杨东霞-农业法律适用2013-6南昌辅助版本

1、法律适用规则及案例分析法律适用规则及案例分析 杨东霞杨东霞 农业部管理干部学院农业法律研究中心农业部管理干部学院农业法律研究中心 农业部法律服务中心农业部法律服务中心 主要内容： 法律适用的概念、要素和规则 现行农业法律法规适用中的几个问题法律适用的概念 法律适用 国家机关按照法律规定的职权和程序，将法律的一般规定应用于个别性的涉法事实的判断。 法律适用是一般到个别的转化法律不是法律条文的简单堆积,而是一个由各种互相联系、互相依赖的法律规范构成的有机整体。 执法不是机械地将法律条文对号入座，而是在真正理解法律的目的、原则、精神的基础上，对案件事实、证据规则、法律规范等的全面适用和综合判断，是一

2、种创造性的复杂劳动。 法律适用的要素 法律适用的主体 主体适格性 法定性：依法设定与授予 不能超越法定的权限 依照法定的程序 某颜料公司附近有一条河流，该公司将颜料生产过程中产生的有毒有害污水直接排入河内。1998年6月至8月期间，与该河相通的某村部分村民养殖的鱼塘，发生鱼类死亡事故。根据群众举报，1999年3月，某县渔政站委托某渔业环境监测中心对颜料公司污水排放的危害及损害渔业资源情况进行鉴定。鉴定结论为：颜料公司直接排放的污水超过了GB3878-88地面水质量标准规定的类水质标准，破坏了河流的生态环境，造成了该河及附近水域鱼类的死亡。1999年5月7日，某县渔政站对颜料公司作出罚款4000

3、0万元的处罚决定。颜料公司不服，向某市人民法院提起诉讼。颜料公司诉称，公司排放污水的河流不属于渔业水体，造成河水污染不是渔业污染事故而是一般水污染事故，应当由环保部门处罚，某县渔政站对其作出行政处罚是越权行为，请求人民法院依法撤销该处罚决定。 某县渔政站是适格主体吗？ 渔业法第36条第2款规定：”渔业水域生态环境的监督管理和渔业污染事故的调查处理，依照海洋环境保护法和水污染防治法的有关规定执行。“ 水污染防治法对渔业污染事故的管辖作了特别规定。水污染防治法第28条第2款规定：“造成渔业污染事故的，应当接受渔政监督管理机构的调查处理。” 第53条第2款规定：造成渔业污染事故的，由事故发生地的渔政

4、监督管理机构根据所造成的危害和损失处以罚款。 据此，对于渔业污染事故，渔业部门有权依法予以查处。 某市人民法院经审理后认为，原告颜料公司超标准向河内排放工业污水，造成相邻的鱼类养殖场所水质污染，发生鱼类死亡事故，属于渔业污染事故，被告有权进行处罚。该案事实清楚、证据充分，被告根据原告排放有害工业污水造成渔业污染事故的违法事实，依据中华人民共和国水污染防治法、中华人民共和国渔业法及其实施细则的规定，对原告进行行政处罚，罚款额度在规定的幅度内，处罚并无不当。依据中华人民共和国行政诉讼法第54条第1款之规定，判决维持某市渔政管理站的行政处罚决定。 客体-对象适格性 违反农业法律法规、依法被农业行政执

5、法机关予以行政处罚的公民、法人或者其他组织。 行政管理的对象 必须是具有责任能力的自然人、法人或其他组织 在客观上实施了违反行政法律规范的行为。 违法行为必须客观存在，并经农业行政执法机关查证属实，未经查证属实的“事实”不得作为行政处罚的依据。2012年6月20日,A省某县农业局执法人员在该县某购物广场进行检查时，发现B省某绿色食品开发有限公司（简称某食品开发公司）于2012年4月1日生产的茶叶的包装袋上的绿色食品标志(编号为LB-AA)，在农业部绿色食品网站上查不到相应记录，该绿色食品可能存在标志使用证书已过期或者是没有取得绿色食品标志使用证书，经进一步调查， 某购物广场提供了某食品开发公司

6、的绿色食品证书，其颁证日期是2010年10月15日，有效期限是2012年3月15日。这就证明了上述批次的茶叶的绿色食品证书已经过期，为冒用绿色食品标志的茶叶产品。经调查，该购物广场从食品开发公司进茶叶20袋，每袋进价26元，货值520元；已销售14袋，销售价是每袋42元，计违法所得588元。以上事实有询问笔录、现场检查笔录、抽样取证凭证、入库验收单、进销货凭证、包装袋复印件、绿色食品官网上查询资料、绿色食品证书传真件等证据为证。 某县农业局对该购物广场冒用农产品质量标志的行为拟给予“ 1.没收违法所得588元；2.罚款4000元”的行政处罚。该购物广场在规定时间内未向某县农业局陈述申辩。某县农

7、业局于2012年7月19日向该购物广场下达了行政处罚决定书。 食品开发公司是茶叶的生产者，冒用产品质量标志的行为是在生产环节由食品开发公司完成的 冒用的主体-食品开发公司 行政处罚的适用对象应当食品开发公司。 农产品质量安全法第32条规定：“销售的农产品必须符合农产品质量安全标准，生产者可以申请使用无公害农产品标志。农产品质量符合国家规定的有关优质农产品标准的，生产者可以申请使用相应的农产品质量标志。禁止冒用前款规定的农产品质量标志。” 第51条规定：“违反本法第三十二条规定，冒用农产品质量标志的，责令改正，没收违法所得，并处二千元以上二万元以下罚款。” 实际经营人与营业执照不一致 如果双方都

8、无异议，可写实际经营人，并注明营业执照有关情况 如果双方不一致，以营业执照为准 法律适用行为-适用过程 法律适用的过程不是松散的行为组合，而是统一于法律适用的目的，具有严格逻辑结构的有机整体。 法律适用过程可以视为法律推理过程调查取证，证明到底发生了哪些事实行为，然后根据法律规范的意义，检验事实行为是否符合构成要件，进而裁判，实现法律结果。 确确定定 內內容容证证明明 存存在在检验检验行行为为事事实实是否是否符合符合构构成成要件要件裁裁判判 依据适格性 法定依据：法律、行政法规、地方性法规、规章 法无明文规定不得处罚 适用法律要全面 我国行政法律渊源：以宪法为核心的各种制定法，包括： 宪法；

9、法律； 行政法规； 行政规章; 国际条约、国际惯例.国务院的规定是不是都是行政法规？ 必须是由总理签署以国务院令的形式发布 名称一般是“条例”，也可以是“规定”、“办法” 兽药管理条例、国务院关于加强食品等产品安全监督管理的特别规定、渔业资源增殖保护费征收使用办法 其他的“决定”、“命令”等文件形式，不得作为行政处罚的依据 非正式渊源： 国家政策：如国务院关于加快推进现代农作物种业发展的意见 行政规章以下的规范性文件。 主要指有关部门（国务院各部门、省一级政府及较大的市政府、主管部门）制定的为指导法律的执行或实施行政措施而作出的具体应用解释和制定的规章以下的规范。 规范性文件的法律地位和效力

10、规范性文件不是法律渊源，对人民法院不具有法律规范意义上的约束力 最高人民法院关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要（2004年5月18日法200496号通知印发）对规范性文件效力认定的规定： 规范性文件合法、有效并合理、适当的，应承认其效力。： 案例案例: （A省）某县农业局执法人员执法检查时发现某供销社种子服务部涉嫌经营未审先推 “优589”水稻杂交品种种子。 立案后，开展调查取证，对在场的该服务部一名销售员进行询问调查，抽取“优589”水稻品种的种子样品各袋（公斤袋）、查阅经营档案后提取了一张种子销售信誉卡（载明“优589”销售公斤、金额40元）、拍摄现场及种子包装照片，制作现场检查

11、（勘验）笔录、抽样取证凭证、询问笔录，对店内剩余涉案种子30公斤进行了登记保存。 经调查： “优589” 未经过国审也未经过省审定 农业部关于种子法有关条款适用的函（农办政函20068号）第12条： “应当审定而未经审定通过包括以下两种情形：一是未经国家级审定通过，也未经省级审定通过的；二是在审定公告的适宜生态区域外推广的”。 本案中的“优589”杂交水稻品种未经过国审，也未经过省审定，属于应当审定而未经审定通过。某县农业局认定，某供销社种子服务部的行为属经营应当审定而未经审定通过的种子的行为 违反了中华人民共和国种子法第17条第1款“应当审定的农作物品种未经审定通过的，不得发布广告，不得经营

12、、推广”的规定，依照中华人民共和国种子法第64条“违反本法规定，经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的，由县级以上人民政府农业、林业行政主管部门责令停止种子的经营、推广，没收种子和违法所得，并处以一万元以上五万元以下罚款”的规定。责令某供销社种子服务部停止违法种子“优589”的经营、推广，并对其作出如下处罚决定： 1.没收水稻种子 “优589”30公斤； 2.没收违法所得40元； 3.罚款10000元。法律适用的基本要求法律适用的基本要求 准确：适用相关的法律规范；符合立法目的准确：适用相关的法律规范；符合立法目的 合法：法无明文规定不得处罚；有禁止性规合法：法无明文规定不得处罚；有禁止性规

13、定，但未规定处罚，不能罚；未规定的种定，但未规定处罚，不能罚；未规定的种类不能用类不能用 全面：并处全面：并处 法律适用的规则 1. 法律法规存在冲突 纵向法律冲突：法律对宪法明确规定事项在范围上作扩大、缩小或者变更。 下位法与上位法的冲突。下位法在对法律拾遗补缺的个别规定出现抵触。 横向冲突：法律之间、法规、规章之间冲突。 2条款比较原则，缺乏针对性。往往是由于实践比较复杂，难以做出具体规定。 3现实变化比较快。一些条款不能适用新的情况，需要做扩大解释。比如，有关刑法修正案，或者两高的一些司法解释。 法律适用规则 法律规范冲突的适用规则 法律冲突，指调整同一对象的两个或者两个以上的法律规范因

14、规定不同的法律后果而产生的冲突。 法律规范冲突裁决机制 (1) 同一机关制定新的一般规定与旧的特别规定不一致时，制定机关裁决 (2) 地方性法规与部门规章之间不一致时，国务院、全国人大常委会裁决 (3) 部门规章、部门规章与地方政府规章不一致，国务院裁决 (4) 授权法规与法律规定不一致, 全国人大常委会裁决 (5) 司法审查（规章“参照”的含义）法律适用规则 上位法优于下位法 -法律的位阶标准，仅适用于异位法之间； 特别法优于一般法 -专门性标准，原则上适用于同位法之间后法优于前法 -时间标准，仅适用于同位法之间。 行为时法优于处理时法 实体从旧、程序从新 上位法优于下位法 下位法的规定不符

15、合上位法的，原则上适用上位法。下位法与上位法相抵触的，应当依据上位法认定具体行政行为的合法性。 上位法优于下位法 宪法位于最高位阶 法律高于行政法规、地方性法规和规章 行政法规高于地方性法规、规章 地方性法规高于地方政府规章 上级地方政府规章高于下级地方政府规章 上位法优于下位法 地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。 效力优先与适用优先 法律、行政法规的规定比较原则、概括 一些具体解释性、专业性的规定授权国务院各

16、部门制定。 效力优先，上位法法律效力优于实施性规定，在实施性规定与其发生冲突时，适用上位法的规定 适用优先，实施性规定与上位法不抵触时，下位法可以优先适用和援引。 位阶越低，内容越具体，与个案关系越直接，更明确，更可操作 最高人民法院关于审理行政案件适用法律规范问题的座谈会纪要： 法律、行政法规或地方性法规修改后，其实施规定未明文废止的，人民法院在适用时应区分下列情形： 实施性规定与相抵触的，不予适用；因修改，相应的实施性规定丧失依据而不能单独实施的，不予适用； 实施性规定与不相抵触的，可以适用； 适用优先以效力优先为前提 如同时援引上位法，并不存在适用法律的错误 某县农业局对某公司销售的化肥

17、进行检测，发现有效成分含量与登记批准的内容不符，行政处罚决定书“违反了农业法第25条第3款的规定，依据农业法第91条和登记办法第27条，作出处罚决定”。 法院判决：处罚决定书认定事实清楚，但该处罚认为违反了农业法第25条第三款的规定，而该规定与农业局认为的肥料登记含量与登记不符不相吻合，该处罚适用法律错误。同时，处罚决定在引用农业法第91条同时又引用了肥料登记办法，属适用法律逻辑冲突。 农业法： 第二十五条 农业生产资料的生产者、销售者应当对其生产、销售的产品的质量负责，禁止以次充好、以假充真、以不合格的产品冒充合格的产品；禁止生产和销售国家明令淘汰的农药、兽药、饲料添加剂、农业机械等农业生产

18、资料。 第九十一条 违反本法第十九条、第二十五条、第六十二条、第七十一条规定的，依照相关法律或者行政法规的规定予以处罚 过期农药当事人不愿送检 按农药管理条例实施办法第39条处罚对经营未注明“过期农药”字样的超过产品质量保证期的农药产品的，由农业部门给予警告，没收违法所得没收违法所得，可以并处违法所得3倍以下罚款（不超过不超过3 3万元万元）；没有违法所得的，并处3万元以下罚款。规章无权设定 特别法优于一般法 特别法（特别规定）一般是根据某种特殊情况和需要制定的 特别规定与一般规定的适用关系，特别规定优于一般规定-同级别的法律冲突 指同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、规章，对相同事项作

19、出不同规定，或同一法律、行政法规、规章内的不同条文对相同事项作出不同规定的，特别规定优于一般规定（特别法优于一般法），适用特别规定（特别法）特别法优于一般法 立法法83条：同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定。-同位法、同一机关制定的法特别法优于一般法相对性，民法-商法、商法-公司法廖某诉重庆市公安局交通管理局第二支队道路交通管理行政处罚决定案当场作出200元罚款违反了行政处罚法规定的处罚程序和当场处罚处罚的限额，被告辩称依据道路交通安全法、道路交通安全违法行为处罚程序等规定 2003年10月28日，第十届全国人民代表大会

20、常务委员会第五次会议通过了道路交通安全法。道路交通安全法第一条规定：“为了维护道路交通秩序，预防和减少交通事故，保护人身安全，保护公民、法人和其他组织的财产安全及其他合法权益，提高通行效率，制定本法。”说明该法是处理道路交通安全问题的专门法律。为了落实道路交通安全法，国务院于2004年4月28日颁布了中华人民共和国道路交通安全法实施条例，公安部一也于2004年4月30日发布了道路交通安全违法行为处理程序规定。一切因道路交通安全管理产生的社会关系，应当纳入上述法律、行政法规和规章的调整范畴。 道路交通安全法第79条规定：“公安机关交通管理部门及其交通警察实施道路交通安全管理，应当依据法定的职权和

21、程序，简化办事手续，做到公正、严格、文明、高效。” 第107规定：“对道路交通违法行为人予以警告、二百元以下的罚款，交通警察可以当场作出行政处罚决定，并出具行政处罚决定书”。道路交通安全违法行为处理程序规定第八条规定：“公安机关交通管理部门按照简易程序作出处罚决定的，可以由一名交通警察实施”。因此，交通警察一人执法时，当场给予行政管理相对人罚款200元的行政处罚，是合法的具体行政行为。法院：行政处罚法规范行政处罚的一般法，道路交通安全法针对道路交通管理的专门法律，针对处罚法是特别法，应优先适用。 找准基点，确定两个法律规范是否是针对同一事项发生的冲突 确定引发争议的事项及其性质 找法 系统分析

22、 某种业有限公司使用授权杂交水稻种子“两优318”专用包装袋包装非授权品种的种子，进行销售。 假冒授权品种的行为-植物新品种保护条例 生产经营假种子-种子法 植物新品种保护条例实施细则第57条“条例第四十条、第四十一条所称的假冒授权品种行为是指下列情形之一：第（五）项“生产或销售冒充品种权申请或者授权品种名称的品种” 种子法第四十六条第2款规定的假种： (一)以非种子冒充种子或者以此种品种种子冒充他种品种种子的；植物新品种保护条例第40条 种子法第59条 假冒品种权的，由县级以上人民政府农业、林业行政部门依据各自的职权责令停止假冒行为，没收违法所得和植物品种繁殖材料，货值金额5万元以上的，处货

23、值金额1倍以上5倍以下的罚款，没有货值金额或货值金额5万元以下的，依据情节轻重，处25万以下的罚款，情节严重，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 违反本法规定，生产、经营假、劣种子的，由县级以上人民政府农业、林业行政主管部门或者工商行政管理机关责令停止生产、经营，没收种子和违法所得，吊销种子生产许可证、种子经营许可证或者营业执照，并处以罚款；有违法所得的，处以违法所得五倍以上十倍以下罚款；没有违法所得的，处以二千元以上五万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。 后法优于前法（新法优于旧法）-新旧法律规范冲突 法律规范不适用于生效以前所发生的事件和行为 具体运用：实体从旧、程序从新 行政执法机关

24、对行政相对人作出具体行政行为时，对实体事项的处理应当适用旧的执法依据，而执法程序则应适用新生效的执法依据。 实体从旧-行为时法优于处理时法，法不溯及既往 行为时法优于处理时法 “行为时法”是指行政相对人作出特定行为时的法 “处理时法”是指行政机关对相对人进行处理时的法 相对人的行为发生在处理时法（新法）生效前，但对该行为的处理却发生在新法生效之后； 对相对人行为的处理虽开始于相对人的行为时法（旧法）实施期间，但新法开始生效时，该处理行为还没有结束。 法不溯及既往原则 几种除外情形： 依法另有规定的； 适用新的执法依据对保护行政相对人的合法权益更为有利的； 某一违法行为发生在旧法施行期间，但在新

25、法施行后才被发现（未超过时效）或者尚未处理完毕，适用新法对行为人更有利 按照具体行政行为的性质应当适用新的执法依据的实体规定的。 新法实施前发生的违法行为，新法实施后发现查处或尚未结案的: 1. 旧法规定为违法行为，新法没有规定为违法行为的，按新法处理； 2. 新旧法都规定为违法行为，新法处罚较轻的，适用新法。 2012年5月9日，A市农业局接到养殖户张某举报。张某称，其于2012年4月25日从当地B饲料厂购买了4%蛋鸡产蛋期复合预混合饲料，使用后效果不佳，怀疑产品质量有问题。A市农业局接报后，对B饲料厂进行了调查。 经查，B饲料厂企业登记手续、饲料添加剂、添加剂预混合饲料生产许可证、4%蛋鸡

26、产蛋期复合预混合饲料产品批准文号等证照均齐全。B饲料厂2012年4月15日生产了这批预混合饲料，共计10吨，4月20日销售给C市某养鸡厂5吨，4月25日销售给张某5吨，销售金额合计4500元。A市农业局对养殖户张某处剩余的产品进行了抽样送检。检验结果显示，送检样品不符合饲料产品质量标准，结论为为不合格产品。 A市农业局认为，B饲料厂生产、经营不符合饲料产品质量标准的4%蛋鸡产蛋期复合预混合饲料10吨，违法所得4500元，依据饲料和饲料添加剂管理条例（旧）第三十条第三项之规定，-责令停止生产，没收违法所得4500元，并处违法所得4倍的罚款18000元。 条例（旧） 条例（新）第30条：责令停止生

27、产、经营，没收违法生产、经营的产品和违法所得，并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款；情节严重的，并由国务院农业行政主管部门吊销生产许可证。第46条：责令停止生产、经营，没收违法所得和违法生产、经营的产品，违法生产、经营的产品货值金额不足1万元的，并处2000元以上2万元以下的罚款，货值金额1万元以上的，并处货值金额2倍以上5倍以下罚款； 情节严重的，由发证机关吊销、撤销相关许可证明文件；二、常见问题及案例分析1.减轻处罚能否减轻处罚种类？ 对种子法第59条的理解 第59条规定：“违反本法规定，生产、经营假、劣种子的，由县级以上人民政府农业、林业行政主管部门或者工商行政管理机关责令停止生产、经营，

28、没收种子和违法所得，吊销种子生产许可证、种子经营许可证或者营业执照，并处以罚款；有违法所得的，处以违法所得五倍以上十倍以下罚款；没有违法所得的，处以二千元以上五万元以下罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”有争议 实践中，减轻处罚可以减掉处罚种类已经体现在相关规范性文件中。例如，公安机关执行中华人民共和国治安管理处罚法有关问题的解释（二）中关于减轻处罚的适用问题的规定(一)法定处罚种类只有一种，在该法定处罚种类的幅度以下减轻处罚；(二)法定处罚种类只有一种，在该法定处罚种类的幅度以下无法再减轻处罚的，不予处罚；(三)规定拘留并处罚款的，在法定处罚幅度以下单独或者同时减轻拘留和罚款，或者在法定处

29、罚幅度内单处拘留；(四)规定拘留可以并处罚款的，在拘留的法定处罚幅度以下减轻处罚；在拘留的法定处罚幅度以下无法再减轻处罚的，不予处罚。 行政机关公务员处分条例第15条也是既规定了减轻处分幅度又规定了减轻处罚档次及免于处分。上述规定都包含了减轻处罚可以减掉种类的规定。 原则上应当按照种子法现行规定执法。不过，在实践中，可具体问题具体分析，在符合条件时可不予吊证，但是需要严格适用不予处罚或减轻处罚自由裁量权，并需经集体讨论。 案例: 2010 年 3 月，某县供销社受某水稻研究所委托，代销其“空育 131”不分装水稻种子500 公斤。在销售过程中，该县农业局执法人员对“空育 131”水稻种子进行了

30、抽检，发现其发芽率为 81%。该供销社提出复检要求后，执法人员将封存样品送到某市种子管理处进行复检，复检结果低于国家标准，属于劣质种子。 经查，该供销社以每公斤 3 元的价格售出 50 公斤的种子 在执法人员协调过程中，该供销社采取了补救措施，在不误农时的情况下向购种户补水稻种子60 公斤。 本案中，某供销社经营的种子属于劣质种子。依据种子法第五十九条的规定，应当受到没收种子和违法所得，吊销种子经营许可证并处违法所得五倍以上十倍以下罚款的处罚。 该农业局认为，该供销社的行为违反了中华人民共和国种子法的相关规定，但因其有法定从轻、减轻处罚情节，经集体讨论，对其作出没收尚未售出的“空育 131”水

31、稻种子及违法所得并处违法所得8倍罚款 1200元的处罚。 该供销社主动采取了补救措施，在不误农时的情况下向购种户补水稻种子 60 公斤，属于主动消除或者减轻违法行为危害后果的行为，该农业局据此时其作了减轻处罚，对其作出没收尚未售出的“空育 131”水稻种子及违法所得并罚款1200元的处罚，没有吊销其种子经营许可证。 2.追责时效 2012年 4 月，A 县农业局执法人员对辖区内一兽药经营店进行执法检查时，发现该药店经营的某批次兽药涉嫌假药，执法人员迅速对该批药品进行了先行登记保存。经检验和向厂家协查，该批为假冒厂家同批号药品的假药。经调查证实，该药店分别于 2010年 11 月、2011 年

32、8 月、2012年 4 月从一药品代销人员手中低价购进假药，购进数量每次均为 80 盒。截至执法人员发现时，该药店存有假药10 盒，且都是最后一次购进的。 该药店分别于 2010年 11 月、2011年 8 月、2012 年4 月从一药品代销人员手中低价购进假药并销售，其这一违法行为中间没有停止，符合行政处罚法第29条第2款规定的“有连续或继续状态”，应从违法行为终了之日起计算追究时效。 追究时效应从违法行为发现之时（2012 年 4 月）计算 依据兽药管理条例第56条给予从重处罚，没收经营的兽药和违法所得，并处3次经营假兽药的货值金额2倍以上5倍以下的罚款， 行政处罚法第29条第2款 对于违

33、法行为有连续或者继续状态的,则从违法行为终了之日起计算。所谓“终了之日”,即违法行为停止之日 连续行为 指行为人在一定时间内连续数次实施了同一种性质完全相同的违法行为。连续行为意味着行为构成了数个独立的违法行为,但这些数个行为性质相同,它们不是二种或二种以上的违法行为。连续行为虽是实质上的数个行为,但行政处罚并不是针对这些数个违法行为分别作出,而是按照屡次实施违法行为从重处罚。 继续行为 违法行为基于同一个违法故意，持续地侵犯一个客体，使得该行为与该行为造成的不法状态持续存在。继续行为虽一直处于持续状态之中,但实质上只是一个违法行为,对此种行为只能实施一次处罚。对违法行为呈继续状态的,从该行为

34、终了之日起计算。 违法状态的存在往往是受行为人意志的控制,只要行为人能够主动消除自己行为的后果,这种状态就随之结束。而单一行为危害结果往往不完全受行为人意志的控制,如行为人故意出售假种子,这些假种子售出后,行为人就很难以再收回。 最高法院1997年第26号答复国土资源部关于如何计算土地违法行为追诉时效的请示的函 认为非法占有土地的违法行为，在未恢复原状之前应视为具有违法状态，其行政处罚的追诉时效，应依据行政处罚法第29条第2款的规定，从违法行为终了之日起计算。 “发现”的含义： 发现时间是行政机关在初步调查基础上，认为管理相对人的行为涉嫌违法，并进行立案查处的，才算是发现违法行为。 是否立案

35、连续状态行为与继续状态 连续状态行为是指行为人出于一个概括的违法故意接二连三地实施几个同一性质的违法行为。行为人实施多个行为,这些多个行为之间都是独立地存在。如行为人违反生猪定点屠宰的规定,隔三差五地偷宰生猪,该行为就属于连续行为。 继续状态行为是行为人仅实施一个行为 继续状态行为所侵犯的具体对象自始至终不变 连续行为中的每个行为所侵犯的具体对象都不相同; 连续状态行为之间有时间上的间隔。 将继续状态行为误认为是单一行为 在继续状态行为发生两年后就认为不能追究-有可能放纵违法行为 将单一行为误认为是继续状态行为-就很可能超过追责时效,造成失职 时效中断 立法中断，即通过立法方式强制中断后续效力

36、，将其视为两个行为采数罚立场。 如北京市关于进一步推进首都交通科学发展加大力度缓解交通拥堵工作的意见中规定的“大货车、外地牌照车辆违反五日制限行规定，进入北京市五环路（含）以内行驶，均将受到连续处罚” 处罚的中断 有关行政机关已作出责令改正的决定后，就应认为该继续状态的中断。 在行为的后续效力中已经被处罚一次，但违法行为仍然没有纠正而致行政机关作出第二次处罚，此时后续效力已经发生中断，因而也不违背一事不二罚 3.较大数额的没收违法所得或没收非法财物是否属应当听证的事项？ 第42条行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当

37、事人要求听证的，行政机关应当组织听证。 例示性规定的解释规则 法律规范在列举其适用的典型事项后，又以“等”、“其他”等词语进行表述的，属于不完全列举的例示性规定。以“等”、“其他”等概括性用语表示的事项，均为明文列举的事项以外的事项，且其所概括的情形应为与列举事项类似的事项。 “等内”与“等外” 等内-列举、收尾，有量词 等外-例示、列举未尽，无量词 一般在法条中，作为“等内”解释的“等”字规定极其少见。 对例示性规定而言，其列举以外的概括内容不得与其列举的事项的性质不一致。 属例示性规定 立法精神：本规定的目的是给予可能受到严重处罚的当事人更多的或者更充分的陈述申辩机会。 “等”字是概括性用

38、语，概指该款列举的“责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款”以外的、又与这些处罚相当的行政处罚。 司法有判例。最高法2004行他字第1号答复“行政机关作出没收较大数额财产行政处罚前，未告知有关举行听证或未按规定举行听证的，确认该处罚决定违反法定程序”，虽不是判案依据，但地方法院可参考适用。 其他部门有实践。国家工商总局2007年10月实施新的听证规则，将没收违法所得和违法财物达到3000/3万元纳入听证范围。 4.经营农药时，赠品无农药登记证号，能否给予处罚？处罚的依据是什么？ 张某的某农资经营店在经营某化学公司生产的40%津乙伴侣除草剂时，赠送的农药没有农药登记证号。 调查得知，4月

39、初从某化学公司进来此批次农药共100件，销售19件，每件10组，赠品农药1000瓶，违法所得1710元。经询问农资经营部负责人张某得知，涉案农药如果没有赠品只能卖11元，有了赠品可以卖到20元，如果单买赠品每瓶则是12元。以赠送赠品宣传，卖的效果会好些。张某称以为是赠品，即使没有登记证号也没什么事。没有建立农药经营台帐，销售产品时也未开具单据，执法人员在现场也没有找到张某销售涉案农药的有关凭证，但提供了进货清单凭证，进货100件，还剩71件没有销售。 应当给予处罚 涉案产品虽然是赠品，但也应符合农药管理条例的相关规定，违反了有关登记证号的规定，应予处罚； 不应处罚，其出售的除草剂是合格产品，该

40、出售行为是农药管理条例所规定的销售行为，该行为没有违法相关规定，就不应对此处罚 后经集体讨论认为：所赠送农药同样属于特殊商品，应受农药管理条例调整，某农资店的行为已违反了农药管理条例第30条第2款的规定，为规范当地农资市场秩序，依据农药管理条例第40条第1项之规定，农业局于4月19日责令张某立即停止销售此农药，召回赠品农药，并作出如下处罚决定： 1.没收违法所得1710元； 2.处以违法所得5倍罚款8550元。 合并执行10260元。 农药是特殊商品 农药登记证是这种特殊商品进入市场必要条件之一 本案中“买一赠一”中的赠与, 实质上是必须购买一瓶价值较大的商品,因而接受的赠品仍然是通过有价交换

41、而取得,只不过购买者不必直接就此赠品支付义务价款。此付款义务已转移到赠与前的农药买卖中去了。因此,在本案中捆绑销售农药的行为表面上看是赠与关系，其实质是买卖关系，因为其捆绑的农药产品既不是无偿的，也不是附条件的赠与行为。 5.前置类责令改正的适用 例如，兽药管理条例第60条第1款规定：“违反本条例规定，兽药的标签和说明书未经批准的，责令其限期改正；逾期不改正的，按照生产、经营假兽药处罚；有兽药产品批准文号的，撤销兽药产品批准文号；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任”。 对于兽药的标签和说明书未经批准的违法行为，农业处罚机关应当先行适用责令改正 农产品质量安全法农产品质量安全法第第4747条条

42、农产品生产企业、农民专业合作经济组织未建立或者未按照规定保存农产品生产记录的，或者伪造农产品生产记录的，责令限期改正；逾期不改正的，可以处二千元以下罚款。6.对于经营两个不同品种的劣种子应当如何定性处罚？ 2010年3月30日，A县农业行政执法总队在春季种子市场检查中，发现C种业有限公司涉嫌经营劣种子。立案调查。经查实，当事人经营的“燕禾金2000”和“正甜613” 玉米种子存在以下问题： 1、经鉴定，两个种子标签标注的质量指标中“燕禾金2000”的净度标准值均为98.0%，低于国家标准（GB4404.1-2008净度99.0%），正甜613玉米标注纯度95.0%，低于国家标准（GB4404.

43、1-2008单交种纯度96.0%），根据农作物种子标签通则（GB20464-2006）7.3.1（C）判定规则，质量标注值中任一项达不到技术规范强制性要求所明确的相应规定值的，判为劣种子 至案发时，燕禾金2000玉米种子尚未销售，没有违法所得；正甜613玉米种子已销售16公斤，共获违法所得512元。当事人以上事实构成经营劣种子的违法行为，违反了中华人民共和国种子法第46条第1款之规定。 经营劣种子这个违法行为只构成一个违法行为，只侵害了种子法所保护的一种行政关系，即要求种子质量应达到国家强制性标准。当事人经营的两个品种的种子都属于劣种子，违法行为应定性为经营劣种子。 农业局根据种子法第59条，

44、依法作出如下行政处罚：1.没收燕禾金2000玉米种子40公斤；2.没收违法所得人民币512元；3.并处罚款人民币5560元（经营燕禾劣种子按没有违法所得罚款3000元，经营正甜613劣种子罚违法所得5倍计2560元）。7.7.责令停止生产、经营责令停止生产、经营是否属于行政处罚的种类? 如果当事人没有从事某种行为的合法资格，其行为本身就属于违法行为，针对这种违法行为作出的“责令停止生产、经营”实际上是要求当事人纠正违法行为，是“责令改正”而不是“责令停产停业”，属于行政命令的范畴，不属于行政处罚的范畴 如果当事人具有从事多种类别行为的合法资格，但是仅存在某种或某类违法情况，针对该类违法行为作出

45、的“责令停止生产、经营”决定也属于“责令改正”的范畴；但是，如果处罚机关责令行政相对人在一定期限内停止所有类别的生产经营实际上就是责令停产停业的行政处罚。 例：兽药管理条例第56条第1款之规定 如果处罚机关对当事人无兽药生产许可证、兽药经营许可证生产、经营兽药的违法行为作出责令停止生产、经营的决定，是责令改正，不适用听证程序；如果当事人有兽药生产许可证、兽药经营许可证，可生产、经营多种类别的兽药，其中一个种类的兽药产品系假、劣兽药。处罚机关针对该假、劣兽药产品作出的责令停止生产、经营的决定，也是责令改正，不适用听证程序 处罚机关针对当事人生产、经营所有品种的兽药产品作出的在一定期限的责令停止生

46、产、经营决定，属于责令停产停业，适用听证程序。 8.如何正确引用法律条款？ 条:一个法律条文称为一条,条前不加标题,所有条从头到尾按顺序排列,前面冠以“第一条”、“第二条”等字样。 款:如果某一条的内容比较多,可以分为若干款或项。款按自然段划分,前面不加数字,一个自然段即为一款。 项:项的前面有引文（引出各项内容的文字）,引文的结尾一般用冒号。项的引文属于款的内容,每一项按自然段排列,一个自然段为一项。为了与款区别,项的前面一般冠以数字,如(一) 当某一条只有一款,而该款又分为若干项时,看起来是条下直接分项,人们也称之为第几条第几项,而把第一款省略掉了。在这种情况下,很容易把项误认为款。 “项

47、”可以依附于条，也可以依附于款。即条中可以有项，款中也可以有项。 区分款项： 款的前面没有引文和数字; 项的前面一定有引文,一般有数字。 目: 项的下一个层次,一般每一目冠以阿拉伯数字,如“1”、“2”等。 例：以种子法为例.doc第四十六条 禁止生产、经营假、劣种子。 下列种子为假种子： （一）以非种子冒充种子或者以此种品种种子冒充他种品种种子的； （二）种子种类、品种、产地与标签标注的内容不符的。 下列种子为劣种子： （一）质量低于国家规定的种用标准的； （二）质量低于标签标注指标的； （三）因变质不能作种子使用的； （四）杂草种子的比率超过规定的； （五）带有国家规定检疫对象的有害生物的

48、。 “目”隶属于项，是法律规范中最小的单位。“目”的特性和作用与“项”相似，不同在于项是对条或款的列举式说明，而“目”是对项的列举式说明。项的前面冠以中文数字加括号，而目的前面则冠以阿拉伯数字，并在阿拉伯数字后加点(在具体引用法条的目时，只注明阿拉伯数字，无须加点)。 例： 行政诉讼法第54条第(二)项规定，具体行政行为有下列情形之一的，判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出具体行政行为：1、主要证据不足的；2、适用法律、法规错误的；3、违反法定程序的；4、超越职权的；5、滥用职权的。 这五种情形，就是该项的五个目。问题：问题：如：销售标签不规范种子，如：销售标签不规范种子， “ “违反

49、了违反了中华人民共中华人民共和国种子法和国种子法第第3535条条”- -第第3535条第一款条第一款”未准确适用到具体条款未准确适用到具体条款如：如：“你单位违反了你单位违反了农药管理条例农药管理条例第第6 6条、第条、第4040条第一项，条第一项，农药管理条例实施办法农药管理条例实施办法第第1010条条第一款、第第一款、第3838条的有关规定条的有关规定 ，本机关依据，本机关依据农药农药管理条例管理条例第第4040条、第条、第3838条拟作出如下处罚决定条拟作出如下处罚决定：”违反的条款和处罚的依据混用，为准确适用到具体违反的条款和处罚的依据混用，为准确适用到具体款项款项 法律条款表述不规范法律条款表述不规范 如：如：饲料和饲料添加剂管理条例饲料和饲料添加剂管理条例第三十条第三十条：违反本条例规定，有下列行为之一的，：违反本条例规定，有下列行为之一的，： （一）（一）； （二）（二）； （三）生产、经营的饲料、饲料添加剂不符合（三）生产、经营