建设工程施工合同民事代理词(含本诉、反诉)

1、建设工程施工合同民事代理词(含本诉、反诉) 鄂尔多斯市 a 建筑有限责任公司与鄂尔多斯市b 地产开发有限责任公司建立工程施工合同纠纷一审民事代理词含本诉、反诉敬重的审讯长、审讯员：鄂尔多斯市 a 建筑有限责任公司 本诉为原告、 反诉为被反诉人， 由于本案证据较多， 且兼有本诉和反诉， 故法庭要求原、 被告双方的代理人递交详 尽的代理看法， 以 再次说明诉讼恳求、厘清案件事实、论证证据材料， 并作为法庭笔录之补 充。在此，原告代理人特将关于本案的代理看法呈上，以供合议庭合议时参考。一、关于对民事起诉状中相关内容的再次明确1 、关于诉讼恳求原告在立案时向贵院递交的民事起诉状中，共提出了 9 项诉讼

2、恳求，其中第 6 项诉 讼恳求为：恳求 被告支付涉案工程的设计变更、现场鉴证及 2008 年 1 月 1 日以后施工的项 目涉及人工及材料调整局部的工 程造价 1， 125， 384.00 元。以下统称原告 与鄂尔多斯市 b 房地产开发有限责任公司 本诉为被告、 斯市中级人民法院已于 反诉为反诉人，以下统称被告建 2011 设工程施工合同纠纷一案，鄂尔多年 3 月1 日上午开庭审理完在庭审过程中，原告对该项诉讼恳求进展了变更，详细为：恳求被告支付涉案工程自2008 年1 月1 日以后施工的工程涉及人工及材料调整局部的工程造价1，125，384.00元，最终的工程造价以鉴定结论为准。同时，原告在

3、宣读该项诉讼恳求时明确提出进展相关工程造价鉴定的申请见附件1 。2、关于事实和理由民事起诉状第2页倒数第6行有一处笔误，即需将该行中的“被告修改为“原告。原告对此在庭审中也予以了澄清。二、关于法庭归纳的争议焦点依据原、被告的诉讼恳求、辩论看法及所根据的事实和理由，法庭总结了如下争议焦占：八、八、?1、建立工程施工合同专用条款232 3中的将甩项条款所涉及的价款从合同工程款中扣除的商定是否有效；2、原告要求被告支付工程欠款及利息的根据；3、能否适用内蒙古关于调整定额人工费和材料价格有关事项的通知内建工：2008 ：319号对涉案工程自2008年1月1日以后施工的工程涉及人工及材料调整局部的工程造

4、价进展鉴定；4、原告是否应对逾期施工担当违约责任。据此，原告代理人发表代理看法如下：三、针对焦点1 建立工程施工合同专用条款23.2. 3中的将甩项条款所涉及的价款从合同工程款中扣除的商定无效1、事实根据：被揭发布的招标文件未将甩项工程纳入招标范围，建立工程施工合同所商定的合同工程款自然不包含甩项工程款2006年9月，被告就伊丽达？景泰园住宅小区后名称变更为丽达 ？世同商住小区2#楼的工程施工向包括原告在内的多家建筑公司发出了投标邀请函，原告按 照投标邀请函的要求在指定 时间领取了招标文件招标编号：zasg2006-195 。招标文件规定，招标工程名称为：伊丽达？景泰园住宅小区1#、2#楼；分

5、为两个标段，1标段为1#楼，建筑面积约2200平方米，砖混构造，六层：招标范围为：图纸内的土建、暖卫、电气等工程施工，其中门窗、不锈钢栏杆、扶手、散热器、电梯不在招标范围内见招标文件第3页的投 标须知2.2 :投标报价为：按内蒙古现行建安工程 预算及取费定额做出的工程造价后，投标人自主打算降 低工程造价系数(预算为：承包人结合招标文件合同专用条款中明确的条件编制施工图预算， 提交发包人审查，并经双方签字确认，然后按降造系数确定预算造价并签订合同价。原告依据招标文件的规定，对1标段1#楼的招标范围内的工程工程进展了施工预算，并以降低工程造价15%勺系数进展了投标。经评审，被告向原揭发出了中标通知

6、书，原 告被确定为中标 人。在 _ 和施工图纸范围内的建安工程施工，也就是说甩项工程不在中标范围内。2007年8月31日原、被告签订了建立工程施工合同，其中，第款232 (1)商定了合同工程款为2,273,696.00元(平米价为828元，建筑面积为2746.01 平方米，建筑面积以最终决算的建筑面积为准 )；专用条款 23.2. (3)商定了不包含在合同价款内的甩项工程工程及单价，包括散热器片55元/平方米(不含安装费及附件费)、塑钢窗280元/平方米、塑钢门300元/平方米、入户防盗门850元/套、楼梯不锈钢栏杆扶手230/米，无框玻璃门、无框玻璃窗 400元/平方米，外墙涂料 22元/平

7、方米。综上，原告是根据被揭发布的招标文件所确定的工程范围进展投标报价的。招标范围不包含甩项工程、 投标报价自然也未将甩项工程纳入报价范围，双方签订的建立工程施工合同的合同工程款2,273,696.00元也必定不包含甩项工程的价款。2、法律根据：扣除甩项工程款的商定违背了中华人民共和国招标投标法第四十六条的规定由于原告在投标报价时未将甩项工程纳入报价范围，所以在签订建立工程施工合同时，原告根本没有留意到专用条款23.2. (3)中的将甩项条款所涉及的价款从合同工 程款中扣除的商定；在涉案工程于2008年10月20日开工验收完毕后，原告在向被告恳求支付工程欠款时，才得知被告以该商定将局部甩项工程款

8、从合同工程款中扣除。%施工4 6 页专用条中华人民共和国招标投标法第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，根据招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同本质性内容的其他协议。被告将建立工程施工合同专用条款23.2. (3)中的甩项条款所涉及的局部价款从合同工程款中予以扣除的行为，属于典型地没有根据自身发布的招标文件与原告“订立书面合同，触犯了“招标人和中标人不得再行订立背离合同本质性内容的其他协议的强迫性规定，应属无效。3、关于对被告的质证、辩论看法发表的代理看法在庭审中，被揭发表了如下质证、辩论看法：1 )、建立工程施工合同是原告与

9、被告自愿签订的，不存在违法事由；2 )、建立工程施工合同已在建委备案，原、被告不存在违背“招标人和中标人不得再行订立背离合同本质性内容的其他协议的情形；3 、建立工程施工合同已经履行完毕，被告已经支付了大局部工程款针对以上质证、辩论看法，原告代理人逐一发表代理看法如下：1、关于合同效力的认定合同确系当事人合意之产物，但合同之效力却不完全由当事人双方所打算，合同是否有效应以中华人民共和国合同法及其他相关法律、行政法规的规定作为认定的根据。2 、关于本案合同效力的推断建委对建立工程施工合同的备案要求只是行政管理之所需，而不是合同生效的要件，因此，不能以建立工程施工合同已在建委备案来证明合同已经合法

10、有效；同样，不能把发、承包双方在经备案的建设工程施工合同之外订立的协议一律认定无效。中华人民共和国招标投标法第四十六条的本质性内容是：建立工程施工合同的双方当事人不得订立违背招、投文件本质性内容的协议。结合本案，不能以建立工程施工合同已在建委备案就认定合同合法有效，该合同中的专用条款232 3 中的将甩项条款所涉及的局部价款从合同工程款中予以扣除的商定因违反中华人民共和国招标投标法第四十六条的强迫性规定而无效。3 、关于本案合同的履行截止今日，被告尚欠原告合同工程款、甩项工程款、散热器彩片的人工和辅料费用共计1 ,075,262.34 元，工程质保金40000元也尚未支付，欠款数额如此之大，何

11、谈合同已经履行完毕？4、关于对被告扣除局部甩项工程款的违法行为进展的详细说明建立工程施工合同第46页专用条款23.2. 3的全部内容为：本合同甲方从合同价中所甩工程为：散热器片55元/平方米建筑面积不含安装费及附件费、塑钢窗280元/平方米、塑钢门300元/平方米、入户防盗门850元/套、楼梯不锈钢栏杆扶手230/米、无框玻璃门、无框玻璃窗400元/平方米，外墙涂料22元/平方米。以上工程进报价后，甲方以实际工程量乘以此单价后的总价从承包总价中挺直扣除。以上甩项工程在实际施工过程中，由被告施工的工程为：散热器片、入户防盗门、楼梯不锈钢栏杆扶手；由原告施工的工程为：外墙涂料、塑钢窗、塑钢门、无框

12、玻璃门、无框玻璃窗，同时原告支付了散热器彩片的安装费和辅料费。根据被告的辩论看法，被告将散热器片、入户防盗门、楼梯不锈钢栏杆扶手的价款203，151.2元从合同工程款2，273，696.00元中扣除，同时又认为，由原告施工的甩项工程价款已包含在合同价款中，不需要另行支付。原告代理人认为：1 、将甩项条款所涉及的局部价款从合同工程款中予以扣除的商定无效，被告应支付由原告施工的甩项工程款，而对自己施工的甩项工程款应自行担当2、假如被告认为其已支付了由原告施工的甩项工程款，那么证据又在哪里呢？在庭审时原告要求被告出示相关的证据，被告辩白说工程款是一并支付的，没有明细原告代理人认为：对已完工程造价进展核对是支付工程款的前提，也符合建立工程施工合同的商定见建立工程施工合同第45页专用条款第6条“合同价款与支付：工程开工后，地上二层主体完工时，甲方付给乙方已完工程造价的70%后序工程按月进度付已完工程造价的70%开工验收后，工程款付到总造价的80% 。被告不能出示已经支付给由原告施