契约的合理设计与完善

1、    契约的合理设计与完善     我国独立学院发展面临的重要问题随着独立学院的不断发展，原有的一些矛盾逐步凸显，特别是原来签订的契约明显存在一些问题与漏洞，容易导致道德风险，甚至引发法律、经济等各种纠纷。因此，为促进独立学院的健康发展，必须对原有的契约进行必要的修改与完善，规避相关法律及经济风险，进一步明确双方的责权利，充分体现风险与收益的对等。一、独立学院契约现状契约又称合同，是交换权、利、事的有效方式，也是调节、处理、界定人们之间相互利益关系的基本形式。从根本上讲，契约本质上是一种制度的改进与完善，人们的经济活动都是借助契约进行协调和激

2、励的。通过契约，交易各方做出承诺，对未来的行为进行约束，各方就能以较低的交易成本实现各方目标。根据条款的完备程度，契约可以区分为完全契约和不完全契约。完全契约认为契约双方能够在事前将可能影响双方关系的所有可能出现的事件以及任何事件出现时契约双方的权利、义务、风险分享，即契约条件在缔约时就得到明确、详细的界定，并且当事人的各种权利和义务都能准确地度量，对未来所有可能出现的任何事件都能够以毫无争议的文字写入契约条款。不完全契约则认为允许留有缺口，这意味着契约双方无法在事前就契约双方关系的所有未来事件达成一致，它强调专业化合作和长期契约关系的维持，意味着交易双方为了在交易中获得最大的预期收益，只在经

3、济的原则下根据目前的情况部分地规定交易的属性和条件。现代契约理论认为，契约不完全性有两个原因：一是不确定性，这意味着存在大量可能的偶然因素，且要预先了解和明确针对这些所有可能的反应，其费用是相当高的；二是交易成本的存在。契约的不完全，将导致双方可以借事后信息的非对称性、不确定性及契约本身的不完全而采取机会主义行为。因此，契约应进行不断的修改与完善，从而形成有效的激励与约束。独立学院契约签订的过程是母体学校与投资方多次博弈的结果，也是双方根据现行的法律法规进行的制度选择，但双方的契约不可能解决每一个发展阶段上所有可能出现问题。独立学院契约的不完全性所导致的一些漏洞大致包括：1期限过长或过短独立学

4、院投资方做出专用性资本关系投资后，担心事后重新谈判被迫接受不利于自己的契约条款或担心由于母体学校违约使他的投资贬值，通常强调较长的契约期限，少则几年，多则几十年以上。根据对四川省现有12所独立学院契约的调查，契约期限均在15年以上，最高达到40年。从理论上讲，过短的期限不利于保护投资方的合法利益及积极性的调动，也容易促使其追求短期利益；但期限太长的契约，随着对资质的限定，双边的依赖就会逐渐形成，这种情况意味着竞争和市场交易的消失，而类似垄断的情形会导致产权的低效率。2管理费比例过高或过低绝大部分独立学院主要是按学费比例上交管理费，这种分配方式简单，可操作性强，在学校早期发展中起到了较好的制度约

5、束作用。但是，交纳管理费的比例存在着或高或低两种倾向。从上交学费比例看，过低的仅为7甚至更低，严重贬低了母体学校的实际投入的价值，这很有可能导致国有资产的流失或出现寻租；过高的则达到40以上，这显然也不利于独立学院的建设与发展。目前，全国大多数独立学院上交学费的比例主要集中在15-25这个区间。3准入与退出不规范投资独立学院，仅有良好的愿望是不行的，要求投资方必须具备相关的资质，如个人的信誉及资产等各种因素。在独立学院发展中，少数投资方初衷仅仅是追求经济利益，于是通过转让其产权而获取超额经济回报，同时，一些独立学院的投资方管理不善或资金的问题，导致独立学院发展迟缓。另外，现行制度的缺失与不规范

6、也是阻滞社会优质资金进入独立学院的因素。4无形资产被低估大多数母体学校未将无形资产作为原始投入，这显然未准确反映母体学校的实际贡献及品牌价值。独立学院的资产增值不是靠投资方原始资本的增值，而是国家的相关优惠政策，如土地划拨、税收减免等多种政策倾斜，以及母体学校的品牌资源，包括管理、教师等多重因素。而值得注意的是，现行的契约没有明确规定独立学院的增值部分（如土地、建筑物等增值）产权的分割，容易导致国有资产的流失。5风险防范不具体独立学院的投资方往往以有限责任公司的名义投入资产，在法律上承担有限责任。投资方的营利期望往往是无限增值和无限回报，这种有限的资金投入和无限的回报期望与母体学校无限的责任和

7、有限的收益是矛盾的，必然会产生摩擦。从出台的一些政策看，国家希望通过提高独立学院的市场准入来确保独立学院承担债务的能力，降低母体学校的风险。虽然母体学校从法律角度讲不承担债务的连带关系，但出于稳定等考虑，母体学校的连带责任依然存在，如学校停办时，学生的安置等诸多责任自然无法回避，这样就加大了母体学校的法律责任。从独立学院自身看，它的风险防范也很差，虽有少数学校建立了发展基金及风险金制度，但多数学校没有健全的财务会计制度，没有做到科学理帐、账目公开，少数企业和投资方除了投资教育外，在其他领域也有投资，挪用或抽逃资金的行为时有发生。风险防范的不具体为母体学校及学生带来极大的隐患。二、独立学院不完全

8、契约的分析独立学院契约签订的过程，是双方多次博弈的结果。而最后形成的契约又是不完全的，契约本身存在的漏洞（缺陷）也不少，这样必然导致效率较低。那么，其根源何在呢？1契约订立时双方并不完全了解未来发展趋势由于双方的基础建立在进行选择有限理性而不是完全理性上，因此，不能在事前把与契约相关的全部信息列入契约的条款中，也无法预测到将来可能出现的各种突发事件并在契约中制定相应的对策，所以对一些可能因政策缺失产生的问题只能采用模糊的语言来寻求一种平衡。许多契约安排开始也许是最佳的选择，但它发展下去就可能阻碍发展。2相关的政策法规不健全独立学院本身融入了母校高校的无形资产和有形资产，又有各种性质的不同资金投

9、入。多种不同性质的资产融合在一起，使得独立学院产权本身变得十分复杂。按照国家的政策规定，独立学院的终极产权属学校所有，没有将财产主体人格化，独立学院的产权关系事实上处于待定状态。由于国家的政策只是对独立学院资产中的国有资产和受赠资产的监督、使用和管理作了原则规定，完全回避了对投资方投入和办学积累增值部分的产权及独立学院终止时清偿债务后剩余财产的分配问题，所以产权纠纷将无法回避。产权模糊使得各主体与经营主体之间的权利与义务不明确，尤其是投资方收益权的不明确，会导致投资方降低参与的动力。因此，政策的不完善也是契约不完全的重要原因。3信息不对称导致契约不完整从根本上讲，独立学院的发展都是借助契约进行

10、协调和激励的。契约中双方的承诺，双方对行为的约束，也有助于双方能以较低的交易成本实现各方目标。但是，在契约签订后，母体学校往往由于信息不对称难以直接干预投资方具体的行为，无法观察、无法监督、无法预测某种行为的发生，同时，对契约条款执行结果的考核也存在着种种困难，要清楚地进行考核，必须花费大量的费用。具有机会主义倾向的投资方还会利用这些信息的非对称性尽量逃避风险或实现利益最大化，把契约行为的成本与风险转移到母体学校身上。三、契约的合理设计与完善独立学院契约问题核心是最小化与所谓套牢可能性相联系的行为风险，防止双方利用契约条款中未明确规定的部分违反契约的机会主义，设计可以接受的配置机制来分配制度变

11、迁所产生的收益，同时保持它的生产优势。因此，双方要根据国家相关的政策法规进行重新谈判和签订，通过契约的合理设计来形成对双方的有效激励。1契约的时间稳定性契约一经依法成立，就具有法律效力，当事人各方须严格履行，任何一方都不得擅自变更或解除。对投资方来讲，长期契约是非常必要的。由于资产的专用性，如果没有时间的保障，就可能无法通过市场收回投资，社会效益也无法充分体现。资产的专用性越强，越需要交易双方建立一种稳定的、持久的契约关系。所谓资产专用性是指在不牺牲其生产价值的前提下，某项资产能够被重新配置于其他替代用途或是替代使用者重新调配使用的程度。不同的契约方对交易专用性投资的依赖可能是不同的，资产专用

12、性越强，其所有者对交易的依赖性越强，越有可能被交易伙伴的事后机会主义行为所损害，事后被“要挟”的可能性越大，越容易被套牢。即契约双方采取的事后机会主义行为，表现在一方利用不完全契约条款而向对方索取契约中未规定的利益，如增强契约重谈的地位，以撕毁契约作为终止交易关系，单方面获取本属于共同的利益等。因此，独立学院契约关系的连续性意义重大，双方应在一定期限的基础上不断对契约进行修订与补充。2准入与退出明确一方面，投资高等教育，必须强调一系列具体的条件，主要包括学校的性质、创办地点、创办人、办学者、资金来源及保障、资产归属、学校发展规划等项目，特别是应对投资方的办学动机、经营信誉提出具体的要求，对投资

13、方的资金实力与融资能力等做出具体的规定。建立相应规定的目的在于明确独立学院的初始所有权，避免产权纠纷。在这方面，国家可委托相关部门或中介组织对投资方的实际投入资本进行核实与登记，促使独立学院迈入规范化发展的轨道。另一方面，产权交易是产权流动与重组的重要途径和手段，产权重组是产权交易的重要目的和结果。如果资源产权的初始安排就能保证资源最优配置，实现产值最大化，那么产权的交易和调整就没有必要，也不会发生。在现实中，为优化资源配置，资源产权必须经常流动，即调整产权安排，这样才可能不断地使产权安排适应资源最优配置的要求。独立学院产权的界定可能是低效的，但产权可以通过转让变得高效。所以，建立一种有效的产

14、权制度，使产权从低效人的手中转移到高效人的手中，可以大大提高独立学院的整体效率。对那些资金不雄厚或管理不善的独立学院，双方契约必须规定转让的条件与前提是什么，以及如何实现转让，明确规定转让的条款。同时，产权转让的前提必须要有母体学校的参与，而不是投资方单方面的经营活动，母体学校要有权决定是否转让及转让的对象，在转让时，必须进行资产清理，防止国有资产流失。3重估无形资产的价值独立学院之所以能够发展迅速，是因为依托了母体高校的品牌优势和社会声誉。独立学院一方面通过合作的方式迅速获得了母体高校品牌的使用权，跨越了塑造自我品牌的漫长阶段，避免了较大的教育风险，节约了成本，为学院带来了巨大的经济效益；另

15、一方面母体学校无形资产的转让中还存在着机会成本问题，对学校品牌这类无形资产，在转让后可能给原来的权利所有者带来了市场竞争加剧，成本增加，甚至造成无形资产的价值损失。因此，契约中应将无形资产价值进行评估并作为原始投入，可以按股份制的形式构建双方产权。通过这种共享的产权模式，无形资产的作用不仅能充分发挥其独特的作用，而且官s影响和控制其他投资主体的资产。故母体学校加大对独立学院的监管力度，有利于明确双方的权利、责任边界，使权利与责任对称，形成有效的激励与约束。4完善风险防范独立学院双方签订契约后，没有详细规定的那部分权力与责任的配置必然影响双方的行为选择。在订立契约中，双方都有动机从总收益中获得尽

16、可能大的份额，但产权的排他性决定了并非双方的需求都可以得到满足。独立学院所有权主体虚置和缺位导致投资方追求短期效益，为母体学校埋下了民事责任和侵权债务等诸多的隐患，也使后者面临着有限收益与无限责任的严重不对称。根据合同法第114条规定，当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金、赔偿损失、强制继续履行以及其他补救措施四种。因此，双方的协议应充分体现在事前对各种机会主义及道德风险行为的保证措施，通过提供质物、保证金、基金等多种形式，来加强防范风险。双方可以每年划出一定的比例作为风险防范基金及建立公积金制度，以应付突发事件，化解双方的风险。5完善法人治理结构由于法人治理结构的不健全及信息的不对称，投资方有可能并不按照契约有利于母体学校利益为行为准则，而是把自身利益作为行动的最重要的决定因素，出现机会主义及逃避。因此，契约的不完全性，可能导致风险与剩余很高。激励契约认为，有效的契约安排必须考虑当事人对风险的态度以及相应的风