2022年2022年合同审核要点简析

1、精选学习资料 - - - 欢迎下载合同审核要点简析春秋战国时代有位名医叫扁鹊, 任何疑难杂症到了他手里都能被治好；魏文王曾问扁鹊： “你家兄弟三人,均精医术,究竟哪一位医术最高呢？” 扁鹊回答说：“大哥最好,二哥次之,我最差；” 文王再问： “那为什么你最出名呢？”扁鹊答：“大哥治病,为治于病情发作之前； 他在我们一家人仍没有显出得病症状的时候,就能发觉蛛丝马迹,准时地把病根铲除,所 以他的医术再高,名气也传不出去,只有我们家里人才知道；二哥治 病,为治病于病情刚刚发作之时；他总在患者刚刚发病就能准时发觉并对症下药,使病情得到有效掌握,大家都知道他能把小病治好,所 以他在我们村子里小出名气；而

2、我治病,为治于病情严峻之时；一般 人观察的都为我在经脉上穿针放血.在皮肤上敷药等大手术, 所以他们以为我的医术最高明,因此名气响遍全国；”扁鹊又说：“我只会在病人病情恶化后把大病治好, 从本质的成效来看,远没有大哥和二哥的医术好,由于我并没有准时地发觉病人身体的不和谐,或者病人仍处在小病状态时,就把病治好,病人已经经 受了很多的痛楚,自己虽名振天下却对爱护病人健康奉献最小；”打官司为事后救济措施,事后救济的成本和风险要比事前预防.事中掌握的成本高得多,比如时间成本.机会成本.执行风险等等；本合同要点简析以买卖合同（ “合同之母”）的结构, 分合同首部.正文.附就.附件.尾部.签订时留意事项等六

3、部分进行精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载简要分析；对于合同的修改工作,可以建立四个文件夹,包括原稿夹. 修改稿夹（可有多个） .发送稿夹（可有多个） .签署稿夹,以杜绝后一稿掩盖前一稿；：重点审核对象一.合同首部（一）审“性质”审核合同性质为否界定精确；合同名称应与合同正文内容相一样；假如不能确定合同的性质,可以命名为“协议书”.“合作协议”或“合同书”.“合作合同”等；假如属于出名合同或者合同 中的某些关键字词能够起到确定合同性质作用的,可在合同的 “名称”中恰当加入这个关键字词,以表达合同的性质；留意：有时一份合同书中可能包含多个法律（合同）关系,需要留意并区分审核；（二）审

4、“编号”对于使用我方模板的,对合同进行编号, 有利于我方对合同进行归档处理,有利于该合同在别的合同.文书中的引用等；（三）审“主体”审核我方.对方及可能涉及的第三人为否具备完全的民事行 为才能, 为否具备法律法规规定的特定专业资质或特地许可（特殊行业）,并核查合同主体的年检情形.经营范畴.经营方式等精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载影响合同的相关情形；留意,相关资质不行以借用,也不能在企业集团内部的各企业间共享；必要时, 可以自行或托付中介机构进行相关方面的调查；此外,主体条款中, 可以对主体双方电话.传真.电子邮箱.地址等进行商定,自然人的姓名以居民身份证上的名字为准；（四）审“

5、目的”一般来说, 合同目的包含：1.依合同目的懂得合同内容；2.依合同目的恳求对方履行义务；3.依合同目的行使抗辩权或解 除权等； 4.依合同目的行使诉权；在引言部分,可以阐述合同的目的；如商定了合同目的,当 条款发生说明争议时,法院会参照合同目的来说明；当一方违约时,法院依据合同目的来评估另一方的可预见缺失；当然,商定 合同目的, 可能会导致商业隐秘泄露；即使在合同中可以商定双方对交易内容保密,也不能防止泄密的可能性；一旦泄密,可能 导致我方遭受缺失；因此,为否商定具体的合同目的,需要结合 交易双方的熟识程度.对方信誉好坏等问题考虑；合同目的往往可从合同性质确定,但合同核心目的, 即合同当事

6、人签订合同的真正意图,往往只有当事人清晰,且常常只有一方当事人清晰； 如不明白当事人的真实意图就直接对合同进行审核,审核结果往往令托付人不中意；另外,在审合同目的时候,仍需要明白合同签订背景：比如对方的交易底线,对方与我方交易位置对比；精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载二.合同正文（一）审“意思”审核意思表示为否真实；审核时,应当留意以下方面：1合同标的处分为否受到对方章程或合伙协议等规定或商定的内部决策机构同意的限制；2合同商定的交易为否属于关联交易情形,属于关联交易的,为否受到关联交易的限制：（1）合伙企业：有限合伙： 有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；但为,合伙协议另有

7、商定的除外；一般合伙： 除合伙协议另有商定或者经全体合伙人一样同意外,合伙人不得同本合伙企业进行交易；（2）公司：董事.高级治理人员违反公司章程的规定或者未经股东会.股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易；3合同签订事先为否取得应有的行政许可.登记或者备案；（二）审“标的”1审核合同标的为否合法；合同标的为合同权益义务的共同指向；合同标的最能表达合同的性质. 目的, 因此审核合同标的对实现当事人的真实意图至关重要；（1）合同标的的交易为否处于受限状态,如为否为国家法 律.行政法规禁止流通或限制流通的标的,或为否取得共有权人精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载或优先权人等利害第三人

8、的同意或通知第三人；（2）对“合的标的 （物）”的描述切忌模糊不清.模棱两可,否就, 会导致今后因合同标的有歧义而发生纠纷；为明确合同标的,可以从标的的社会属性.自然属性（物理.化学.生物）等方面进行描述；2数量和质量.验收标准或要求（1）合同标的数量. 质量的计量单位宜采纳国际通用单位；数量条款切记不能用一堆.一包.一车.一捆.一箱等模糊不清 的计量概念；（2）合同的验收标准,应当明确商定；例如,可以采纳合格样品封存.符合欧盟rohs指令等相关标准进行明确；3假如标的为服务,需要审核服务人员为否具备相应的职业资格；（三）审“方式”审核合同为否需以招标.拍卖.挂牌等特殊的方式缔结；例如,大型建

9、筑工程.市政设施.国有资产转让.上市公司收购和政府选购等都可能涉及特殊的缔约方式；（四）审“框架”审核合同为否具备本合同审核要点中的必备审核要点；蓝色字体：必备条款；紫色字体：可选条款；（五）审“交付”精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载1包装：可商定为 “卖方应在货物发运前对其进行满意运输距离.防震.防潮.防锈和防破旧.装卸等要求包装,以保证货物安全运达买方指定地点” ；2运输：（1）明确标的物所在地.提货地.送货地等为否明确；（2）明确运输方式.运费承担；（六）审“支付”审核货币类型 （在涉外合同中, 要明确用何种货币作为支付的内容, 假如为外币, 仍要明确为哪天的货币牌价与人民

10、币的比率关系,以防在履行中扯皮）.单价.总价.价格构成（为否包 括但不限于运输费.保管费.装卸费.保险费.报关费等）.支付方式. 支付步骤. 账户等为否明确； 特殊为要明确保险. 税费.代缴代扣费用的负担；（七）审“权益”1审核权益为否较为均衡.合理.无遗漏（需要结合合同 的针对性,查阅肯定数量的背景资料）,需要特殊留意主要权益为否被对方排除,有关弃权或豁免条款为否合法.合理等；2防止合同权益一边倒,形成霸王条款或霸王合同,法院可依当事人申请认定该条款.合同无效；（八）审“义务”1审核义务和责任为否均衡.合理.无遗漏,需要特殊留精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载意义务为否为对方才能

11、所达；2要明确双方交易程序以及双方履行义务次序；留意：安装.调试.初验.试运行.终验.培训条款（培训费用.培训内容） .保修条款为否明确；（九）审“程度”削减使用“极”.“更”.“庞大”.“重大”.“较大”等程度副词,尽量具体明确地进行商定；（十）审“特殊”1审核合同中的除外条款.例外情形为否合法.公正；2审核合同的权益义务转让.继承等相关问题；（十一）审“风险”询问相关专业人士,合同中为否存在不合理的甚至不行掌握的非法律风险,看合同中实行的风险防范措施为否可以奏效；（十二）审“解除.终止”虽然合同法中规定了法定解除.终止条件,我们也可以尽量事先猜测可能导致合同解除.终止的事由,并加以商定；（

12、十三）审“保密.学问产权”此条款的审核可参照单位内部相关制度；（十四）审“必要措施.担保”合同中可以视交易双方位置.标的大小等情形, 商定履约保证金.担保物权,以保证合同的顺当履行；假如需要对方供应保证的,在与相关客户签署保证合同时务精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载必表述由保证人为债务的履行供应保证的明确意思,防止使用由对方“负责解决” .“负责和谐”等含义模糊的表述,否就法院将无法认定保证合同成立；假如需要对方供应抵押担保的, 在签署抵押合同时立刻与相关方到有关登记机关办理登记手续； 仅有抵押合同而没有办理登记手续将可能使我方权益丢失实现的基础； 假如相关方在签署抵押合同后拖延

13、. 拒绝帮助办理抵押登记手续的, 应尽快向法院起诉恳求法院强制办理登记手续；（十五）审“违约”1违约条款的设置,包括构成违约的条件.不构成违约的除外条件.承担违约责任的方式等；2审核违约责任时,需要留意：（1）可能发生的法律风险.非法律风险为否猜测全面； 非法律风险,包含经营风险.市场风险.金融风险（含汇率风险）.政策风险.政治风险.自然灾难风险；可以让当事人供应一些假设可能发生的情形,当事人供应的信息将有助于我们发觉一些我们可能没有考虑到的问题；（2）违约责任为否一一对应可能发生的风险情形；（3）违约责任形式为否具有可操作性.易实施；（4）违约责任为否足以挽回我方经济等缺失；3违约责任的承担

14、形式：违约责任有五种基本形式,即继续履行. 实行补救措施. 赔偿缺失. 支付违约金. 适用定金罚就；精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载（十六）审“不行抗力.免责条款”审核不行抗力.免责条款为否范畴适当.公正；留意,不宜将政府行为列为“不行抗力” ；（十七）审“责任限制”合同中, 可以对责任进行限制,例如对违约或损害赔偿总额的限制等；（十八）审“效力”1合同效力所附带的期限和条件为否适当；2合同中引用的法律法规或技术规范为否部分或全文失效；3审核合同为否商定当合同全部或合同部分内容的法律效力存在问题时,其它条款为否失效或保持有效；4为否涉嫌存在企业间借贷.垄断.不正值竞争或变相商业贿

15、赂等,为否会因违反银行.证券.信托等的特殊监管政策而无效；5结合上述内容,审核合同整体上能否保证其有效性；另外,合同的条款不肯定全部都要有效,有时对方供应的合同部分条款或修改的部分条款无效,只要对我方利益不产生影响,可以不必理睬；无效条款.无法执行的条款（十九）审“合同说明”对于涉外合同或者存在多个补充协议的合同,应当设置合同说明条款： 一为设定当合同条款相冲突时以何种语言的文本为准; 二为设定不同文本的效力次序；精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载（二十）审“涉外”涉外合同往往涉及一些特殊的法律问题,需要结合 民法通就.民事诉讼法 .涉外民事关系法律适用法等相关法律法规.司法说明进

16、行审核；1外国人的资格审查；对方当事人如为外国的企业.组织的, 对其主体资格的审查应当谨慎,审查内容宜包括：（ 1）该企业或组织为否合法存在；（ 2）企业为有限公司仍为无限公司,为否具备法人资格；（ 3）精确的法定名称.地址.法定代表人（负责人）姓名.国籍以及注册地；2税收问题在我国境内没有设立机构的外国企业,从我国境内取得股权转让收益.股息.利息.租金.特许权使用费等项所得,应缴纳 外国企业预提所得税；此类税款由外国企业负担,由我国境内支付单位在向境外汇出款项时代扣代缴；因此, 建议代扣代缴写入合同,否就简洁引起冲突；（二十一）审“争议解决方式.费用 及争议管辖地”1纠纷解决方式为否明确,关

17、于诉讼或仲裁管辖为否无效；一般宜商定由法院管辖,并且为由我方所在地法院管辖（特殊为对于外地人.外地公司） ；2一般商定败诉方承担对方为实现债权而支出的合理费用, 如律师费及调查取证等费用；精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载3一般商定交易强势方所在地人民法院为争议管辖机构,或者不商定；三.合同附就（一）审“法律适用”对于涉外.涉港澳台的合同,可商定为： “本合同适用中国的法律,即中华人民共和国的法律.法律说明.行政法规.部门规章.司法说明.地方性法规.自治条例和单行条例. 地方规章以及其他具有法律效力的规范性法律文件（但不含港澳台立法机构制订或认可的法律法规） ；”（二）审“通知与送

18、达”1审核合同纠纷和谐联络方式.机制为否存在引发相互扯皮的可能；2可在合同中商定特地对接人员.联系方式以及合同标的物接收.验收专业人员.联系方式；（三）审“合同.文书间的效力位阶”可商定“本合同与任何在合同签订之前产生的相关广告.公告.信函.会议纪要或招投标.意向书等其他文件与本合同发生冲突的,以本合同为准” ；（四）审“合同日期.有效期”合同日期包括签订日期.生效日期； 签订日期说明该合同从何年何月何日签订；生效日期为指该合同从何年何月何日起生效；生效日期说明合同效力的开头, 双方当事人都要受合同规定精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载的权益义务的约束； 有的附条件的合同往往也要有

19、一个生效条件的产生日期,合同才具有法律约束力；合同的有效期为指合同从其发生法律效力时起,到法律效力终止时的时间界限； 合同的有效期限不等于合同的履行期限；合同有效期限可以先于合同的履行期限,但终止时间必需与合同的履行期限一样, 当事人商定合同有效期限的长短,应依据法律的规定和合同标的的实际情形打算；（五）审“文字”审核措辞为否准确,单位为否标准,数字为否精确,为否有错别字,字句为否有歧义,合同排版为否美观.简洁；第一次使用某个术语时需下定义；定义术语宜在该术语第一次显现的时候,这样,有利于读者更好地懂得合同；对于审查合同排版,可参见国家行政机关公文格式.国家行政机关公文处理方法等标准或法规；（

20、六）审“公证”合同需要申请公证的,应当在合同中明确规定公证条款；重大合同可以通过公证形式保证合同的合法有效,从而防止或削减经济缺失；（七）审“清洁文本”建议在合同中写明： “本合同正文为清洁打印文本,如双方对此合同有任何修改及补充均应另行签订补充协议；合同正文中任何非打印的文字或者图形,除非经双方确认同意,不产生约束精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载力；”在签署过程中,应留意：当合同中有清洁文本条款时,合同中的全部条款文字与数字 签署人签字. 时间签署与盖章除外 均应当事先打印完成, 不得在合同签字过程中显现合同正文里有手写文字或者空白未填写的情形存在；（八）审“其他条款”不能纳入

21、其他部分的一些必要的条款；（九）审“文本数量.生效”1合同的文本数量可以视合同履行的便利确定,例如,需要分公司.分支机构履行的,可以签订多一份；2留意合同的成立与生效的区分；对于某些特殊的合同, 合同自办理行政审批.备案等手续后生效；四.合同附件（一）审“对方营业执照.组织机构代码等证件 （加盖公章）复印件”需要留意年检.证件有效期的情形；（二）审“对方签约代表授权书.被授权人身份信息” 审核授权人签名.授权书范畴.期限等有效性（审核公章）；（三）审“其它附件”需要留意： 附件内容为否明确、 为否与合同正文冲突、 如有冲突为否有说明次序等；其它附件包含：1从合同：（1）担保类合同：抵押/ 质押

22、 / 定金 / 保证 / 留置；精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载（2）补充协议：需要注明补充协议为主合同的组成部分,具有同等法律效力,有冲突的以补充协议为准；2合同各方批准.声明文件：如各方供应的股东会/ 董事会决议 / 声明函等；3相关政府部门的登记.备案或批准文件；五.合同尾部（一）审“签字.盖章”1签字环节或之前,确认签字人为被授权人,核对身份证件；2尽量让对方法定代表人签字,并使用公章；某些不法企业会使用未经工商备案登记的合同专用章签订合同,一旦发生纠纷,就需要举证证明对方的主体适格；此外,合同履行过程中,对方使用的非公章,如财务章.业 务章.合同专用章. 收货章, 需要

23、由对方公司加盖公章事先确认；标的较大的合同, 仍需要到工商局查阅对方档案调阅工商档案确认所用公章为否备案的公章一般情形下,签订合同要求用“公章”或“合同专用章”；对账应使用“公章” .“合同专用章”或“财务专用章”；签收货物可使用“公章” .“合同专用章” .“财务专用章”或“业务专用章”等；（二）审“签约时间”合同落款处应当有签订的具体时间,这关系到合同生效的时精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载间以及其合同履行期限的确定等问题,因此, 建议签约时间宜打印,防止显现一方未填写签约时间以致合同成立时间产生分歧的情形；（三）审“签约地点”合同签约地,与合同纠纷的管辖商定相关；六.签约时

24、留意事项（一）留意合同页码.加盖骑缝章；防止合同相对方替换合同内容；（二）公司业务人员对外签约时需要授权；建议公司在有关介绍信. 授权托付书. 合同等文件上尽可能明确具体地列举授权范畴, 以防止不必要的争议； 业务完成后应尽快收回尚未使用的介绍信.授权托付书.合同等文件；公司业务人员离开公司后,建议您在与其办理交接手续的同时,向该业务人员负责联系的客户发送书面通知,告知客户业务人员离职情形；（三）合同签订前意向书或保密协议的签订假如不期望意向书为一份有效的合同,就需要写明该意向书不具备法律效力 （保密条款等除外） ,否就可能会产生法律效力；（四）合同谈判.履行阶段书面材料的确认合同谈判的各个阶

25、段,最好能留下书面材料（如会议纪要等）,合同签订和履行过程中双方的电传.信函要书面留存专人保管,票据往来应保留交接手续；合同变更要以书面形式,并经精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载双方签字认可；总之,就为尽量有“双方有效确认的书面材料”；上述合同审核要点主要针对买卖合同,而在中国大陆实践中,买卖合同排列上述全部条款的并不多见；不同种类的合同条款差异很大, 有的合同要求各方面的内容都要涉及,有的合同（比如订单）要求简明扼要, 有的合同必备条款在法律上有明确规定, 因此, 应依据合同的特殊性设置相应的合同条款,防止相应的交易风险；另外,对于重大的合同,需要法律初审.法律复核,仍可能涉及

26、技术审.财务审等；几个概念和名词的法律含义与区分（ 1）两个“ ding”金的含义.区分要进行某种交易, 在签订正式合同之前, 签订“意向协议”.“预购合同”交点订金,或直接在合同中商定定金,为常有的事；比如我 们准备购买商品房,看房中意后,售楼小姐往往会让你交点定金,说 将房子留给你；这就为通常的情形；但两个“ding”字却又很大的学 问；订金,为预付款性质,合同签订后可直接冲抵货款,合同不能签订时退回；定金,为担保法规定的五种担保方式之一；五种担精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载保方式为：保证.抵押.质押.留置.定金；合同法中规定的定金就为这个,它才适用定金罚就；合同法第 11

27、5 条规定：当事人可以依照担保法商定一方向对方给付定金作为债权的担保；债务人履行债务后, 定金应当抵作价款或者收回； 给付定金的一方不履行商定的债务的,无权要求返仍定金；收受定金的一方不履行商定的债务的,应当双倍返仍定金；两个“ ding”金在实际运用中要留意分情形使用；在主要需要约束对方的合同或意向性协议中,最好就使用定金,可以约束对方,对 方不履行将不退回定金； 假如主要约束的为我方, 那么就最好使用订金,我方假如要转变想法,返仍订金就行,而不用双倍返仍；举个案例,对大家实际生活中特别有借鉴意义；我一个伴侣, 在看某个楼盘时,听售楼小姐一阵吹嘘,就想买该楼盘房子,售楼小 姐说,你要买就要快

28、,今日假如不定下来,明天就没有了于为我 伴侣和她们签了“商品房预购合同”交了2 万元定金, 15 日内和开发商签正式合同；开发商聪慧,使用的当然为定金；后来回去和家人 一商议,觉得这个房子不适合他,于为想退定金,去和售楼小姐谈,被断然否定, 后来又找熟人去和开发商讲, 仍为不能退；后来找到我,要我帮忙想方法；方法为有,花点钱请公证员一起去谈签合同,证明 去谈了合同,履行了洽谈义务；虽然最终退回了定金,但却颇费了些 周折；2罚款.罚金.违约金的法律含义和区分日常合同中大量可见商定什么罚款,罚金,实际上罚款不为一精品学习资料精选学习资料 - - - 欢迎下载个合同法用语, 而为行政惩罚的一种方式,

29、 只有享有行政惩罚权的机关,才可行使行政惩罚权, 如交通违法行为, 交警队作出的罚款惩罚；罚金 为刑事惩罚方式,法院在刑事判决中常常用,比如,判处有期徒刑三年,并惩罚金1000 元等情形；违约金才为合同法对违约责任承担的一种方式；合同法114 条规定：当事人可以商定一方违约时应当依据违约情形向对方支付肯定数额的违约金, 也可以商定因违约产生的缺失赔偿额的运算方法；商定的违约金低于造成的缺失的, 当事人可以恳求法院或仲裁机构予以增加；商定的违约金过分高于造成的缺失的,当事人可以恳求法院或仲裁机构予以适当削减；违约金没有具体标准,现在只有商品房买卖中司法说明对违约 金的上限做了明确规定, 不高于缺失的 30%；其他均没有明确的规定；有一点需要留意的为： 违约金和定金不能同时适用；合同法第 116 条规定：当事人即商定违约金,又商定定金的,一方违约时,对方可以 挑选适用违约金或者定金条款；3）借条和欠条的区分借条证明借款关系,欠条证明欠款关系；借款确定