好意施惠之鉴定

1、好意施惠之鉴定【摘要】：p 】好意施惠理论上与民事行为严格区分，但遇到现实案例，尤其是被实惠人受侵害时，多数人将好意施惠归入法律层面，忽略行为的道德意义。笔者从好意施惠与无偿无名合同的区别，与侵权行为的边界，鉴定好意施惠。【关键词】：p 】好意施惠；合同；侵权中图分类号：D92文献标识码A文章编号1006-0278（20_）10-135-01好意施惠，多数国家将其放在法律之外，有着最基本的社会价值判断意义。关于好意施惠概念，也称情谊关系，最初于德国判例。在理论上认为，好意施惠的行为仅仅是基于良好的道德风尚和伦理人情而做出的一种施惠表示，该类施惠不承担法律上的后果。一、好意施惠存在的意义好意施惠

2、如搭乘便车、托人叫醒，爽约等。之所以为道德调整的范畴，于好意施惠历来在实践中是以谴责、批评等方式评价，既然法律是对纷繁复杂的现实生活形式上的抽象，那幺理应遵从人们的生活习惯、多数人心中的普遍正义，顺应人民自觉形成的秩序，从而达到规范人们行为的目的。好意施惠意在动机，则更倾向道德范畴，鼓励向善；道德和法律是有交集的社会中的两大范畴，若就此强行把道德层面的好意施惠放入法律中，则生活处处是责任，人们渐而谨言慎行，宁愿收起乐善好施的品质。这样法律的膨胀也在一个定量的社会因子中抢占了道德的空间，退一步讲，即使扩张出现在二者的交集处，也符合上述视角。人们行为的惯例似乎不合常理，大众日渐失去了助人为乐的精神

3、，开始为自保而变得“自私”，这不同时违背道德的行径，法律的扭曲吗？另外，好意施惠本质在情谊，重视友好关系，法律又何必反其意而行之？此三种原因下，好意施惠归入道德范畴，乃是恰当之举。二、好意施惠与合同的比较好意施惠和合同的区分体现在：1.在意思表示要件上，有学者认为，好意施惠是二者达成的口头合意，该合意也是意思表示，如：好意同乘，搭便车人希望车主将自己送到目的地的意思表示，这和合同中的意思表示没有区别。关于意思表示的构成要件，目前有三要素说和二要素说。学界倾向二要素说。关于是否有效果意思，既然好意施惠重在维护情谊，维持彼此的友好关系，增进友谊，就只能停留在道德层面，不涉及权利和义务，也自然不会产

4、生法律层面上的效果意思。2.在当事人要件上，合同生效要件要求当事人适格，相应的民事行为要求具有与该行为匹配的有相当年龄、智力、精神状况的当事人完成。相反，好意施惠行为的当事人双方都不要求行为能力状况，一个9岁孩子开的卡车，成年路人也可以搭乘，这都不妨碍好意施惠的成立。3.在标的上，合同的生效要求合同内容适法、可能、确定；对于好意施惠来说，标的旨在法律关系概念下存在，好意施惠虽不是法律关系。具体进入类型化的合同中，首先，好意施惠发生在有名合同之外，与无名合同容易混淆。二者在形态上颇为相似。因为好意施惠出于情谊，向对方施以援手，有不求回报的无偿特征。附手段义务无偿合同中，赠与合同在此点与好意施惠颇

5、为相似；但委托合同和保管合同当事人具有着极强的人身信任关系，这与好意施惠严格区分。因此，好意施惠的特征有：无偿、劳务性。三、好意施惠与侵权行为的比较（一）好意施惠与侵权行为的关系好意施惠过程中可能引起侵权行为，然有些学者误以为好意施惠也可能承担侵权责任，这种说法是错误的。好意施惠是良好道德风尚和道德伦理人情的体现，乃道德范畴，不承担法律责任，但给他人造成的损害却是应当弥补的，这适用侵权责任，与好意施惠没有必然的联系。认定行为人是否承担侵权责任，关键要看侵权四要件。总之，好意施惠与侵权毫无关系，二者是两个相互独立的范畴，侵权行为的成立与好意施惠相互排除，互不干涉。（二）好意施惠与侵权责任承担的关

6、系前述中已经分析p 侵权行为的成立与好意施惠没有任何关系，但是好意施惠这种弘扬友善的动机是否会对侵权责任大小产生影响？如果一味强调施惠人的责任，必然加重施惠人施惠时的顾忌，不利于良好社会氛围的形成，所以侵权责任大小受好意施惠的影响。下面笔者分情况讨论好意施惠对侵权责任范围的影响：1.施惠人故意或重大过失下的侵权，追究责任大小时，侵权行为不受好意施惠影响。2.施惠人在一般过失的情形下，考虑到好意施惠为道德所弘扬，可以酌情减轻或免除赔偿责任。3.与前两者不同的是(原文来自：wWW.bDFqy. 千叶 帆文摘:好意施惠之鉴定)，当因为被施惠人故意或重大过失造成侵权时，理应当对自己的人身损失及他人的损

7、失承担责任；同样，若被施惠人对自己或他人的人身损害有过失，应该按过错程度承担相应的过错。如：搭乘人明知道车主没有取得驾驶证仍然搭车等。四、结语有些学者将好意施惠纳入民事行为之内，是没有分清他基于弘扬道德伦理人情的社会价值判断，不是法律范畴；好意施惠因也有主体之间的合意，与合同尤其是与无名、无偿、劳务合同界限模糊，这也正是好意施惠无偿性、情谊性的体现；好意施惠过程中发生的自己或他人的人身损害，以何理由要求赔偿以及损害赔偿范围问题，按侵权追究当事人责任，好意施惠只是侵权行为发生的善意原因，不会影响侵权行为的成立，但因为好意施惠为道德提倡，是侵权损害赔偿范围应当考虑的因素。【参考文献】：p ：1韩世远.合同法