我国公司治理结构与中小股东权利保护

1、我国公司治理结构与中小股东权利保护发布日期： 2010-05-31 作者：于伏海律师 我国公司治理结构与中小股东权利保护“公司治理结构” 一词源于英文“ CorporateGovernance ”，该概念的其 他译名还有公司治理，法人治理结构等。通说认为，公司治理结构，是指适应 公司的产权结构，以股东与经营者分立和整合为基础，连接并规范股东会、董 事会、监事会、经理相互之间权利义务关系的制度安排。股东因向公司出资而 产生以自益权和共益权为内容的股东权（股权），公司治理结构的价值，是要 平衡股东之间、股东与公司之间和公司机关之间的权力和利益，使其相互制 衡，最大限度地保障和实现股权。由于大股东在

2、公司机关中无可置疑的强势地 位，所以，对中小股东而言，完善的公司治理结构，是其利益不受侵害的最有 效的“护身符”。但我国的公司治理结构，由于受现实政治、经济体制和法律 文化环境的影响，导致实践与法律规定的严重背离。笔者试图从完善我国公司 治理结构出发，提出加强对中小股东的权利保护措施。、我国公司治理结构存在的问题1. 股权过于集中，大股东操纵股东会 我国上市公司治理存在的问题中，国有股“一股独大”被认为是最主要的 缺陷，也是我国上市公司股权结构的基本特征。此外，我国上市公司流通股份 也过于分散，尤其是机构投资者的比重过小；其最大股东通常为一家控股公 司，而不是自然人。一股独大，不利于经营层在更

3、大范围内接受多元化产权主 体对企业经营活动的监督和约束，势必损害中小股东的利益。“一股独大”，并不必然意味着公司治理存在弊端。一个不可否认的事实 是：“一股独大”并非中国独有，在国外市场经济发达国家，也不同程度存在 “一股独大”现象，而且其中不乏公司治理规范的代表和少数大股东控制的业 绩优良的大公司。但我国公司治理中，关键的问题的是：国有股“一股独 大”。我国绝大部分上市公司由国企改制而来，尚未上市流通的国家股比重高 达 40，有些上市公司甚至高达 80 以上。由于我国特殊的政治体制和国有资 产管理机制，若股权高度集中于国有股，则一方面会导致政府在行政上对企业 管理层干预过多，企业目标行政化、

4、短期化，易在一定程度上偏离市场经济法 则，无法实现企业的自主良性运作机制。另一方面，由于国有股股东主体不明 确，政企不分、政资不分的问题未得到很好的解决。国有股缺乏国有资本增值 动力和监督激励经营层机制，造成上市公司内部人控制严重。所以，国有股一 股独大，是上市公司治理不平衡、不完善的主要根源和“天敌”，也是我国证 券市场资源配置效率低下，中小股东利益被侵害等诸多弊端的源头。2. “内部人”控制、伪造公司信息严重 信息披露制度的贯彻落实，是中小股东保护自身权利的重要前提和基础。 但大股东控制的公司机关，利用公司治理中的强势地位，剥夺、侵害中小股东 对公司重大事务、财务会计资料等信息披露内容的知

5、情权，甚至伪造和提供虚 假的经营信息。从我国上市公司的情况看，控股股东对少数股东利益的侵害和掠夺普遍使 用的方式包括 :(1) 直接占用公司资金。控股股东通过直接借款方式长期占用上 市公司的巨额资金。据统计，截至 2005 年末，控股股东实际占款规模可能在千 亿元左右，大股东占用已成为证券市场的顽疾。 (2) 利用关联交易进行利益输 送。大股东通过关联交易转移上市公司资产与利润的内容主要包括：股权转让 与投资、资产与债务重组、商品服务的采购与销售等，方式主要通过显失公平 的“低买高卖”。 (3) 用上市公司对外担保变相圈钱。上市公司对外担保的对象 绝大多数是控股股东或大股东的关联企业的银行贷款

6、。 (4) 恶意派现。我国上市 公司恶意派现的主要手段三种：一种是用贷款发红利 ; 第二种是用募集资金来分 红；第三种是大股东伪造上市公司业绩，巨额分红后转让股权。如果建立完善 的信息披露制度并有效贯彻，切实保障中小股东对公司重大事务和会计财务资 料的知情权，在此基础上通过积极行使质询权、危害行为停止请求权和提起诉 讼等权利，是能够将控股股东的上述行为控制在最小限度内的。3. 独立董事不“独立”与监事会“不监事”2001年 8月，中国证监会要求全面引入独立董事制度。 2002年 1 月，中国 证监会和原国家经贸委联合发布的上市公司治理准则要求董事会审计委员 会、提名委员会、薪酬与考核委员会中独

7、立董事占多数并担任召集人。但实践 中，独立董事并没有起到制度设计的初衷，很多上市公司的独立董事成为“花 瓶”，甚至大股东的“帮凶”。独立董事的独立性是其核心特征，引入独立董 事制度的主要目的是为了确保公司的健康发展，这也正是监管部门和公司本身 所共同追求的目标。但实际情况是：证监会力推独立董事制度，而公司本身却 不积极甚至变通应付，认为设立独立董事制度束缚了公司手脚。其症结在于， 公司大都为大股东掌控，大股东常将公司视为自己的分支机构，追求的是公司 对其贡献的最大化，势必侵犯中小股东利益。由于所代表的利益不同，大股东 与独立董事之间必然存在矛盾、冲突。大股东凭借其优势地位，排斥独立董事 或者推

8、荐、掌握与自己存在利益关系的独立董事，从而使其丧失独立性。、加强中小股东权利保护的对策1积极推进国有股减持和股权分置改革，解决一股独大的股权结构 在国家或国有法人控股的上市公司中，由于缺乏初始委托人，股东代表对 国家股东或国有法人股东权益不负责任，将导致股东功能缺损和公司效率的损 失，极有可能造成内部人控制。要结束此种局面，首要的任务是使国有股走上 市场化的道路，实现真正意义上的产权自由流动与交易，以解决事实上的经理 人控制、公司委托代理成本增加和大股东侵占中小股东利益的问题。其次是要 解决国有股在二级市场上的流动性问题。现有国有股在证券交易的二级市场上 流动性极差，导致的直接后果是同股不同权

9、。限制流通的国有股不能变现，客 观上刺激了控制股东采用直接占用资金、转移利润、 关联交易等方式以解决自 身的资金压力，从而导致对中小股东利益的侵害。国有股减持的方式包括协议 转让、定向配售、回购、股权置换、拍卖等方式。只要采取的减持和流通方式 得当，国有股完全可以在国有资产不流失，中小投资者不受损失、股价指数保持稳定而市盈率平稳回落的情况下进行，从而形成各投资主体共赢的格局。与国有股减持直接相关的是股权分置改革。所谓股权分置，是指上市公司 的一部分股份上市流通，另一部分暂不上市流通。股权分置造成上市公司的股 权结构极不合理、不规范，表现为：上市公司股权被人为地割裂为非流通股和 流通股两部分，非流通股股东持股比例较高，约为三分之二，并且通常处于控 股地位。其结果是，同股不同权，公司治理结构存在严重缺陷，容易产生一股 独大、甚至一股独霸现象，使流通股股东特别是中小股东的合法权益遭受损 害。2. 强化大股东责任，完善对大股东的约束措施 大股东在行使公司事务的决定权时，必须遵守下列指导原则 : （1）为公司 利益行使权力原则。公司大股东在行使权力时，必须从包括公司利益、大股东 利益、中小股东利益、公司债权人利益和社会公共利益在内的公司整体利益出 发，不得无视包括中小股东在内的其他利益主体的存在而片面追求自身的利 益。（ 2）