《行政许可法》实施中的几个主要问题

1、行政许可法实施中的几个主要问题2007年6月第24卷第6期湖北教育学院joumalofhubeilnstituteofedueationjlln.2oo7vol.24no.6行政许可法实矗龟【1】髓几个主耍问题鄂茂芳（武汉大学法学院，武汉430072）摘要：行政许）2004年7月1日颁布以来，有力促进了我国在法律框架下塑造有限政府，责任政府，便民政府,效能政府的进程但从近两年来的实际运作情况看，也暴露了很多问题:一是 许可实施主体者的观念没有完全改变;二是操作实务中尚存在不足，需要在工作中不断完善提高.关键词:行政许可法;实施观念;配套制度建设;操作程序;许可监督中图分类号:d912.1文献标

2、识码:a 文章编 号:10071687（2007）06007302中华人民共和国行政许可法自2004年7月1 fi起生效实施以来，各级行政机关积极采取有效措施，取得了较好的效果.但从近两年的实施情况看,在行政许可法的贯彻实施中仍然存在着许多问题，需要在工作中不断改进.，行政许可实施主体依法行政观念滞后与立法精神的矛 盾突出行政许可实施主体思想观念问题仍是困扰该项工作健康有 序发展的主要障碍目前行政许可工作随意性依然充斥于一些 地方的行政行为中,不少地方政府及公务员还远没有深入领会行政许可法精髓，其行政角色没有实现根本性转变职权法 定的原则被''职权我定''替换，

3、行政许可的合法原则，公平，公开， 公正原则，便民原则，救济原则，信赖保护原则以及监督原则等精 髓,也没有成为行政行为的普遍性规则一些执法者依然把自己 看成权力的拥有者，而不是权力的受托者;看成法令制定者，而不 是法令执行者;看成社会的监护者,而不是社会的服务者.在实 践中，对行政许可法实施产生不良影响的错误认识有如下几 种:一是反感，即认为在我国政治体制改革并未取得应有成效的 时候就抛岀该法实为不切实际之举，特别是在其它法制比我们 健全的发达国家之前制定并实施行政许可法，有”拔苗助长” 之嫌;二是淡漠，认为如此重大的变革不是自己一个人微言轻的 基层工作者所操心的事情，”天塌下来有高个子顶着”;

4、三是干脆 认为该法行不通，认为中国还不是法治社会，单靠这部法律也无 法将中国送入法治社会;四是不适应行政许可网上公开审批 的新方式,一些领导干部思想观念仍然没有完全转变，工作上还 习惯于传统的行政管理方式许多许可实施具体经办人不愿意 网上公开,认为程序烦琐，与现实工作方式不对接,很多时候对网 上审批采取消极态度五是对已经取消的行政许可和审批，或疏 于管理，或釆取形式上备案，实质上审批的方式搞变相许可. 二,行政许可法实施前准备不足实施后配套制度跟不上 1相关法律法规，规章和文件没有配套完善，法律解释工作 没跟上部分行政许可项目设定法律依据不足，许可项目的合法 前提受质疑按照行政许可法的规定，行

5、政许可的设定依据 必须是法律，行政法规，地方性法规和省级政府的规章，国务院各 部门不得通过规章或规章以下的规范性文件设定行政许可但 目前一些部门规章设定的行政许可仍在施行.行政许可法实 施后，需要我们废止原有的不合法的行政许可事项，废除设定这 些事项的规范，包括国务院2004年以国务院令形式保留的行政 许可项目只能临时保留一年，现在一年期到后既没有立法，也没 有继续发文保留,很多项目现实操作中无法律依据.按照行政许可法的规定，设定行政许可，应当明确规定行 政许可的条件行政许可的条件应当尽可能明确，具体，以减少 行政机关在实施行政许可过程中的自由裁量权对照上述要求， 目前实施中还存在如下问题，是

6、部分许可项目未规定相应的 申请条件二是虽规定行政许可的条件，但条件规定得过于原 则，行政机关自由裁量权过大三是部分行政许可项目的条件仅 在规章以下的规范性文件作出具体规定,而非以规章形式作出 具体规定.行政许可法明确规定了行政许可设定之前应当举 行许可听证，但没有设定具体的听证办法,由此在实际操作中难 以落实听证的有关规定按照行政许可法第二十六条第二款 规定行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的； 就可以由本级人民政府确定一个部门受理行政许可申请，并转 告有关部门分别提出意见后统一办理但实际操作过程中，条 款一方面存在法律上的障碍，另一方面面临着部门之问本位主 义的掣肘，因此是一个极

7、缺乏操作性的条款，可以被称为迟里想 条款”，而在实践中是根本行不通的_2j行政许可法具有较强的针对性,时代性和可操作性等，但 在具体贯彻中，还需要跟上有关法律解释工作，否则也必将影响 其实施比如关于行政许可事项的调整问题，婚姻登记属于行政 许可调整的范围吗?再比如关于书面申请问题，电子邮件申请怎 么确定申请人的签名?影印文本怎么审查其真实性?等等.2 有关配套制度建设任务还很繁重，规范许可行为的操作性 办法滞后一些已经出台的配套制度仍然过于原则，针对性不 强,缺乏可操作性一些行政许可项目的实施条件，实施程序方 面的配套规定还没有及时出台行政许可的公示制度,集中办 理，行政许可听证制度，责任追究

8、制度在一些地方还没有全面建 立起来根据行政许可法高效便民的要求，行政机关改进了不少 工作程序,完善了一些配套制度但多数制度都是行政许可实施收稿日期:20o7 0118作者简介:鄂茂芳（1982 一），女，湖北武汉人，硕士研究生973t机关根据各自的情况制定的，效力层次不高，不利于外部监督，相 互之间缺乏沟通,各区县，各部门之间制定的制度缺乏统一性;有 些制度的合理性还存在问题，一些重要制度，如听证制度，补偿制 度还不完善，不利于行政许可法信赖保护等原则的落实.很多机 关制定了相关配套制度，仅为了应付检查,根本没发文公布或者 没有实际执行.三，法律执行中不规范和变相违法现象严重1许可实施机关尚未

9、完全理顺行政许可法实施后，对许可 主体进行了清理,但许可实施机关仍然存在许多问题过去，行 政许可实施机关存在过多过滥的问题有的行政机关随意将许 可权委托或授权给下属事业单位行使还有的机关，将许可权的 各个审批环节，分别确定由内设的多个机构行使，群众办事要跑 多个部门，多个窗口特别是该统一办理的未统一办理行政许 可法规定，行政许可需要行政机关内设多个机构办理的,该行政 机关应当确定一个机构统一受理行政许可申请,统一送达行政 许可决定从目前执行情况看，不少许可实施机关未实现一个窗 口对外建立了窗口的也仅起到，收发室”的作用俩头受理现 象严重部门之间行政许可的衔接关系还未完全理顺，不同机关 作出的行

10、政许可之间的关系以及行政许可程序没有理顺，不同 机关在行政许可内容上有交叉和重复._42执行中违规行为时有发生，许可实施程序不规范一是申 请受理环节不规范许可事项公示制度有些机关没落实,受理和 不予受理申请有些没出具书面凭证二是审查与决定环节不规 范实施（办理）行政许可还没有严格按照法定程序，运用规范 的格式文书准予许可的决定应当公开，不予许可的应当告知理 由，对这些要求有些还不到位，该用书面形式的还采用口头形式, 该告知的未告知三是还有超期作出许可或不许可决定的问题. 四是许可听证制度没有完全落实许多单位对听证事项范围不 清楚，在听证程序等方面也有不少问题五是有些行政机关工作 人员一定程度上

11、习惯于不公开的审批，习惯于不太担责任的审 批,也习惯于只审批而不愿接受监督等如不能打破这些习惯做 法,不可避免会导致大量的因行政许可而产生的行政争议.3 行政行为的随意性较大,付岀的行政成本较高行政许可 法第8条，第69条的规定体现了信赖保护原则精神按照行政 许可法的规定，一是因客观实际情况的变化而改变行政决定，由 此给公民，法人或者其他组织造成损失的，依法给予补偿;二是因 违反法定权限，法定程序等违法作出的准予行政许可决定，依法 被撤销，给被许可人造成损害的,依法给予赔偿在实施行政许 可法过程中，行政行为的随意性问题很突出比如，许可时依据 当时的条件与标准，申请人符合条件,但在许可的有效期内

12、，行政 机关改变审批的条件与标准，并要求被许可人也予以改变，否则 就罚款i还有就是各种不依法行政，违法作出行政许可决定，甚至 包括腐败现象导致的无效行政行为，行政机关都会为此付出行 政成本但目前政府在因公共利益需要依法变更或者撤冋已经 生效的行政许可，或者滥用行政职权等违法实施行政许可后给974?公民，法人或者其他组织的合法权益造成损害，依法给予补偿，赔 偿方面做的还远远不够近期北京市行政许可法实施情况网 上调查显示,老白姓参与网上投票最多的问题是除了行政许可 公开以及服务态度外，对行政机关依法补偿问题的参与程度也 比较高，这说明补偿问题也是老百姓关注的重要问题.四,行政许可事后监督评价机制不

13、到位行政许可法规定，许可实施机关应当加强对许可项目执行 情况的监督,并建立监督检查记录，供社会查询这一规定，是针 对传统行政管理中重许可轻监督，只许可不监督的情况作出的. 现实中，大量许可实施机关在许可时审查严格，许可后监督乏力， 没有建立监督检查档案.根据行政许可法对责任政府的要求，有些地方对实施行政 许可的情况进行了检查，监督，有的部门设立了专门的投诉处理 机构，专门负责有关行政许可的投诉但是整体来看，监管的力 度还不够，措施还不到位,尚没有看到行政机关，直接负责的主管 人员或者其他直接责任人员因为违反行政许可法的规定而被追 究责任的案例比如许多许可项冃收费应停未停的现象还没完 全遏止，国

14、家发展改革委在2005年全国收费管理工作会议上指 出:越权审批收费或自立项目，擅自提高收费标准乱收费的行为， 在一些地方和有关部门仍然存在;一些部门,单位转移行政职能， 通过中介机构和学会，协会等社会团体乱收费，强制收费的现象 时有发生;涉及行政审批，行政许可前置条件的培训，考试，评估， 鉴定等收费还比较混乱因此，落实行政许可法第七章吟去律 责任”的规定，强化政府责任,保持行政管理中的权责统一，完善 配套制度和措施，也将是保障行政许可法切实实施的重要环节. 虽然实施行政许可法意味着政府行政许可行为与行政权 力运作在制度层面上将有法可依,但是法律对政府依法行政提 出的新要求与政府工作旧的观念，体制与方式客观上存在差距， 使得行政许可法在实施中面临许多困难和问题，需耍实践者 去认真对待和研究，在工