司法考试刑法高频考点：非法经营罪每日一练(.12.15)

1、司法考试刑法高频考点：非法经营罪每日一练(2015.12.15)一、单项选择题(每题的备选项中，只有 1个最符合题意)1、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定，因合同效力或合同的履行发生纠纷提交a仲裁委员会或b仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，洪湖公司以本公司具体承办 人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？a.因当事人约定了 2个仲裁委员会，仲裁协议当然无效b.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效c.洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理d.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理【司法部答案】c【考点】仲裁协议【答案解析】

2、仲裁法第5条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法 院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无 效。本题中，仲裁协议无效，故c选项说法正确，法院应当受理，当选。2、甲聘请乙负责照看小孩，丙聘请丁做家务。甲和丙为邻居，乙和丁为好友。一日，甲突生 急病昏迷不醒，乙联系不上甲的亲属，急将甲送往医院，并将甲的小孩委托给丁临时照看。 丁疏于照看，致甲的小孩在玩耍中受伤。下列哪一说法是正确的？a.乙将甲送往医院的行为属于无因管理b.丁照看小孩的行为属于无因管理，不构成侵权行为c.丙应当承担甲小孩的医疗费d.乙和丁对甲小孩的医疗费承担连带责任【司法部答案

3、】a【考点】无因管理、委托合同【答案解析】民法通则第93条规定，“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的， 有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。”甲聘请乙负责照看小孩，乙对甲急病昏迷并无法定和约定义务，但乙为了避免甲的利益受损，而将甲送往医院， 属于无因管理。a正确。合同法第400条规定，“受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人 的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委

4、托的除外。”甲聘请乙负责照看小孩，属于委托合同，在紧急情况下乙将之转委托丁，构成转委托，因存在约定义务 而不构成无因管理，b错误。侵权责任法第 35条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害 的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的 过错承担相应的责任。”丙聘请丁做家务，丁致使甲的小孩受伤并非因约定劳务造成，丙无须负责，c错误。合同法第406条第1款规定，“有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的， 委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损 失的，委托人可以要求赔偿损失。” 丁作为转委托

5、的受托人，因重大过失造成甲之小孩受伤， 理应承担责任，乙作为受托人并无过错，不须承担责任，d错误。3、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定，因合同效力或合同的履行发生 纠纷提交a仲裁委员会或b仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，洪湖公司以本公司具体承办 人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？a.因当事人约定了 2个仲裁委员会，仲裁协议当然无效b.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效c.洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理d.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理【司法部答案】c【考点】仲裁协议【答案解析】仲裁法第5条规定，

6、当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法 院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无 效。本题中，仲裁协议无效，故c选项说法正确，法院应当受理，当选。4、下列哪些情形属于无效合同？a.甲医院以国产假肢冒充进口假肢，高价卖给乙b.甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税，将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元c.有妇之夫甲委托未婚女乙代孕，约定事成后甲补偿乙50万元d.甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同【司法部答案】bc【考点】无效合同、可撤销可变更合同【答案解析】甲医院以国产假肢冒充进口假肢，

7、高价卖给乙，构成欺诈，根据合同法第54条规定，属于可撤销可变更合同，a错误。甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税，将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元，属于双方恶意串通损害国家利益，根据合同法第52条，其60万元的合同无效，b应选。有妇之夫甲委托未婚女乙代孕，约定事成后甲补偿乙 50万元，违背公序良俗和社会公共利益，根据合同法第52条应当认定为无效，c应选。甲父患癌症急需用钱，乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画，甲无奈与乙签订了买卖合同，属于乘人之危，根据合同法第54条应当为可撤销可变更合同，d不选。5、甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质， 借款5万元。下列哪一表述是

8、错误的？a.将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件b.如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利c.如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭d.乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效【司法部答案】d【考点】应收账款质权的设立与对抗效力【答案解析】物权法第228条规定，“以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质 权自信贷征信机构办理出质登记时设立。应收账款出质后，不得转让，但经出质人与质权人 协商同意的除外。出质人转让应收账款所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。”债权质权自信贷征信

9、机构办理出质登记时设立，所以将债权出质的事实通知乙不是债权质权 生效的要件，a正确，不选。质权自办理出质登记时设立，通知第三债务人是质权设立后于质权实行时请求第三债务人为清偿的条件，类似于债权让与，未将债权出质的事实通知乙，乙对丙享有抗辩，b正确，应选。应收账款质权的实现，取决于第三债务人（应收账款请求权人的债务人）的清偿，因而应当 将设质的事实通知第三债务人，若未通知，则不具有对抗该第三债务人的效力，该第三债务 人仍可向应收账款请求权人清偿，无须对应收账款质权人负担任何责任，但第三债务人恶意 的除外。c选项中，乙在知情的情况下对甲履行，不能对丙主张债已消灭，c正确。应收账款质权设立后，质权人

10、享有保全请求权，乙在得到债权出质的通知后仍进行清偿为恶 意，其履行行为无效，质权人仍有权请求其承担给付义务，d错误。6、关于法院依职权调查事项的范围，下列哪些选项是正确的？a.本院是否享有对起诉至本院案件的管辖权b.委托诉讼代理人的代理权限范围c.当事人是否具有诉讼权利能力d.合议庭成员是否存在回避的法定事由【司法部答案】abcd【考点】法院依职权调查【答案解析】证据规定第十五条规定，人民法院认为审理案件需要的证据”，是指以下情形：（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；（二）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。人民法院依职权 调查

11、的事项涉及非单纯个人私益事项，故a、b c、d选项说法正确，当选。7、在某公司破产案件中，债权人会议经出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的60%就若干事项形成决议。该决议所涉下列哪一事项不符合破产法的规定？a.选举8名债权人代表与1名职工代表组成债权人委员会b.通过债务人财产的管理方案c.申请法院更换管理人d.通过和解协议【司法部答案】d【考点】债权人决议的通过【答案解析】根据企业破产法第64条规定，“债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上。另 有规定除外，”。第97条规定 “

12、债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。”结合题意，60%b过二分之一，但不到三分之二。 所以，和解协议须不能通过， 其他可以通过。 不符合规定的只有 d选项。8、关于民事诉讼法规定的特别程序的表述，下列哪一选项是正确的？a.适用特别程序审理的案件都是非讼案件b.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系c.适用特别程序审理的案件都是一审终审d.陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理【司法部答案】c【考点】特别程序【答案解析】特别程序包括两类案件，一类是选民资格案件；另一类是非讼案件。故a选项说法错误，不当选。特

13、别程序的启动，有的是基于当事人的起诉，有的是基于当事人提出的 申请，但起诉人或者申请人不一定与本案有直接利害关系，这是由别程序只确认某种法律事 实和权利状态这一特殊目的所决定的。故b选项说法错误，不当选。特别程序实行一审终审制度，判决书已经送达，即发生法律效力，当事人不得对之声明不服，不得提起上诉。故c 选项说法正确，当选。民事诉讼法第178条规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终 审。选民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一 人独任审理。故 d选项说法错误，不当选。9、武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同，同时约定，因合同效力或合同的履行发生纠纷提交

14、a仲裁委员会或b仲裁委员会仲裁解决。合同签订后，洪湖公司以本公司具体承办 人超越权限签订合同为由，主张合同无效。关于本案，下列哪一说法是正确的？a.因当事人约定了 2个仲裁委员会，仲裁协议当然无效b.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效，仲裁协议当然无效c.洪湖公司如向法院起诉，法院应当受理d.洪湖公司如向法院起诉，法院应当裁定不予受理【司法部答案】c【考点】仲裁协议【答案解析】仲裁法第5条规定，当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法 院不予受理，但仲裁协议无效的除外。仲裁协议对仲裁委员会没有约定明确的，仲裁协议无 效。本题中，仲裁协议无效，故c选项说法正确，法院应当受理，

15、当选。10、村民甲、乙因相邻关系发生纠纷，甲诉至法院，要求判决乙准许其从乙承包的土地上通 过。审理中，法院主动了解和分析甲通过乙土地的合理性，听取其他村民的意见，并请村委 会主任做双方工作，最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共 同朋友参加，双方互相让步达成协议，恢复和睦关系。关于法院的做法，下列哪一说法是正 确的？a.法院突破审判程序，违反了依法裁判原则b.他人参与调解，影响当事人意思表达，违反了辩论原则c.双方让步放弃诉求和权益，违反了处分原则d.体现了司法运用法律手段，发挥调解功能，能动履职的要求【司法部答案】d【考点】法院能动司法【答案解析】人民法院受理民事案件

16、后，应当重视调解解决。调解解决的核心是要求审判人 员在办案过程中，对当事人多做思想工作，用国家的法律、政策启发当事人，促使双方当事 人互相谅解，达成协议，彻底解决纠纷。法院在调解时主动了解情况，听取意见，邀请有声 望的老人参加，体现了法院在司法过程中的能动作用，故d选项说法正确，当选。11、关于法人，下列哪一表述是正确的？a.社团法人均属营利法人b.基金会法人均属公益法人c.社团法人均属公益法人d.民办非企业单位法人均属营利法人【司法部答案】b【考点】社团法人、财团法人；营利法人、公益法人的区分【答案解析】法人根据不同的标准有不同划分，但大陆法系传统划分系最为重要的划分，也 最难理解。所谓社团

17、法人，是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东之集合，工会 为会员之集合，均属社团法人；所谓财团法人，是指以财产为基础而集合成立的法人，财团 法人的主要形式就是基金。依法人的目的事业的性质，法人可划分为公益法人和营利法人。 所谓营利，是指通过商业活动获取利益，并将该利益分配给成员；公益法人是指以公益为目 的事业的法人，公益法人不得以营利为目的。社团法人既可为营利法人，也可为公益法人， 前者如公司，后者如工会、消费者协会，a、c错误。基金会法人以财产为基础，无法人成员,只能以公益为目的，只能为公益法人，b正确。我国有关法律中出现的“民办非企业单位法人”主要系营利法人，但也可为公益目的，如民办

18、学校，民办慈善基金会，d错误。12、甲将1套房屋出卖给乙，已经移转占有，没有办理房屋所有权移转登记。现甲死亡，该 房屋由其子丙继承。丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁，并办理了房屋所有权移转登记。 下列哪些表述是正确的？a.乙虽然没有取得房屋所有权，但是基于甲的意思取得占有，乙为有权占有b.乙可以对甲的继承人丙主张有权占有c.在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有d.在丁取得房屋所有权后，丁可以基于其所有权请求乙返还房屋【司法部答案】abcd【考点】物权变动、多重买卖、占有【答案解析】买卖合同中，出卖人负有两项义务，转移标的物占有和转移所有权，甲出卖房 屋给乙并交付，乙

19、的占有为有权占有， 但因为尚未办理产权变更登记，乙未能取得所有权，a正确。甲死亡后期房屋由其子丙继承，其子同样继承了其义务，乙可以对甲的继承人丙主张 有权占有并可以主张继续履行办理产权变更登记，b正确。在丁取得房屋所有权后，乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有，c正确。物权法第34条规定，“无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。”丁取得房屋所有权后， 乙的占有从有权占有转变 为无权占有，所有权人丁有权请求乙返还房屋。d正确应选。13、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遗嘱，其个人所有的房屋死后由乙继承。乙与丁结婚， 并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。甲死亡后遗

20、有房屋和现金。 下列哪些表述是正确的？a.戊可代位继承b.戊、丁无权继承现金c.丙、丁为第一顺序继承人d.丙无权继承房屋【司法部答案】ac【考点】遗嘱继承、法定继承顺序、代位继承【答案解析】继承法第11条规定，“被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产 份额。”继承人乙先于甲死亡，其应当法定继承的份额可以由乙之女戊来继承，a正确应选。甲的遗产包括现金，生前未作处分，应当按照法定继承处理，戊作为代位继承人、丁作为第 一顺序继承人有权继承，b错误不选。丙作为甲的儿子系第一顺序继承人，根据继承法第12提哦啊丁作为丧

21、偶儿媳对公、婆，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人，c正确应选。同时，丁作为第一顺序继承人时，不影响其子女戊代位继承。根据继承法第27条，遗嘱继承人、受遗赠人先于遗遗嘱人死亡的，遗产中的有关部分按照法定继承办理。由于乙先于甲死亡，房屋应当按照法定继承处理，丙有权继承，d错误不选。14、甲、乙、丙、丁共有 1套房屋，各占1/4 ,对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、 丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效 力的依据，下列哪一表述是正确的？a.有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利b.有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有

22、人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之c.无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意d.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可【司法部答案】b【考点】按份共有人管理权与利用权的行使【答案解析】物权法第96条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约 定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。此处的“管理”是指实际的利用， 对于共有物利用方法的选择并不包括在内。所以，a不应选。在决定共有物的利用方法时，若共有人之间既无约定也未能达成一致意见，如何处理？出租行为不属于处分行为，而属于 收益行为，c错误。所谓改

23、良行为，指不变更共有物的性质，而增加其效用或价值的行为， 如开垦荒地为果园，重大修缮行为亦包括在内，如修复毁损之旧画。但出租行为又t谓改良，d 不应选。理论界认为，对于包括出租在内的利用方法选择，类推适用物权法第 97条（处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以 上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外）。在解释上，适用当然解释，处分行为时三分之二即可，出租较处分为轻，当然可以为之。b正确。15、甲、乙、丙、丁共有 1套房屋，各占1/4 ,对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、 丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给

24、戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效 力的依据，下列哪一表述是正确的？a.有效，出租属于对共有物的管理，各共有人都有管理的权利b.有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之c.无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意d.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可【司法部答案】b【考点】按份共有人管理权与利用权的行使【答案解析】物权法第96条规定，共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约 定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。此处的“管理”是指实际的利用， 对于共

25、有物利用方法的选择并不包括在内。所以，a不应选。在决定共有物的利用方法时，若共有人之间既无约定也未能达成一致意见，如何处理？出租行为不属于处分行为，而属于 收益行为，c错误。所谓改良行为，指不变更共有物的性质，而增加其效用或价值的行为， 如开垦荒地为果园，重大修缮行为亦包括在内，如修复毁损之旧画。但出租行为又t谓改良，d 不应选。理论界认为，对于包括出租在内的利用方法选择，类推适用物权法第 97条（处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以 上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外）。在解释上，适用当然解释，处分行为时三分之二

26、即可，出租较处分为轻，当然可以为之。b正确。16、关于民事诉讼的裁定，下列哪一选项是正确的？a.裁定可以适用于不予受理、管辖权异议和驳回诉讼请求b.当事人有正当理由没有到庭的，法院应当裁定延期审理c.裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参与人和审判人员d.当事人不服一审法院作出的裁定，可以向上一级法院提出上诉 【司法部答案】c 【考点】民事裁定【答案解析】民事诉讼法第 50条规定，裁定适用于下列范围： （一）不予受理；（二）对 管辖权有异议的；（三）驳回起诉；（四）保全和先予执行；（五）准许或者不准许撤诉；（六）中止或者终结诉讼；（七）补正判决书中的笔误；（八）中止或者终结执行；（九）撤销或者不

27、 予执行仲裁裁决；（十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书；（十一）其他需要裁定解决的事项。对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。驳回诉讼请求应当用判决，故a、d选项说法错误，不当选。延期审理用决定，故b选项说法错误，不当选。由于裁定是法院用于指挥诉讼的手段，解决程序性问题，作用于诉讼过程，因此，不参与诉讼的单位和人员 一般与裁定无关，裁定对社会一般不具有拘束力，裁定的拘束力通常只及于当事人、诉讼参 与人和审判人员。故 c选项说法正确，当选。17、关于民事诉讼法规定的特别程序的表述，下列哪一选项是正确的？a.适用特别程序审理的案件都是非讼案件b.起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系c.

28、适用特别程序审理的案件都是一审终审d.陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理【司法部答案】c【考点】特别程序【答案解析】特别程序包括两类案件，一类是选民资格案件；另一类是非讼案件。故a选项说法错误，不当选。特别程序的启动，有的是基于当事人的起诉，有的是基于当事人提出的 申请，但起诉人或者申请人不一定与本案有直接利害关系，这是由别程序只确认某种法律事 实和权利状态这一特殊目的所决定的。故b选项说法错误，不当选。特别程序实行一审终审制度，判决书已经送达，即发生法律效力，当事人不得对之声明不服，不得提起上诉。故c选项说法正确，当选。民事诉讼法第178条规定，依照本章程序审理的案件，实行一审终 审。选

29、民资格案件或者重大、疑难的案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一 人独任审理。故 d选项说法错误，不当选。18、甲诉乙损害赔偿一案， 双方在诉讼中达成和解协议。 关于本案，下列哪一说法是正确的？ a.当事人无权向法院申请撤诉b.因当事人已达成和解协议，法院应当裁定终结诉讼程序c.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书d.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书 【司法部答案】c 【考点】诉讼和解【答案解析】因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。故a选项说法错误，不当选。当事人在诉讼中和解的， 应由原告申请撤诉， 经法院裁定准许后结束诉讼， 和解协议不具有执行

30、力，故 b选项说法错误，不当选。当事人在诉讼过程中自行达成和解协 议的，当事人可以申请人民法院依法确认和解协议并制作调解书。故c选项说法正确，当选，d选项说法错误，不当选。 19、郑贺为甲有限公司的经理，利用职务之便为其妻吴悠经营的乙公司谋取本来属于甲公司 的商业机会，致甲公司损失50万元。甲公司小股东付冰欲通过诉讼维护公司利益。关于付冰的做法，下列哪一选项是正确的？a.必须先书面请求甲公司董事会对郑贺提起诉讼b.必须先书面请求甲公司监事会对郑贺提起诉讼c.只有在董事会拒绝起诉情况下，才能请求监事会对郑贺提起诉讼 d.只有在其股权达到1%寸，才能请求甲公司有关部门对郑贺提起诉讼 【司法部答案】

31、b 【考点】股东代表诉讼权【答案解析】公司法第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的， 应当承担赔偿责任。第152条规定，董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公 司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事 会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规 定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人 民法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到

32、前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或 者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权 为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。他人侵犯公司合法权益，给公司造 成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。根据上述规 定可知，本题的正确答案是 b.20、根据民事诉讼法和司法解释的相关规定，关于级别管辖，下列哪些表述是正确的？a.级别管辖不适用管辖权异议制度b.案件被移送管辖有可能是因为受诉法院违反了级别管辖的规定而发生的c.管辖权转移制度是对级别管辖制度的变通和个别的调整d.当事人可以

33、通过协议变更案件的级别管辖【司法部答案】bc【考点】级别管辖【答案解析】当事人只能对第一审民事案件的管辖权提出异议，只要是第一审案件，当事人既可以对地域管辖提出异议，也可以对级别管辖提出异议。故a选项说法错误，不当选。级别管辖异议规定第 7条规定，当事人未依法提出管辖权异议，但受诉法院发现其没有管辖 权的，应当将案件移送有管辖权的人民法院审理。故b选项说法正确，当选。管辖权转移在上下级法院之间进行是对级别管辖的变通和个别调整。故c选项说法正确，当选。协议管辖中，当事人选择法院时，不得违反级别管辖和专属管辖的规定。故d选项说法错误，不当选。21、某公司经营不善，现进行破产清算。关于本案的诉讼费用

34、，下列哪一说法是错误的？a.在破产申请人未预先交纳诉讼费用时，法院应裁定不予受理破产申请b.该诉讼费用可由债务人财产随时清偿c.债务人财产不足时，诉讼费用应先于共益费用受清偿d.债务人财产不足以清偿诉讼费用等破产费用的，破产管理人应提请法院终结破产程序【司法部答案】a【考点】破产清算的诉讼费用【答案解析】 根据最高院企业破产法司法解释（2011年）第8条的规定，向人民法院申请破产还债的，可以不预交纳诉讼费用。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由， 对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。所以a项错误。根据企业破产法第 41条的规定，破产案件的诉讼费用属于破产费用。第43条“破产费用和共益债

35、务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。” 归纳4点方便大家理解记忆：破产费用和共益债务具有优先受偿性，不属于破产债权；破产费用优 先于共益债务；不足以完全清偿其中一种债务的，按比例清偿；所有财产不能清偿破产 费用的，终结破产程序。据此，bcdtb是正确的。排除后只能选 a 了。22、挂失止付并不是票据丧失后票据权利补救的必经程序，而只是一种暂行性的应急措施， 失票人应当在通知挂失止付后 3日内，依法向人民法院申请公示

36、催告或者提起普通诉讼，也 可以在票据丧失后直接向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼。所以a、b、c均正确。d 项错误。23、挂失止付并不是票据丧失后票据权利补救的必经程序，而只是一种暂行性的应急措施， 失票人应当在通知挂失止付后3日内，依法向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼，也可以在票据丧失后直接向人民法院申请公示催告或者提起普通诉讼。所以a、b、c均正确。d项错误。24、丙找甲借自行车，甲的自行车与乙的很相像，均放于楼下车棚。丙错认乙车为甲车，遂 把乙车骑走。甲告知丙骑错车，丙未理睬。某日，丙骑车购物，将车放在商店楼下，因墙体 倒塌将车砸坏。下列哪些表述是正确的？a.丙错认乙车为甲车而

37、占有，属于无权占有人b.甲告知丙骑错车前，丙修车的必要费用，乙应当偿还c.无论丙是否知道骑错车，乙均有权对其行使占有返还请求权d.对于乙车的毁损，丙应当承担赔偿责任【司法部答案】abcd【考点】占有、善意占有与恶意占有的法律效果【答案解析】丙错认乙车为甲车，缺乏占有的权源，属于无权占有，a正确。但在甲告知丙骑错车前，丙属于善意占有。物权法第243条规定，“不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或 者动产支出的必要费用。”丙修车的费用属于必要费用，乙应当偿还，b正确。同样，无论丙是否善意占有，乙均有权对其行使占有返还请求权，c正确。丙知道

38、骑错车后，自善意占有转变为恶意占有。物权法第244条规定，“占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取 得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占 有人还应当赔偿损失。”对于车的毁损，丙作为恶意占有人应当赔偿损失，d正确。25、为开拓市场需要，个人独资企业主曾水决定在某市设立一个分支机构，委托朋友霍火为 分支机构负责人。关于霍火的权利和义务，下列哪一表述是正确的？a.应承担该分支机构的民事责任b.可以从事与企业总部相竞争的业务c.可以将自己的货物直接出卖给分支机构d.经曾水同意可以分支机构财产为其弟提供抵

39、押担保 【司法部答案】d【考点】个人独资企业分支机构法律地位及禁止义务【答案解析】个人独资企业法 第14条第三款规定，分支机构的民事责任由设立该分支 机构的个人独资企业承担。所以a项表述错误。第20条规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为：（五）擅自以企业财产提供担保；（六）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；（七）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；”。受托人或被聘用人不是绝对不可以从事上述行为，关键前提是看投资人是否同意。未经投资人同意，不可以；如果投资 人同意，则可以。因此 r c错误，d正确。26、甲诉乙损害赔偿一案， 双方在诉讼中达成和解协

40、议。关于本案，下列哪一说法是正确的？a.当事人无权向法院申请撤诉b.因当事人已达成和解协议，法院应当裁定终结诉讼程序c.当事人可以申请法院依和解协议内容制作调解书d.当事人可以申请法院依和解协议内容制作判决书 【司法部答案】c【考点】诉讼和解【答案解析】因和解而申请撤诉，经审查符合撤诉条件的，人民法院应予准许。故a选项说法错误，不当选。当事人在诉讼中和解的， 应由原告申请撤诉， 经法院裁定准许后结束诉讼， 和解协议不具有执行力，故 b选项说法错误，不当选。当事人在诉讼过程中自行达成和解协 议的，当事人可以申请人民法院依法确认和解协议并制作调解书。故c选项说法正确，当选，d选项说法错误，不当选。

41、27、居住在a国的我国公民甲创作一部英文小说，乙经许可将该小说翻译成中文小说，丙经 许可将该翻译的中文小说改编成电影文学剧本，并向丁杂志社投稿。下列哪些说法是错误的？a.甲的小说必须在我国或 a国发表才能受我国著作权法保护b.乙翻译的小说和丙改编的电影文学剧本均属于演绎作品c.丙只需征得乙的同意并向其支付报酬d.丁杂志社如要使用丙的作品还应当分别征得甲、乙的同意，但只需向丙支付报酬 【司法部答案】acd【考点】著作权的取得、演绎作品【答案解析】著作权法第2条第1款规定，“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论 是否发表，依照本法享有著作权。" a错误。演绎作品即对已有的作品或者其他材

42、料进行演绎、加工所产生的作品。著作权法第12条规定，"改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，其著作权由改编、翻译、注释、整 理人享有，但行使著作权时不得侵犯原作品的著作权”。b正确不选。对于演绎作品，如果基础作品还受到著作权法保护，则只有经过著作权人的许可他人才能从 事著作权人所专有的演绎创作活动。丙不仅需征得乙的同意并向其支付报酬，还应取得甲的 同意并支付报酬。c错误应选。著作权法第34条规定，"出版改编、翻译、注释、整理、汇编已有作品而产生的作品， 应当取得改编、翻译、注释、整理、汇编作品的著作权人和原作品的著作权人许可，并支付 报酬。" d错误。28、

43、甲公司对乙公司负有交付葡萄酒的合同义务。丙公司和乙公司约定，由丙公司代甲公司 履行，甲公司对此全不知情。下列哪一表述是正确的？a.虽然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力b.因甲公司不知情，故丙公司代为履行后对甲公司不得追偿代为履行的必要费用c.虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此对乙公司承担违约责任 d.虽然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵从而承担违约责任的，丙公司可就该违约赔偿 金向甲公司追偿【司法部答案】a【考点】第三人代为履行【答案解析】本题考的是第三人代为清偿制度，我国法律未设明文， 比较难。所谓第三人清偿，谓债务人之外之第三人所为之清偿。第三人清偿的有效要件

44、有四：（1）债务的性质允许第三人代为清偿。具有专属性的债务，第三人不得代为清偿。（2）无禁止第三人代为清偿的约定。若债务人与债权人约定禁止第三人代为清偿，则不可。（3）须经债权人同意。须注意：第三人清偿时，若债权人拒绝，则第三人不得清偿；但是，若第三人就债务的清偿具有法律 上的利害关系，债权人不得拒绝。（4）须第三人具有为债务人清偿的意思。据此，本题中，第三人丙替债务人甲清偿债务，得到了债权人乙的同意， 清偿有效。故a选项正确。（参史尚宽：债法总论，中国政法大学出版社 2000年版，第777页；韩世远：合同法总论第二 版，法律出版社2008年版，第205页。） 第三人清偿的主要法律效果是：（1

45、）债权人与债务人间，因第三人清偿债务，债务人免除其债务，债权亦因此消灭。（2）债务人与清偿人间，两者间有委任关系时，得依照委托合同求 偿，无委任合同时，第三人可基于无因管理或者不当得利向债务人追偿；但第三人以赠与的 意思代为清偿的，无追偿权。据此，丙公司代为清偿后，有权依照无因管理或者不当得利向 甲公司追偿，故 b选项错误。因乙公司接受丙的代为清偿，甲对乙的债务免除，所以，若丙 的履行有瑕疵，甲公司无须承担责任，故c选项错误。若因丙的履行瑕疵而对乙承担违约责任，就该违约赔偿金，丙不享有向甲追偿的权利，故d选项错误。正确答案为 ao29、甲公司与乙公司签订商品房包销合同，约定甲公司将其开发的 1

46、0套房屋交由乙公司包销。甲公司将其中1套房屋卖给丙，丙向甲公司支付了首付款 20万元。后因国家出台房地产调控 政策，丙不具备购房资格，甲公司与丙之间的房屋买卖合同不能继续履行。下列哪些表述是 正确的？a.甲公司将房屋出卖给丙的行为属于无权处分b.乙公司有权请求甲公司承担违约责任c.丙有权请求解除合同d.甲公司只需将20万元本金返还给丙 【司法部答案】bc【考点】无权处分、情势变更、不可抗力【答案解析】甲公司与乙公司签订商品房包销合同，甲公司还是所有权人，根据物权法定仍有处分权，其处分行为属于有权处分，当然其可能需要承担合同法上的违约责任，a错误。甲公司与乙公司签订商品房包销合同，后将房屋卖给丙，违反了包销合同，应当承担违约责 任，b正确。合同法解释二第 26条规定，“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预 见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化，继续履行合同对于一方当事人明显不 公平或者不能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合同的，人民法院应当根据 公平原则，并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”因国家出台房地产调控政策，丙不具备购房资格而不能履行，而非继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合 同目的，所以不构成情势变更。不可抗力造成的后果是致使合同无法履行，情势变更造成的 结果是对于一方当事人明显不