更加容易理解。商标权客体（一）商标的概念和特征1.商标的概念通俗的说，我们把商标描述成为标记、标签，并不是法律上的准确概念，教材里给出的概念

4、是：商标是指商品的生产者、经营者或者服务的提供者为了标明自己、区别他人而在自己的商品或者服务上使用的可视性标志。另外还告诉我们商标是可视性标志，由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组成。我要告诉你们，这个概念其中的一部分现在已经不对了：2013年新商标法第8条：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。”声音可以作为商标构成元素进行注册是新商标法的一大进步，不但照顾了我国商标注册的实际需要，也是和国际接轨的需要。日后，广大消费者熟知的QQ消息声、诺基亚、英特尔等常见

5、的声音标识将可以作为商标申请注册。法律学习的过程中需要我们密切关注最新法律文件的发布，学术界争论不休的问题往往通过一部新法律的颁布或者就法律的修正就有了统一的答案。商标法对商标构成元素进行了增添，那么这个概念是不是要改一改了？我们法科学生要有敢于怀疑一切的精神，尤其是将来从事了相关法律工作更是要具备独立思考、反思怀疑的能力，我们现在求学、上课、写文章也离不开这种精神。去掉“可视性”三个字就对了，商标是指商品的生产者、经营者或者服务的提供者为了标明自己、区别他人而在自己的商品或者服务上使用的标志。那么相应的商标可以由什么组成？：由文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合和声音等，构成，目前气味

6、还不可以注册商标。但是“声音等”一个等字就为以后新的商标元素的加入预留了空间。比如现在吵得很火的物联网技术，可以通过物品自身发出的辐射、射频接收来识别特征物，实现远程通信和遥控。将来射频是不是可以作为商标来进行注册也是很难说的。这里需要一个想象力，知识产权乃至法律的发展与科技的进步是分不开的，科技的进步会影响到人们的生活，人们的生活中出现了新事物需要法律规制时，就会影响到立法。就像这则例子，日本、美国等国家很早以前就允许声音、气味注册成商标了，我国由于近些年的经济发展带来商标注册的实际需要，声音也进入到商标的大家族。当然，这里容易存在一个观念上的误区。是不是说进入到注册商标的元素越多越好，进入

7、的越早越好？并不是这样的，构成元素的多与进入的早只能表明一些国家在经济、科技方面比较发达，并不能表明一定就是适合一国国情的。像我国也是最近有了该种需要，经过立法专家的反复论证，甚至包括人带代表开会表决时的推动，才并入了声音元素的，不急于求成的稳步推进法制建设，这才叫符合中国国情的。记住，并不是只有外国的月亮才是圆的。2.商标的基本特征第一，商标是商品或者服务项目的标记。生活中会遇到许多标记，我们吃饭的饭卡上有保定学院的标记，我们的身份证是中国公民的表征，我们穿的衣服上有纯棉、棉加莱卡的衣料标记。商标是标记什么的？商标依附在有形的商品上或者无形的服务上（大福源超市的塑料袋上是不是印着大福源标记，

8、表明了超市的服务），就是在标记商品或者服务。就像你一看到百事可乐就能想到它是一瓶饮料，一看到诺基亚就能想到手机。第二，商标是识别商品或者服务来源的标记，具有显著性。同样是饮料，百事可乐和可口可乐一样么，加多宝和王老吉一样么？他们的生产厂家是不一样的，品质肯定也是不一样的，然后我们会有所选择有所偏爱。我们虽然不能具体喊出厂家的名称，但是我们知道就是那家公司生产的，这就识别出同类产品的不同来源。另外为了标示出不同之处，商标不能是商品的通用名称，也不能是直接描述产品的名称。比如说牛奶牌牛奶，甜牌白糖，厂家们能互相区别开么?不能。所以我们说商标应该是具有鲜明个性能够与其他同类产品相区别的显著标记。第三

9、，商标是文字、图形、字母、数字、三维标志、颜色组合构成的可视性标志或者声音、声音与上述元素的组合。其中的图形单独可以受到著作权保护，但是作为组成部分构成商标，它的主要功效就是区别、识别，使商标整体设计具有独特性、显著性，而不是为了美观、体现艺术思想。第四，商标是一种无形资产。商标背后的是什么？是商誉、是质量保障，这些无形的东西是具有价值的。商标的使用具有使用价值，同时商标还增加了商品的附加价值，并且可以通过评估转让、许可使用，实现本身的经济价值。（二）商标的种类学习法律会对许多抽象概念下面所含的具体事务进行分类，分类就要先确定分类标准。比如人可以分为男人、女人，老年人、中年人、青少年。法律概念

10、也是如此。学习法律记忆不同的分类时，首先就要理解分类标准，否则就会串类发生混淆。1.根据商标的使用对象划分，分为商品商标和服务商标。用在有形商品上就是商品商标，用在无形服务上就是服务商标。2. 根据商标结构或商标要素划分，分为形象商标和非形象商标文字、图形、颜色甚至三维标志等都是可视的，是形象商标。气味、声音等不可视的是非形象商标。非可视商标里我国目前只保护声音商标。形象商标里又分为文字商标、图形商标、颜色组合商标、组合商标、三维立体商标等，只点几点，不再细说。第一，文字越是生造、杜撰、稀奇古怪的、本身无含义的，商标的显著性越高，越能更好的起到识别作用。第二，颜色组合作为商标要求独特新颖，纯色

11、或简单组合不可以注册商标，但是可以通过使用获得显著性，从而获准注册。比如说教材里的金霸王电池案例。第三，三维立体商标并不是指平面图像给人以立体的感觉，而使实实在在的立体商品、立体包装或者立体形象。比如说麦当劳的麦小丑、肯德基的肯大叔，还有国产品牌海尔的海尔兄弟模型。3.根据使用者的不同，划分为制造商标、销售商标和集体商标制造商标就是生产、加工制造者使用的商标，一般都是厂商、制造商在使用；销售商标就是销售者使用的商标，一般都是大的超市、销售商、连锁销售商在使用。一件商品外包装上有时可能贴的是制造商标，有时还可能贴的是销售商标，实际上也不是能分得太清，所以不要太关注这种分类。我们要注意的是集体商标

12、。集体商标是团体、协会、集体组织注册的，供组织成员使用，表明成员资格的商标。它起到一种表明产品生产者、销售者均来自这一组织的作用，非成员不能使用。集体商标有什么好处？集体效应。比如说余杭家纺商标，大家都知道江浙一带的家庭作坊十分发达，而余杭位于长江三角洲，自古更是素有“鱼米之乡，丝绸之府，花果之地，文化之邦”的美誉。南宋、明清直到改革开放余杭地区从小的家庭作坊到大的家纺企业直到现在发展成为分工明确、独具特色的家纺企业集群，靠的是什么？我想除了劳动力密集的经济优势、江浙人民艰苦耐劳、敢打敢拼的商业精神和灵活多变的商业头脑之外，“抱团求生存，互助谋发展”的集体竞争策略也是十分重要的。2001年AP

13、EC（Asia-Pacific Economic Cooperation）上各国领导人穿的唐装，布料从哪来的？没错，就是余杭地区。2002年余杭地区还被中国纺织协会、中国纺织工业协会授予了“中国布艺名城”称号。人怕出名猪怕壮，当余杭地区出名之后，纺织品商家争相打着余杭的牌子，但是如今余杭家纺协会注册了“余杭家纺”集体商标之后，非会员生产商再使用余杭家纺的牌子是不是就侵权啦。这就是一种集体优势，并用商标加以保护。4.根据商标的特殊性质划分，可以分为证明商标、防御商标和联合商标这种分类下的三种商标都要提起注意，加上上面的集体商标，四种商标两两能区分开来就是一个难点。集体商标vs证明商标，防御商标v

14、s联合商标。证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督功能的阻止所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用在其商品或者服务中，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。比如说什么绿色食品、有机蔬菜、节能环保灯管。他与集体商标有什么区别？最关键的集体商标表明的是来源于某集体组织，证明商标证明的是产品某方面的品质。另外其他异同之处：(1) 集体商标与证明商标都是由多个生产经营者或服务提供者共同使用的商标。(2) 集体商标、证明商标的申请人都必须是依法成立，且具有法人资格的组织，但证明商标的申请人还必须对商品或服务的特定品质具有检测和监督能力。(3) 集体商标只要是该

15、集体成员均可使用，该组织以外的成员不得使用。证明商标则应当显示其开放性，只要其经营商品或服务达到管理规则规定的特定品质就可以要求使用证明商标，前者为“俱乐部型”，后者为“开放型”。(4) 集体商标的注册人可以在自己经营的商品或服务上使用集体商标，证明商标的注册人不能在其经营的商品或服务上使用该证明商标。（法彦：一个人不应成为自己案件的法官），所以，怎么样？他应该置身事外。(5) 集体商标注册后不能转让，证明商标注册后可以转让给其他依法成立、具有法人资格且具有检测和监督能力的组织。防御商标，是指同一商标所有人将其著名商标在各种不同类别商品上分别予以注册，以防止被他人在这些商品上注册该商标。上节课

16、我们提到商标注册分范围类别，法律不允许相同或相似商标用在相同或相似类别产品上，但是法律允许相同或类似商标注册在不同产品上（驰名商标除外）。保定“直隶官府菜”最近很出名，如果一款马桶叫做“直隶官府彩”，可不可以？可以的，只要“直隶官府菜”不是驰名商标。但是，它类商品上商标的使用会不会多多少少也给原商标造成一定的混淆甚至负面影响啊？那怎么办，注册防御商标。联合商标，是指某一个商标所有者，在相同的商品上注册几个近似的商标，或在同一类别的不同商品上注册几个相同或相近的商标。先注册或者主要使用的叫主商标，其他的叫联合商标。这些商标形成一个整体，不得跨类别分割使用或转让，一荣俱荣，一损皆损。比如娃哈哈、哈

17、哈娃、娃娃哈。事实上联合商标也起到某种防御作用，但是它不像防御商标那样主要是同种商标跨类防御，而是什么？相似商标同类内防御，所以叫联合商标。形象点说呢，防御商标是“主动出击，以攻为守”，联合商标是“坚城壁垒，高墙深池”，各有千秋，结合使用。防御商标和联合商标我国立法没有形成形同系统，或者说不具体。但基本态度是宽容、鼓励的，比如说商标注册类别可以超出营业范围、商标注册可以一申请多类别等最新规定，为其提供了方便。（三）商标与近似标志的区别这一部分内容点出重点，建议学生自学。1.商标与商品装潢商标为了标识、区别，装潢为了美观、招揽客户。在稳定性、构图特点、使用目的、构成元素（选材）上有所不同。2.商

18、标与外观设计商标与外观设计主要还是商标法专利法两个不同领域的事物。以前我国不允许注册立体商标时，人们常常通过注册外观设计专利实现保护目的，商标10年能续展，外观设计专利10年不能续展，哪个好？这一点上有些交叉。3.商标与商号商号就是企业、合伙等建立公司或者申请营业时到工商局登记的企业、合伙名称，同学们看到店面门口牌子上写的就是商号。比如柯达(中国)股份有限公司-伊士曼柯达公司就是商号，而“柯达”本身又是商标，需要到商标局申请注册。问题就来了，商标与商号有时候会出现冲突，在后注册的商标或者商号可能对前者构成混淆，容易将产品的生产商和不相干的企业互相混淆，以至于造成某些商誉、经济利益上的损害。而且商标局对商标的保护范围是全国，各地工商局对商号保护范围是本地区，行政管理上接口不统一又经常容易出现问题。怎么解决？判断是否侵权两个原则：混淆原则，可能使消费者对商品来源产生认识错误及构成混淆。保护在先权利原则，劣后取得的权利不能侵害在先合法取得（登记、注册）的权利。两原则都符合，在后权利混淆了在先权利，认定为侵权。当然如果是因为行政管理上的范围不统一或者工作失误等