历年国家司法考试真题及答案详解商法单选(8)

1、历年国家司法考试真题及答案详解商法单项选择 8 历年国家司法考试真题及答案?商法单项选择?汇总2006 年 23. 汇票持票人甲公司在汇票到期后即请求承兑人乙公司付款，乙公司明知该 汇票的出票人丙公司已被法院宣告破产仍予以付款。以下哪一表述是错误的 ?A. 乙公司付款后可以向丙公司行使追索权B. 乙公司可以要求甲公司退回所付款项C. 乙公司付款后可以向出票人丙公司的破产清算组申报破产债权D. 在持票人请求付款时乙公司不能以丙公司被宣告破产为由而抗辩答案： B解析：根据?票据法?第 53条规定，持票人应当按照以下期限提示付款： 一 见票即付的汇票，自出票日起一个月内向付款人提示付款;二定日付款、

2、出票后定期付款或者见票后定期付款的汇票，自到期日起十日内向承兑人提示付款。持 票人未按照前款规定期限提示付款的，在作出说明后，承兑人或者付款人仍应当 继续对持票人承当付款责任。通过委托收款银行或者通过票据交换系统向付款人 提示付款的，视同持票人提示付款。第 54 条规定，持票人依照前条规定提示付 款的，付款人必须在当日足额付款。所以汇票持票人在汇票到期后即请求承兑人 付款的，付款人有依据汇票记载金额付款的义务。因此，乙作为付款人，不能以 出票人被宣告破产为由而拒绝付款，也不能在付款后再要求持票人返还所付款 项。但乙公司付款后可以向丙公司行使追索权，乙付款后可以向出票人丙公司的 破产清算组申报破

3、产债权。因此此题选 B 是正确的。24. 王某依公司法设立了以其一人为股东的有限责任公司。公司存续期间，王 某实施的以下哪一行为违反公司法的规定 ?A. 决定由其本人担任公司执行董事兼公司经理B. 决定公司不设立监事会，仅由其亲戚张某担任公司监事C. 决定用公司资本的一局部投资另一公司，但未作书面记载D. 未召开任何会议，自作主张制定公司经营方案答案： C解析：?公司法?第 62 条规定，一人有限责任公司不设股东会。股东作出本 法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公 司。第 16 条的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东 会或者股东大会决议。

4、所以王某决定用公司资本向另一公司投资应当作书面记 载，故此题选 C 是正确的。王某其他的行为都符合公司法的规定。25. 杨某持有甲有限责任公司 10%的股权，该公司未设立董事会和监事会。杨 某发现公司执行董事何某 持有该公司 90%股权 将公司产品低价出售给其妻开办 的公司，遂书面向公司监事姜某反映。姜某出于私情未予过问。杨某应当如何保 护公司和自己的合法利益 ?A. 提请召开临时股东会，解除何某的执行董事职务B .请求公司以合理的价格收回自己的股份C. 以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失D. 以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失答案： D解析：?公司法?第 150 条规定，董事

5、、监事、高级管理人员执行公司职务时 违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承当赔偿责 任。?公司法?第 152 条规定，董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的 情形的，有限责任公司的股东、股份连续一百八十日以上单独或者合计 持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限 责任公司的监事向人民法院提起诉讼 ;监事有本法第一百五十条规定的情形的，前 述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民 法院提起诉讼。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行 董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求

6、之日起三十 日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补 的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提 起诉讼。据此可知， 杨某可以自己的名义对何某提起民事诉讼， 要求其赔偿损失， 所以此题的正确选项是 D.26. 甲上市公司在成立 6 个月时召开股东大会，该次股东大会通过的以下决议 中哪项符合法律规定 ?A. 公司董事、监事、高级管理人员持有的本公司股份可以随时转让B. 公司发起人持有的本公司股份自即日起可以对外转让C. 公司收回本公司已发行股份的 4%用于未来1年内奖励本公司职工D. 决定与乙公司联合开发房地产，并要求乙公司以其持有的甲公

7、司股份作为 履行合同的质押担保答案： C解析：?公司法?第 142条规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日 起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易 所上市交易之日起一年内不得转让。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司 申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过 其所持有本公司股份总数的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股 份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份 作出其他限制性规定。所以 A、 B 两项中的决议都违反了

8、本条的强制性规定。另 根据?公司法?第 143条第 4款的规定，公司不得接受本公司的股票作为质押权 的标的。所以 D 项中的决议也违反了公司法的强制性规定。根据?公司法?第 1 款第三项规定，公司回购本公司股份将股份奖励给本公司职工是合法的，因此本 题应选 C.27. 江某是一合伙企业的合伙事务执行人，欠罗某个人债务7 万元，罗某在交易中又欠合伙企业 7 万元。后合伙企业解散。清算中，罗某要求以其对江某的债 权抵销其所欠合伙企业的债务，各合伙人对罗某的这一要求产生了分歧。以下哪 种看法是正确的 ?A. 江某的债务如同合伙企业债务，罗某可以抵销其对合伙企业的债务B. 江某所负债务为个人债务，罗某

9、不得以个人债权抵销其对合伙企业债务C. 假设江某可从合伙企业分得 7万元以上的财产，那么罗某可以抵销其对合伙企 业的债务D. 罗某可以抵销其债务，但江某应分得的财产缺乏7万元时，应就差额局部对其他合伙人承当赔偿责任答案： B解析：?合伙企业法?第 41 条规定，合伙人发生与合伙企业无关的债务，相 关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务 ;也不得代位行使合伙人在合伙 企业中的权利。所以此题选 B 是正确的。28. 某合伙企业原有合伙人 3 人，后古某申请入伙， 当时合伙企业负债 20万元。 入伙后，合伙企业继续亏损，古某遂申请退伙，获同意。古某退伙时，合伙企业 已负债 50 万元，但企业尚有

10、价值 20 万元的财产。后合伙企业解散，用企业财产 清偿债务后，尚欠 70 万元不能归还。对古某在该合伙企业中的责任，以下哪种 说法是正确的 ?A. 古某应对70万元债务承当连带责任B. 古某仅对其参与合伙期间新增的 30万元债务承当连带责任C. 古某应对其退伙前的50万元债务承当连带责任D. 古某应对其退伙前的50万元债务承当连带责任，但应扣除其应分得的财产 份额答案： C解析：?合伙企业法?第 44 条第 2 款规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债 务承当无限连带责任。 ?合伙企业法?第 53 条规定，退伙人对基于其退伙前的原 因发生的合伙企业债务，承当无限连带责任。因此，此题中古某应当对其

11、退伙时 合伙企业已负的50万元债务承当连带责任，故应选 C.对于D项，尽管合伙人在 合伙企业内部会区分各自的份额，但是这并不能免除法律所规定的合伙人在外部 对合伙企业债务所负的连带责任，所以 D 项是错误的。29. 依照我国?海商法?的规定，以下哪项是正确的 ?A. 承运人对集装箱装运的货物的责任期间是从货物装上船起至卸下船止B .上海至广州的货物运输应当适用海商法C.天津至韩国釜山的货物运输应当适用海商法D .海商法与民法规定不同时，适用民法的规定答案： C解析：?海商法?第 46 条第 1 款规定，承运人对集装箱装运的货物的责任期 间，是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止，货物处于

12、承运人掌管之 下的全部期间。承运人对非集装箱装运的货物的责任期间，是指从货物装上船时 起至卸下船时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间。在承运人的责任期间， 货物发生灭失或者损坏，除本节另有规定外，承运人应当负赔偿责任。所以 A 项 是错误的。?海商法?第 2 条规定，本法所称海上运输，是指海上货物运输和海 上旅客运输，包括海江之间、江海之间的直达运输。本法第四章海上货物运输合 同的规定， 不适用于中华人民共和国港口之间的海上货物运输。 所以 B 项是错误 的，C项是正确的。对于 D项，根据 特别法优于一般法的原那么，当海商法与民 法规定不同时，应适用海商法的规定，故 D 项错误。30. 以下

13、关于中外合资经营行为的哪一表述是错误的?A. 合营各方发生纠纷可按约定在境外仲裁机构申请仲裁B. 合营企业所需原材料、燃料可在境外购置C. 合营企业不允许向境外银行直接筹措资金D. 合营企业应向中国境内的保险公司投保答案： C解析：?中外合资经营企业法?第 15 条第 1 款规定，合营各方发生纠纷，董 事会不能协商解决时，由中国仲裁机构进行调解或仲裁，也可由合营各方协议在 其它仲裁机构仲裁。所以 A 项是正确。?中外合资经营企业法?第 10条第 1 款规 定，合营企业在批准的经营范围内所需的原材料、燃料等物资，按照公平、合理 的原那么，可以在国内市场或者在国际市场购置。所以 B 项是正确的。?

14、中外合资 经营企业法?第 9 条第 3 款规定，合营企业在其经营活动中，可直接向外国银行 筹措资金。第 4 款规定，合营企业的各项保险应向中国境内的保险公司投保。所 以 C 项是错误的， D 项是正确的。因此此题应选 C.31. 南翔物流有限责任公司因严重亏损，已无法清偿到期债务。2006年 6月，各债权人上门讨债无果，欲申请南翔公司破产还债。以下各债权人中谁有权申请 南翔公司破产 ?A. 甲公司：南翔公司租用其仓库期间，因疏于管理于2005年12月失火烧毁仓库B. 乙公司：南翔公司拖欠其燃料款 40万元应于2004年1月归还，但该公司 一直未追索C. 丙公司：法院于2005年10月终审判决南

15、翔公司10日内赔偿该公司货物损失 20 万元，该公司一直未申请执行D. 丁公司：南翔公司就拖欠该公司货款30万元达成协议，约定于 2006年10月付款答案： A 【按照现在法律规定，此题选择 AC 】解析：?破产法?第 7 条第 2 款规定，债务人不能清偿到期债务，债权人可以 向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。在?破产法?上，债权 人申请不具有集体诉讼的性质，提出破产申请的债权人只能行使自己的请求权， 因此提出破产申请的债权人的请求权必须具备以下条件：第一，须为具有给付内 容的请求权 ;第二，须为法律上可强制执行的请求权 ;第三，须为已到期的请求权。 据此，B选项乙公司对于南翔

16、公司的债权于 2004年1月到期，至2006年6月期 间都没有追索，根据?民法通那么?第 1 35条规定，该请求权已超过了 2年的诉讼 时效，因此乙公司对南翔公司不再享有胜诉权，该债权成为自然债权，乙公司是 南翔公司的自然债权人，不能作为南翔公司的破产申请人， B 错误，不选。 C 项 丙公司对南翔公司的债权已为生效的法律文书所确定，丙公司应该依据?民事诉 讼法?的规定，在两年之内申请执行，C中选。D选项丁公司对南翔公司的债权于 2006年10月才能到期，对于未到期的债权，不能提前强制执行，也不存在到 期不能清偿的事实，故无破产请求权。 D 错，不中选，此题正确答案是 AC.32 .汪某与李某

17、拟设立一注册资本为50 万元的有限责任公司，其中汪某出资60%，李某出资 40%.在他们拟订的公司章程中，以下哪项条款是不合法的?A.公司不设董事会，公司的法人代表由公司经理担任B .公司不设监事会，公司的执行监事由股东汪某担任C. 公司利润在弥补上一年度亏损并提取公积金后，由股东平均分配D. 公司经营期限届满前，股东不得要求解散公司答案： D解析：基于意思自治原那么，股东在公司章程中可自由约定有关公司的各种事 项，但是此种约定不能违反法律的强制性规定或禁止性规定。 ?公司法?第 51 条 规定，股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设 董事会。执行董事可以兼任公司经理

18、。 ?公司法?第 13 条规定，公司法定代表人 依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法 定代表人变更，应当办理变更登记。故 A 项所表述的内容是合法的。 ?公司法? 第 52 条第 1 款规定，有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数 较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。另根据 ?公司法?第 52 条第 2 款的规定，监事会应当包括股东代表和适当比例的公司 职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。 监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主 选举产生。可见股东是可任监

19、事的，因此 B 项中内容合法。根据?公司法?第 35、 167 条的规定，有限责任公司利润在弥补亏损和提取公积金之后，其股东按 照实缴的出资比例分取红利，但全体股东约定不按出资比例分取红利的除外，所 以C项中内容正确。?公司法?第183条规定，公司经营管理发生严重困难，继 续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股 东表决权百分之十以上的股东， 可以请求人民法院解散公司。 而 D 项中所表述的 内容与此规定相违背，故 D 项是此题正确答案。33. 某保险公司开设一种人寿险：投保人逐年缴纳一定保费至60 岁时可获得20 万元保险金，保费随起保年龄的增长而增加。 41 岁的某甲精心计算后发现， 假设从 46 岁起投保，可限度降低保费，遂在向保险公司投保时谎称自己46 岁。 3年后保险公司发现某甲申报年龄不实。对此，保险公司应如何处理 ?A. 因某甲谎报年龄，可以主张合同无效B. 解除与某甲的保险合同，所收保费不予退还C. 对某甲按41岁起保计算，对多收局部保费退还某甲或冲抵其以后应