第18讲_保证设立、主合同的影响、期间、多项并存、其他抗辩

1、第3单元 保证【提示】合同的担保方式一般有5种，保证、抵押、质押、留置和定金：（1）抵押、质押、留置属于物的担保，保证属于人的担保，定金属于金钱担保;（2）保证、抵押、质押、定金均属于约定产生的担保，而留置属于法定担保。 本单元考点框架保证的设立（考点10）主合同对保证合同的影响考点11） 保证- 保证期间（考点12）多项担保井存的处理（考点13）L保证人的其他抗辩考点14）(P® 纟矍-憾考点10：保证的设立（）（P90）（一）保证合同1. 基本关系fr人 银权亠 乙9甲公司漕款舍同主债务人）被保i正人、保证合同丙公司（保证人）2保证合同是单务合同、无偿合同、诺成合同、要式合同、从

2、合同。3保证合同的特殊形式（1） 第三人 单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议 的，保证合同成立；（2） 保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人身份签字或者盖章 的，保证合 同成立；（3） 主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章 的，保证合同成立。（二）保证人1. 主债务人不得同时为自身保证人。2. 国家机关原则上不得为保证人。但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的，国家机关可以为保证人。3. 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作保证人；但从事经营活动的事业单位、社会团体，可以

3、担任保证人。XJ5.企业法人的 分支机构 原则上不得担任保证人。但企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范 围内提供保证。X6保证人必须有代为清偿债务的能力，即便不具有完全代偿能力的主体，只要以保证人身份订立保证合同 后，就应当承担保证责任。（三）保证方式1保证分为一般保证和连带责任保证。2. 一般保证的保证人享有先诉抗辩权，连带责任保证的保证人则不享有先诉抗辩权。【提示】所谓“先诉抗辩权”是指在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担保证责任。2£修乍鱼华3.有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权:（1）债务人住所变更，致使

4、债权人要求其履行债务发生重大困难的，如债务人下落不明、移居境外，且无 财产可供执行；（2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（3）保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。4. 一般保证的保证人在主债权履行期间届满后，向债权人提供了债务人可供执行财产的真实情况的，债权 人放弃或怠于行使权利致使该财产不能被执行，保证人可以请求法院在其提供可供执行财产的实际价值范围内免除保证责任。【相关链接1】债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。【相关链接2】债务人以自己的财产

5、出质，质权人放弃该质权的，其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的 范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。5. 如果当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（2017年、2015年案例分析题）（四）保证担保的范围1保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用；保证合同对责任范围另有 约定的，按照约定执行。2. 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。考点11:主合同对保证合同的影响（）（P90）1债权人转让债权在保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人的，保证债权同时转让，保证

6、人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。但是保证人与债权人事先约定仅对特定的债权人承担保证责任或者禁止债权转让的，保 证人不再承担保证责任。2债务人转让债务债权人许可债务人转让债务，未经 保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保 证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。3. 未经保证人同意的主合同的变更（1） 如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任 ；（2） 如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任；（2017年案例分析题）（3） 变更主合同履行期限的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间；（4）债权人与债

7、务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。【例题单选题】甲向乙借款 200万元，期限自2017年1月1日起至2019年12月31日止，丙为保证人。 2019年6月5日，甲向乙追加借款 100万元，双方约定全部借款于 2020年12月31日清偿。丙对甲向乙追加 借款与首期借款期限延长之事不知情。根据合同法律制度的规定，下列关于丙的保证责任的表述中，正确的是（）。（2019 年）期限至 2020年6月30日期限至2019年12月31日期限至 2020年6月30日期限至2019年12月31日A. 保证责任范围是200万元,B. 保证责任范围是300万元,C. 保证责任范围是

8、 300万元,D. 保证责任范围是 200万元,【答案】A【解析】（1） “追加借款100万元”：属于加重债务人的债务，未经丙同意，丙对增加的100万元债务不承担责任，因此保证责任范围是 200万元，选项BC错误；（2） “全部借款于2020年12月31日清偿”：属于 变更主合同履行期限，未经丙同意，保证期间不变，又由于甲乙原来并未约定保证期间，保证期间为自主合同 履行期届满之日起 6个月（自2019年12月31日至2020年6月30日）。考点12:保证期间（*）（P90）1保证期间的确定（1）当事人可以在合同中 约定保证期间。（2）没有约定 没有约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日

9、起6个月； 保证合同约定的保证期间 早于或者等于 主债务履行期限的，视为没有约定。3）约定不明 保证期间约定不明的，保证期间为主债务履行期届满之日起2年； 保证合同约定保证人承担保证责任，直至主债务本息还清时为止 等类似内容的，视为约定不明。2保证责任的确定（1） 在保证期间内，债权人主张权利的，保证责任确定；债权人未在保证期间主张权利的，保证人的保证 责任消灭。（2） “主张权利”的方式在一般保证中表现为对债务人提起诉讼或者申请仲裁，在连带责任保证中表现为 向保证人要求承担保证责任。【例题单选题】甲企业向乙银行申请贷款，还款日期为2017年12月31日。丙企业为该债务提供保证担保，但未约定保

10、证方式和保证期间。后甲企业申请展期，与乙银行就还款期限作了变更，还款期限延至2018年12月31日，但未征得丙企业的书面同意。展期到期，甲企业无力还款，乙银行遂要求丙企业承担保证责任。根据担保法律制度的规定，下列关于丙企业是否承担保证责任的表述中，正确的是（）。A. 不承担，因为保证期间已过B. 应承担，因为保证合同有效C. 应承担，因为丙企业为连带责任保证人D. 不承担，因为丙企业的保证责任因还款期限的变更而消灭【答案】A【解析】由于甲企业和乙银行变更主合同履行期限未经丙企业同意，丙企业只需按照原合同约定的期间或者法律规定的期间承担保证责任。保证期间为2017年12月31日至2018年6月3

11、0日。乙银行请求丙企业承担保证责任时已经超过保证期间，故丙企业不承担保证责任。考点13：多项担保并存的处理（）（P91、93）1. 共同保证（“人保” + “人保”）/幺闰傑;材佑蚩冋*z A -? T2,吗焉一于（1）按份共同保证 按份共同保证是保证人与债权人约定按份额对主债务承担保证义务。 在按份共同保证中，各共同保证人之间不存在追偿问题。2）连带共同保证 连带共同保证是各保证人约定均对全部主债务承担保证义务或保证人与债权人之间没有约定所承担的保 证份额。 连带共同保证人的多重追偿权连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例 分担；没有约定

12、的，平均分担。【提示】在连带共同保证情形，保证人之一承担责任后，先向债务人追偿；向债务人不能追偿的部分，有权 要求另外的担保人承担应当承担的份额。2. 共同担保（“人保” + “物保”）（2017年、2015年案例分析题）被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务时或者发生当事人约定的实现担保物 权的情形，债权人应当按照 约定实现债权；没有约定或者约定不明确：（1）债务人自己提供物的担保 的，债权人应当先就该物的担保实现债权；（2）第三人提供物的担保 的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，只能向债务人追偿，不能向另外一

13、个担保人追偿。考点14：保证人的其他抗辩（）（P93）1保证人享有债务人的抗辩权，如果债务人放弃对债务的抗辩权，保证人仍有权抗辩。2保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的，不得又以超过诉讼时效为由提出抗辩。3. 有下列情形之一的，保证人不承担民事责任：（1）主合同当事人双方串通，骗取保证人提供保证的；（2）主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的；（3）主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段，使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的，债权人知道或 者应当知道欺诈、胁迫事实的，保证人不承担民事责任。4. 担保合同无效的处理（1）主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。（2）主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任；担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的1/3。（3） 担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿， 或者在承担赔偿责任的范围内， 要求有过错