不良资产转让若干法律特殊规定分析

1、对金融资产管理公司处置因收购国有银行不良债权 形成的不良资产过程中涉及的以及信贷资产证券化 业务中涉及的债权信托，有着有别于普通债权转让的 特殊规定。笔者拟在本文中对有关金融不良债权转让 对债务人生效的条件、金融不良债权转让导致担保债 权转让的特殊规定以及为实施信贷资产证券化而进 行的信贷资产信托的有关特殊规定进行简要论述，以 期在今后的金融不良资产处置法律服务中对相关法 律法规的掌握更为透彻。并且中华人民共和国物权 法（下称“物权法”）已于今年十月一日起实 施，本文亦将考察物权法的实施会对金融不良资 产处置过程中担保物权的转让产生什么样的影响。一、有关金融不良债权转让对债务人生效条件的特殊规

2、定最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案 件适用法律若干问题的规定（下称“若干规定”） 第六条规定：“金融资产管理公司受让国有银行债权 后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布 债权转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履 行了中华人民共和国合同法（下称“合同法”）第八十条第一款规定的通知义务。”并且根据最高 人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良 资产有关问题的补充通知（下称“补充通知”） 第一条之规定，能够适用上述规定的金融不良债权的 转让，不仅包括国有银行向金融资产管理公司转让债 权，还包括金融资产管理公司之间的不良债权转让

3、、 金融资产管理公司以债权转让方式处置不良资产而 向其他受让人转让不良债权。根据上述规定，国有银行向金融资产管理公司、 金融资产管理公司向其他金融资产管理公司、金融资 产管理公司向其他受让人转让不良贷款债权，由国有 银行或金融资产管理公司在全国或省级有影响的报 纸上发布债权转让公告后即对债务人生效，并不需要 像其他债权转让那样得依合同法第八十条之规定 向债务人发出债权转让通知。这亦是金融不良贷款债 权转让与其他普通债权转让在程序上的重大差别。由 于金融资产管理公司往往以打包的方式受让和转让 不良贷款债权，不但债权标的额巨大，而且借款人数 众多，少则几十户，多则上百户，如必须以通知方式 告之债务

4、人债权转让事实，势必增加原债权银行以及 金融资产管理公司管理费用，减缓不良资产处置速 度。因此，此规定减轻了金融资产管理公司在受让和 转让金融不良贷款债权时的义务，有利于金融资产管 理公司快速处置不良资产。二、金融不良资产处置过程中与担保权利转让有 关的特殊规定（一）对担保权利转让有效性的特殊规定1、金融资产管理公司条例第十三条规定：“金融资产管理公司收购不良贷款后，即取得原债权 人对债务人的各项权利。原借款合同的债务人、担保 人及有关当事人应当继续履行合同规定的义务。”虽 然该条例没有对担保权利转让对担保人生效的形式 要件作出规定，但根据该条例的上位法合同法第 八十条的规定，债权人仍应当通知

5、担保人或针对担保 人发布债权让与公告。因此，在担保权利转让对担保人生效的条件上,金融不良贷款债权转让导致的担保权利转让与其他 普通债权转让导致的担保权利转让并无二致。2、补充通知第二条规定：“国有商业银行（包括国有控股银行）向金融资产管理公司转让不良贷 款，或者金融资产管理公司收购、处置不良贷款的, 担保债权同时转让，无须征得担保人的同意，担保人 仍应在原担保范围内对受让人继续承担担保责任。担 保合同中关于合同变更需经担保人同意的约定，对债 权人转让债权没有约束力。”笔者认为，对于该条中的“无须征得担保人同 意”，是指在担保合同中明确约定主债权转让应经担 保人同意以及担保合同未对主债权转让是否

6、需经担 保人同意作出规定的情况下，无须征得担保人同意, 而无论担保人是否同意债权转让，均应在原担保范围 内对受让人继续承担担保责任。对于担保合同明确约 定禁止主债权转让的，在保证担保方式下，根据最 高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干 问题的解释（下称“担保法解释”）第二十八 条之规定，主债权转让有效，仅保证人不再承担保证 责任；在抵押、质押担保方式下，由于合同法、中华人民共和国担保法（下称“担保法”）、 担保法解释均未对此种情况进行规定，笔者认为， 应认定原担保合同禁止主债权转让的约定有效，如果 债权人违反该约定转让债权，抵押人、质押人不再承 担担保责任，但主债权转让仍然有效。但在实务

7、中，银行贷款担保合同中一般不会有担保合同变更需经担保人同意的约定，使得该条规定的 针对性有落空的架势；倒是主合同中一般会有合同变 更需经合同对方同意的约定，然而无论是金融资产 管理公司条例或是若干规定、补充通知等 有关金融不良资产处置的行政法规、司法解释、部门 规章等对此问题却并没有任何特殊规定。笔者认为， 如果主合同中有合同变更需经合同对方同意的约定， 则不良贷款债权转让是否需经债务人同意应视不同 具体情况而定。国家为实现国有银行股份制改造，化 解潜在金融危机之目的，在既定的范围和额度内，国 有银行将不良贷款政策性剥离至金融资产管理公司 而致债权转让的，即使主合同约定合同变更需经合同 对方同意，该债权转让亦不需要经债务人同意，因为 这是国家为实现社会公共利益以强制手段介入私法 意思自治领域；除此种情况以外的其他不良贷款债权 转让，如主合同中有合同变更需经合同对方同意的约 定，则应尊重合同双方的意思自治，该债权转让需经 债务人同意。同样，对于主合同中禁止主债权转让的，如该债 权转让属于国家为实现国有银行股份制改造，化解潜 在金