母子公司关系与关联交易

1、母子公司关系及关联交易1 母子公司关系及一般规定母子公司关系及一般规定 1.1 母子公司定义母子公司定义 从严格意义上说，母公司应指混合控股从严格意义上说，母公司应指混合控股公司，即拥有其他公司的一定数量的股公司，即拥有其他公司的一定数量的股份从而控制其他公司，其本身又从事自份从而控制其他公司，其本身又从事自己的业务活动的公司。己的业务活动的公司。 被母公司拥有一定股份而加以控制的公被母公司拥有一定股份而加以控制的公司，称子公司。司，称子公司。德德 国国 1965年新股份法规定，凡能拥年新股份法规定，凡能拥有或控制其他公司的多数表决权的有或控制其他公司的多数表决权的公司称母公司，而被控制的公司

2、则公司称母公司，而被控制的公司则称子公司。称子公司。法法 国国 1965年年股份有限公司法股份有限公司法规定，规定，如果一个公司掌握另一个公司一半以上如果一个公司掌握另一个公司一半以上的股本，则后者是前者的子公司，前者的股本，则后者是前者的子公司，前者是后者的母公司。是后者的母公司。 意意 大大 利利 1942年年民法典民法典中，规定子公司中，规定子公司的含义：（的含义：（1）另一公司因持股的原因能）另一公司因持股的原因能在其普通年会上控制它的主要表决权；在其普通年会上控制它的主要表决权；（2）另一公司因持股的原因或特殊的合）另一公司因持股的原因或特殊的合同关系，能对其业务有决定性的影响；同关

3、系，能对其业务有决定性的影响；（3）另一公司（母公司）所拥有的子公）另一公司（母公司）所拥有的子公司。司。日日 本本 在在商法典商法典中规定：若某中规定：若某公司拥有另一家公司半数以上股公司拥有另一家公司半数以上股本则前者是母公司，后者是其子本则前者是母公司，后者是其子公司。公司。美美 国国 1935年年公共事业控制法公共事业控制法规定：规定：任何公司已发行的有表决权的股票中，任何公司已发行的有表决权的股票中，如果有如果有10%或更多的数量为另一公司所或更多的数量为另一公司所掌握时，该公司即为另一公司的子公司，掌握时，该公司即为另一公司的子公司，另一公司为该公司的母公司。另一公司为该公司的母公

4、司。1950年年美国标准公司法美国标准公司法规定，若某公司的规定，若某公司的每一类股份中，至少有每一类股份中，至少有90%已公开发行已公开发行并售出的股份为另一家公司所拥有，则并售出的股份为另一家公司所拥有，则前者是子公司，后者是其母 公 司 。前者是子公司，后者是其母 公 司 。 英英 国国 1948年年公司法公司法规定：下列任何规定：下列任何一个条件下，一个条件下，A公司是公司是B公司的控股公司公司的控股公司（母公司），（母公司），B公司则是公司则是A公司的子公司。公司的子公司。（1）A是是B的在册股东，并实际控制的在册股东，并实际控制B的的董事会；（董事会；（2）A拥有拥有B一半以上的股

5、本；一半以上的股本；（3）B是是A的孙女公司（即的孙女公司（即A的子公司所的子公司所有的子公司）。有的子公司）。1.2 母子公司关系的法律规定母子公司关系的法律规定 两种母子公司关系两种母子公司关系 一是集团专门法的母子公司关系，一是集团专门法的母子公司关系，称集团内母子公司关系；二是公司法上称集团内母子公司关系；二是公司法上母子公司关系，称非集团或事实集团母母子公司关系，称非集团或事实集团母子公司关系。子公司关系。 母子公司关系的一般原则：母子公司关系的一般原则：独立法律实体论独立法律实体论 各国原则上都认为：母子公司在法律各国原则上都认为：母子公司在法律上是独立的，子公司不是母公司的一个上

6、是独立的，子公司不是母公司的一个部分，而是独立的法人。部分，而是独立的法人。 近半个世纪以来，各国认识到，母公近半个世纪以来，各国认识到，母公司利用子公司的法律上的独立性，对子司利用子公司的法律上的独立性，对子公司又不负担责任，这对子公司的其他公司又不负担责任，这对子公司的其他股东及其债权人而言，是不公平的，因股东及其债权人而言，是不公平的，因而应对而应对“独立法律实体独立法律实体”原则给予修订。原则给予修订。集团专门法上母子公司关系的基本规定集团专门法上母子公司关系的基本规定管理关系：母公司负有管理关系：母公司负有“谨慎董事谨慎董事”义务。义务。会计制度：母公司必须制作集团帐薄会计制度：母公

7、司必须制作集团帐薄和集团结算报告。和集团结算报告。责任关系责任关系：母公司有义务弥补子公司母公司有义务弥补子公司的年度亏损。的年度亏损。非集团母子公司关系的基本规定非集团母子公司关系的基本规定管理关系：母公司负有管理关系：母公司负有“忠诚董事忠诚董事”义务。义务。会计制度：无强制要求母公司制作包会计制度：无强制要求母公司制作包括子公司在内的帐薄式年度结算报告。括子公司在内的帐薄式年度结算报告。责任关系：母公司机构成员和公司一责任关系：母公司机构成员和公司一道共同或分别对子公司的不当管理承担道共同或分别对子公司的不当管理承担无限责任。无限责任。母子公司关系的实质母子公司关系的实质出资人与被投资企

8、业之间的关系。出资人与被投资企业之间的关系。法律主体之间的平等关系。法律主体之间的平等关系。集团公司与主要成员企业之间的关系。集团公司与主要成员企业之间的关系。1.3 母公司对子公司的控制手段母公司对子公司的控制手段 控股控股 企业合同企业合同 管理合同管理合同 许可证协议许可证协议 控制合同控制合同 利润上缴合同利润上缴合同 承包经营合同承包经营合同 租货合租货合同同 企业一体化企业一体化 相互参股相互参股 人事参与人事参与 系列货款系列货款 综合商社综合商社 授权经营授权经营1.4 母子公司关系管理的目标母子公司关系管理的目标整体利益最大化整体利益最大化 占有市场，减少竞争占有市场，减少竞

9、争可持续发展可持续发展 节约交易费用节约交易费用组合效应组合效应 优化资本配置结构优化资本配置结构规模经济效益规模经济效益 提高科技含量和产品含提高科技含量和产品含量量财务协同效应财务协同效应 其他目标（如社会责任、企业文化）其他目标（如社会责任、企业文化）2 母子公司组织结构母子公司组织结构 1 1 2 2 3 3 4 4 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 l l 环状型组织结构环状型组织结构企业集团的环型结构企业集团的环型结构 注：注：1环：核心层；环：核心层；2环：紧密层；环：紧密层；3环：半

10、紧密层；环：半紧密层；4环：松散层环：松散层 2.1 母子公司组织结构类型母子公司组织结构类型 企企业业 1 1 2 2 3 3 4 4 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企业集团的垂直型结构企业集团的垂直型结构 注：层：核心层；层：紧密层；层：半紧密层；层：松散层注：层：核心层；层：紧密层；层：半紧密层；层：松散层 l l垂直型组织结构垂直型组织结构 1 1 2 2 3 3 4 4 企企业业 1 1 2 2 3 3 4 4 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企

11、业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企业集团的复式结构企业集团的复式结构注：注： 1环：核心层；环：核心层； 2环：紧密层；环：紧密层； 3环：半紧密层；环：半紧密层； 4环：松散层。环：松散层。 1层：核心层；层：核心层； 2层：紧密层；层：紧密层； 3层：半紧密层；层：半紧密层； 4层：松散层。层：松散层。 l l复式组织结构复式组织结构 A A B B 1 1 2 2 3 3 4 4 商商业业银银行行 混合型企

12、业集团结构混合型企业集团结构 注：注：1层：核心层；层：核心层；2层：紧密层；层：紧密层；3层：半紧密层；层：半紧密层；4层：松散层。层：松散层。 （图中小圆代表企业（图中小圆代表企业）l l混合型组织结构混合型组织结构 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 企企业业 图图67 德国放射性企业集团结构德国放射性企业集团结构 l l放射型结构放射型结构l l赛格模式：资本控制型赛格模式：资本控制型 深圳赛格集团公司的母子公司模式。深圳赛格集团公司的母子公司模式。 资本控制型是指母公司通过投资入股子公司，资本控制型是

13、指母公司通过投资入股子公司，成为子公司的股东，并且掌握控股权，母子公司成为子公司的股东，并且掌握控股权，母子公司之间是投资者与被投资者的关系。之间是投资者与被投资者的关系。2.2 母子公司管理与控制模式母子公司管理与控制模式图：资本控制型图：资本控制型 子公司 A 股东会 子公司 B 股东会 其他股东 子公司 C 股东会 其他股东 其他股东 子公司 A 董事会 子公司 A 总经理 子公司 A 子公司 B 董事会 子公司 B 总经理 子公司 B 子公司 C 董事会 子公司 C 总经理 子公司 C 母 公 司 l l 丰田模式：行政控制型丰田模式：行政控制型 日本丰田汽车公司的母子公司模式。日本丰

14、田汽车公司的母子公司模式。 在行政控制型模式中，母公司通过全资投在行政控制型模式中，母公司通过全资投入子公司，或者以兼并子公司的方式，取得子入子公司，或者以兼并子公司的方式，取得子公司的绝对控制权。母公司直接任命子公司的公司的绝对控制权。母公司直接任命子公司的管理层，对子公司的财务、人事、经营等活动管理层，对子公司的财务、人事、经营等活动进行直接控制。进行直接控制。 图：行政控制型 母公司管理部 母公司 子公司 A 总经理 子公司 A 子公司 A 财务部 子公司 A 人事部 子公司 A 产品部 子公司 B 总经理 子公司 B 子公司 B 财务部 子公司 B 人事部 子公司 B 产品部 子公司

15、C 总经理 子公司 C 子公司 C 财务部 子公司 C 人事部 子公司 C 产品部 母公司财务部 母公司人事部 母公司产品部 l l华诚模式：参与控制型华诚模式：参与控制型 中国华诚集团奥尼斯特电子有限公司的母子中国华诚集团奥尼斯特电子有限公司的母子公司模式。在华诚模式中，母公司投资控股子公司模式。在华诚模式中，母公司投资控股子公司，而子公司的管理层人员以自然人身份投公司，而子公司的管理层人员以自然人身份投资参股子公司，使子公司的管理层人员成为子资参股子公司，使子公司的管理层人员成为子公司的股权所有者，充分调动子公司管理层人公司的股权所有者，充分调动子公司管理层人员的积极性。员的积极性。图：参

16、与控制型 母公司 子公司A股东会 子公司A董事会 子公司A管理人员 子公司A 子公司B股东会 子公司B董事会 子公司B管理人员 子公司B 子公司C股东会 子公司C董事会 子公司C管理人员 子公司C l l 方正模式：平台控制型方正模式：平台控制型 北大方正集团母子公司模式。北大方正集团母子公司模式。 在这种模式中，母公司通过全资式绝对控股的在这种模式中，母公司通过全资式绝对控股的形式投资子公司，投资额一般不大，子公司成为形式投资子公司，投资额一般不大，子公司成为母公司的母公司的“作业平台作业平台”，子公司完全按母公司的，子公司完全按母公司的总体安排，在总体安排，在“平台平台”上与母公司下属的产

17、品事上与母公司下属的产品事业部配合，为母公司完成特定的工作（如加工、业部配合，为母公司完成特定的工作（如加工、生产、销售等）；子公司为母公司特定目的而建生产、销售等）；子公司为母公司特定目的而建立的立的“平台平台”型企业。型企业。图：平台控制型图：平台控制型 产品事业部1 母 公 司 产品事业部2 产品事业部3 子公司A 子公司B 子公司C l l 母子公司管理与控制模式的比较与选择的原则母子公司管理与控制模式的比较与选择的原则 模式 比较项目 资本控制型 行政控制型 参与控制型 平台控制型 管理层次 中等 最多 中等 最少 管理跨度 中等 最大 中等 最小 风险承担 子公司 母公司 母公司子

18、公司 母公司 组织复杂性 中等 最复杂 中等 最简单 组织正规化 低 高 低 中等 组织集权化 子公司 母公司 母公司子公司 母公司 适用规模 大 较大 中等 小 命令链强度 弱 强 中等 强 信息处对称性 小 大 中等 中等 子公司激励 中等 弱 强 中等 决策过程 相对分权 集权 分权 相对集权 目标制定 子公司 母公司 母公司子公司 母公司 环境适应性 强 弱 较强 中等 如何解决冲突 股东会董事会 行政命令 股东会、董事会 协调 利润中 子公司 母公司 子公司 母公司 主要适用范围 综合性集团 多元化经营 产业性集团 集中化经营 高技术集团对子公司能动性或技术较为依赖 跨地区性集团 营

19、销网络建设 3 上市公司的关联交易上市公司的关联交易3.1 关联企业的定义关联企业的定义 关联企业是指一定的企业为达到特定的经济关联企业是指一定的企业为达到特定的经济目的而通过一定的组织形式所形成的公司之间目的而通过一定的组织形式所形成的公司之间的联合。的联合。“一定的企业一定的企业”是指具有法人资格的企业；是指具有法人资格的企业；“特定的经济目的特定的经济目的”是指追求最大的规模效是指追求最大的规模效益；益；“一定的组织形式一定的组织形式”是指通过股权参与、资是指通过股权参与、资本渗透、合同机制或其他方式而组成核心层、本渗透、合同机制或其他方式而组成核心层、半紧密层和松散层的企业联合。半紧密

20、层和松散层的企业联合。3.2 上市公司关联交易的界定上市公司关联交易的界定 上市公司的关联交易是指上市公司与关上市公司的关联交易是指上市公司与关联人之间进行交易。这是广义的关联交联人之间进行交易。这是广义的关联交易概念。狭义的关联贸易，即指上市公易概念。狭义的关联贸易，即指上市公司与关联人之间进行并达到一定交易量司与关联人之间进行并达到一定交易量或具有重要影响的交易。或具有重要影响的交易。关联交易的法律特征关联交易的法律特征 主体的特定性主体的特定性 客体的多样性客体的多样性 量与质的兼顾性量与质的兼顾性3.3 上市公司的关联人上市公司的关联人 日本。日本国法律规定符合下列之一的为关联人：一个

21、公司实际拥有另一子公司一个公司实际拥有另一子公司20%以以上上50%以下股权；以下股权；可严重影响该公司经营和财务策略。可严重影响该公司经营和财务策略。公司法规定具有下列条件之一的为关联人：一个公司直接或间接拥有另一个公司一个公司直接或间接拥有另一个公司 25%以上的股权以上的股权对公司财务、经营有严重影响对公司财务、经营有严重影响盈利共享盈利共享企业合同形成企业合同形成德国 美美 国国一个母公司和其子公司；一个母公司和其子公司；同一母公司下的子公司之间；同一母公司下的子公司之间；企业和职工福利信托机构；企业和职工福利信托机构；企业与其主要所有者、管理人员或其企业与其主要所有者、管理人员或其直

22、系家庭成员；直系家庭成员；联营公司。联营公司。 中 国上市公司的关联人包括法人和自然人（1）持有上市公司）持有上市公司50%以上股份的股东；以上股份的股东；（2）持有上市公司）持有上市公司50%以下股份的第一大以下股份的第一大股东，并能够控制股东大会股东，并能够控制股东大会50%以上表以上表决权的法人股东，或基于股权比例、公决权的法人股东，或基于股权比例、公司章程或经营协议的规定能够控制公司司章程或经营协议的规定能够控制公司董事会组成的法人股东；或基于产权关董事会组成的法人股东；或基于产权关系或契约关系共同行使权利而具有上述系或契约关系共同行使权利而具有上述行为能力和结果的两个以上股东。行为能

23、力和结果的两个以上股东。（3）与上市公司属于同一集团，并具有下）与上市公司属于同一集团，并具有下列情况之一者：列情况之一者：A集团公司的子公司；集团公司的子公司；B集团公司有权决定半数以上董事人选的公司集团公司有权决定半数以上董事人选的公司或者有权决定法定代表人人选的企业；或者有权决定法定代表人人选的企业；C由上市公司持有由上市公司持有20%以上以上50%以下权益的其以下权益的其他公司或企业法人；他公司或企业法人；D上市公司的董事、监事、总经理及高级管理上市公司的董事、监事、总经理及高级管理人员等人士所担任法定代表人的法人单位。人员等人士所担任法定代表人的法人单位。（4）具有下列情况之一的自然

24、人：）具有下列情况之一的自然人：A上市公司的董事、监事、总经理及高级管理上市公司的董事、监事、总经理及高级管理人员；人员；B在上述第三种情况下所列示的关联法人单位在上述第三种情况下所列示的关联法人单位担任董事、监事、法定代表人、经理；担任董事、监事、法定代表人、经理；C持有上市公司持有上市公司10%以上股份的个人股东及其以上股份的个人股东及其授权代表；授权代表；D本条前三项的自然人的父母，年满本条前三项的自然人的父母，年满18周岁，周岁，具有民事行为能力的子女、兄弟姐妹和配偶。具有民事行为能力的子女、兄弟姐妹和配偶。3.4 关联交易的客体（内容）关联交易的客体（内容） 交易的金额或相应的比例交

25、易的金额或相应的比例 未结算项目的金额或相应的例未结算项目的金额或相应的例 定价政策定价政策3.5 关联交易的公允性及不当关关联交易的公允性及不当关联交易的认定联交易的认定 关联交易的公允性遵循了企业会计准则；遵循了企业会计准则；会计处理在当时情况下是适当的；会计处理在当时情况下是适当的；会计报表资料的汇总和分类是合理的，不过会计报表资料的汇总和分类是合理的，不过于繁琐或简单；于繁琐或简单；就全部会计报表来说，足以供参考使用而不就全部会计报表来说，足以供参考使用而不致导致误解。致导致误解。 不当关联交易的认定 上市公司与关联人发生了关联交易，这是上市公司与关联人发生了关联交易，这是不当关联交易

26、发生的前提；不当关联交易发生的前提； 违背了公认的公平原则，即交易条件明显违背了公认的公平原则，即交易条件明显高于或低于两个独立的市场主体之间进行的通高于或低于两个独立的市场主体之间进行的通常交易条件；常交易条件； 侵害结果发生，如果没有对相关利益人的侵害结果发生，如果没有对相关利益人的权利或利益产生侵害，则属于正当的关联交易，权利或利益产生侵害，则属于正当的关联交易，不为法律所禁止。不为法律所禁止。3.6 上市公司常见关联交易的类型上市公司常见关联交易的类型 关联购销关联购销1商品购销给控股股东和非控股子公司商品购销给控股股东和非控股子公司2在关联与非关联公司间的销售安排在关联与非关联公司间

27、的销售安排3商标使用权、其他工业产权、非专利技术的商标使用权、其他工业产权、非专利技术的交易交易 资产重组1将不良资产转让给关联公司将不良资产转让给关联公司2将优质资产转让给上市公司将优质资产转让给上市公司3资产溢价转让，提高当期效益资产溢价转让，提高当期效益4以不良实物资产对外投资以不良实物资产对外投资5巨额馈赠巨额馈赠 费用分担1公共费用的随意分摊公共费用的随意分摊2变通广告费用与商标使用费变通广告费用与商标使用费3研发费用的转移研发费用的转移 资产租赁与委托经营1资产租赁资产租赁2委托经营委托经营 资金往来与资金占用1关联方占用上市公司大量资金关联方占用上市公司大量资金2上市公司收取关联

28、方资金占用费上市公司收取关联方资金占用费3上市公司将资金存入控股股东的财务公上市公司将资金存入控股股东的财务公司或结算中心司或结算中心4存在控股股东干预上市公司资金使用的存在控股股东干预上市公司资金使用的情况情况 借款担保1上市公司为控股股东作担保上市公司为控股股东作担保2上市公司为控股股东的其他上市公司为控股股东的其他子公司作担保子公司作担保 回避信息披露1控股股东先收购企业再转手给上市公司控股股东先收购企业再转手给上市公司2上市公司与控股股东共用特许经营权上市公司与控股股东共用特许经营权3控股股东无偿或低价赠送、转让股权、控股股东无偿或低价赠送、转让股权、资产给上市公司，上市公司转手转让资

29、产给上市公司，上市公司转手转让 利润分配1控股股东代上市公司上交税金、利润控股股东代上市公司上交税金、利润2上市公司向控股股东上缴管理费上市公司向控股股东上缴管理费3.7 我国对上市公司关联交易披露规定我国对上市公司关联交易披露规定 关联交易的情况从已公布从已公布2002年年报的年年报的1226家上市公司来看，家上市公司来看，发生各类关联交易行为的有发生各类关联交易行为的有1165家，占家，占95%。在在1165家发生各类关联交易的上市公司中，有家发生各类关联交易的上市公司中，有256家公司既在资本经营活动中发生关联交易，家公司既在资本经营活动中发生关联交易，又在产品经营活动中发生关联交易，占

30、又在产品经营活动中发生关联交易，占22%。在产品经营活动中发生关联交易的公司总数达在产品经营活动中发生关联交易的公司总数达1142家，占家，占98%。关联交易已成为严重影响上市公司资产质量和关联交易已成为严重影响上市公司资产质量和利润真实性的主要因素。利润真实性的主要因素。对关联方的披露规定关联方主要应包括：（关联方主要应包括：（1）控股股东及其控）控股股东及其控制或参股的公司；（制或参股的公司；（2）控股股东及主要股东）控股股东及主要股东对股份公司有重大影响的法人或自然人；（对股份公司有重大影响的法人或自然人；（3）合营企业，联营企业；（合营企业，联营企业；（4）主要投资者个人、）主要投资者

31、个人、关键管理人员、核心技术人员、核心技术提供关键管理人员、核心技术人员、核心技术提供者或与上述人士关系密切的家庭成员以及其控者或与上述人士关系密切的家庭成员以及其控制的其他企业。制的其他企业。公司应披露上述关联方的名称及其业务。公司应披露上述关联方的名称及其业务。应披露公司董事、监事、其他高级管理人员应披露公司董事、监事、其他高级管理人员及核心技术人员是否在关联方单位任职，或上及核心技术人员是否在关联方单位任职，或上述人士是否由关联方单位直接或间接委派。述人士是否由关联方单位直接或间接委派。对关联方关系的披露关联方关系主要指直接或间接地控制其他企业关联方关系主要指直接或间接地控制其他企业或受

32、其他企业控制，以及同受其一企业控制的或受其他企业控制，以及同受其一企业控制的两个或多个企业。如母公司、子公司、受同一两个或多个企业。如母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之间的关系。母公司控制的子公司之间的关系。应披露公司与关联方存在的主要关联关系，应披露公司与关联方存在的主要关联关系，包括但不限于与关联方存在的股权关系、人事包括但不限于与关联方存在的股权关系、人事关系、管理关系及商业利益关系。关系、管理关系及商业利益关系。应披露的关联方关系，关键是由公司董事判应披露的关联方关系，关键是由公司董事判断其关系的实质，而不仅仅是法律形式。断其关系的实质，而不仅仅是法律形式。应明确披露关联方对公

33、司进行控制或重大影应明确披露关联方对公司进行控制或重大影响的方式、途径及程度。响的方式、途径及程度。对关联交易的披露规定公司应披露关联交易在营业收入或营业成公司应披露关联交易在营业收入或营业成本中的比例，关联交易产生的利润在利润总额本中的比例，关联交易产生的利润在利润总额中的比例。中的比例。公司应当披露对公司财务状况和经营成果公司应当披露对公司财务状况和经营成果有重大影响的关联交易。公司向关联方发生的有重大影响的关联交易。公司向关联方发生的总额高于总额高于300（3000）万元的资金往来或累计）万元的资金往来或累计购买量占当期其总采购量购买量占当期其总采购量5%以上的，或向关以上的，或向关联方

34、累计销售占其当期总销售收入联方累计销售占其当期总销售收入5%以上的，以上的，均应详细披露该关联交易的性质、总金额、占均应详细披露该关联交易的性质、总金额、占同一类型交易的比例、定价政策及其决策过程同一类型交易的比例、定价政策及其决策过程和依据，说明独立董事及监事会成员对关联交和依据，说明独立董事及监事会成员对关联交易公允性的意见。易公允性的意见。公司应当披露与各关联方签订的且公司应当披露与各关联方签订的且仍然有效的重大协议或合同，并对该协仍然有效的重大协议或合同，并对该协议或合同期满后的处理方式作出说明。议或合同期满后的处理方式作出说明。公司募集资金后拟与关联方合作公司募集资金后拟与关联方合作

35、（资）开发项目，或拟与关联方进行交（资）开发项目，或拟与关联方进行交易，应当披露关联方、拟合作（资）开易，应当披露关联方、拟合作（资）开发项目及拟进行关联方交易的详细情况。发项目及拟进行关联方交易的详细情况。 对关联交易决策程序的披露规定 公司应当披露自身章程对关联交易决策公司应当披露自身章程对关联交易决策程序的规定。披露已发生关联交易的决程序的规定。披露已发生关联交易的决策的过程是否与章程相符，定价是否遵策的过程是否与章程相符，定价是否遵循了市场原则，关联股东或董事在审议循了市场原则，关联股东或董事在审议相关交易时是否回避，以及独立董事或相关交易时是否回避，以及独立董事或监事会成员是否发表不

36、同意见等。监事会成员是否发表不同意见等。公司律师职责公司律师应对公司所披露的关联方、关公司律师应对公司所披露的关联方、关联关系、关联交易进行核查验证，并对联关系、关联交易进行核查验证，并对关联交易是否存在损害公司及中小股东关联交易是否存在损害公司及中小股东利益、关联交易决策程序的合法性及有利益、关联交易决策程序的合法性及有效性明确发表意见。公司可视情况披露效性明确发表意见。公司可视情况披露律师的意见。律师的意见。 独立董事对关联交易的意见的披露 对公司的关联方达成的关联交易总额高于人民对公司的关联方达成的关联交易总额高于人民币币300（3000）万元或占最近经审计的净资产）万元或占最近经审计的

37、净资产值的值的5%（含）以上的关联交易是否公允向董（含）以上的关联交易是否公允向董事会和股东大会独立发表意见，并要求公司详事会和股东大会独立发表意见，并要求公司详细披露该关联交易的性质、总金额、占同一类细披露该关联交易的性质、总金额、占同一类型交易的比例、定价政策及其决策过程和依据。型交易的比例、定价政策及其决策过程和依据。对于资产减值准备的计提、非经常性损益、重对于资产减值准备的计提、非经常性损益、重大或有事项等，独立董事均应发表独立意见。大或有事项等，独立董事均应发表独立意见。3.8 没有确凿证据表明公允的关联交易没有确凿证据表明公允的关联交易如果没有确凿证据表明交易价格是公允的，如果没有

38、确凿证据表明交易价格是公允的，超额部分一律不得确认为当期利润。超额部分一律不得确认为当期利润。（1）正常商品交易）正常商品交易 符合符合20%条件，按照非关联方交易价条件，按照非关联方交易价格的加权平均价格计价。格的加权平均价格计价。 不符合不符合20%条件，按照账面成本的条件，按照账面成本的120%确认收入。确认收入。（2）非正常商品交易）非正常商品交易 非公允价格，不得确认利润。非公允价格，不得确认利润。 债券转让，溢价作为资本公积。债券转让，溢价作为资本公积。 无形资产等转让，溢价作为资本公积。无形资产等转让，溢价作为资本公积。（3）关联方承担上市公司债务中所得损益）关联方承担上市公司债

39、务中所得损益计入资本公积计入资本公积/营业外支出营业外支出（4）关联方承担上市公司费用所得损益计）关联方承担上市公司费用所得损益计入资本公积入资本公积/营业外支出营业外支出4 母子公司条件下母公司恶母子公司条件下母公司恶意经营行为及其治理意经营行为及其治理 4.1 问题的提出：有限责任制度在问题的提出：有限责任制度在实践中的缺陷实践中的缺陷 股东有限责任和公司法人人格独立股东有限责任和公司法人人格独立是现代公司法人制度的两大基石，是其是现代公司法人制度的两大基石，是其存在和发展的前提和基础。如果丧失了存在和发展的前提和基础。如果丧失了人格独立，公司法人制度就失去了存在人格独立，公司法人制度就失

40、去了存在和发展的基础，其存续和发展就会造成和发展的基础，其存续和发展就会造成制度的低效率甚至无效率。制度的低效率甚至无效率。 有限责任赖以存在的前提条件是公有限责任赖以存在的前提条件是公司具有独立法人人格，而独立法人人格司具有独立法人人格，而独立法人人格至少要具备两大要素：一是独立的财产，至少要具备两大要素：一是独立的财产，二是独立的意志。在母子公司形式下，二是独立的意志。在母子公司形式下，许多子公司虽然还保持着法律形式上的许多子公司虽然还保持着法律形式上的“独立存在独立存在”，但已经丧失了事实上的，但已经丧失了事实上的独立人格，丧失了自我存在。因此，有独立人格，丧失了自我存在。因此，有限责任

41、制度在母子公司中已经失去了存限责任制度在母子公司中已经失去了存在的基础和前提。在的基础和前提。4.2 母公司恶意经营行为的方式分析母公司恶意经营行为的方式分析 向子公司高价出让商标等无形资产向子公司高价出让商标等无形资产 子公司为母公司及关联公司进行高额贷款担保子公司为母公司及关联公司进行高额贷款担保 严重拖欠子公司的往来帐款且金额巨大严重拖欠子公司的往来帐款且金额巨大 通过转移定价，实现利润转移通过转移定价，实现利润转移 恶意经营子公司的品牌等无形资产恶意经营子公司的品牌等无形资产 任意提高子公司的管理费用、经营费用任意提高子公司的管理费用、经营费用 迫使子公司从事高风险事业项目迫使子公司从

42、事高风险事业项目 通过后勤保障、资产租赁等方式转移子公司的通过后勤保障、资产租赁等方式转移子公司的利润利润4.3 母公司恶意经营行为的负面母公司恶意经营行为的负面影响分析影响分析 对子公司债权人的损害对子公司债权人的损害 对子公司中小股东的损害对子公司中小股东的损害 对子公司职工及管理人员的损害对子公司职工及管理人员的损害 对子公司所在地政府的损害对子公司所在地政府的损害 对子公司供应商、销售商等业务相关企对子公司供应商、销售商等业务相关企业的损害业的损害4.4 公司法人人格否认理论公司法人人格否认理论 公司资本显著不足公司资本显著不足 资产与事务的过度混同资产与事务的过度混同 利用公司形式规

43、避法律义务的情形利用公司形式规避法律义务的情形 公司法人人格形骸化的情形公司法人人格形骸化的情形 4.5 公司法人人格否认原则公司法人人格否认原则 实施举证责任倒置原则实施举证责任倒置原则 母公司实施的控制是否适当，是否导致母公司实施的控制是否适当，是否导致子公司的损失，都涉及到举证责任问题。子公司的损失，都涉及到举证责任问题。因此，从公平和效率角度来考虑，把否因此，从公平和效率角度来考虑，把否认公司法人人格时的举证责任转移给母认公司法人人格时的举证责任转移给母公司。即采用举证责任倒置原则。公司。即采用举证责任倒置原则。 实质合并原则实质合并原则 是在母公司或子公司或两者同时破产是在母公司或子

44、公司或两者同时破产时，确定母子公司各自债权人如何分配时，确定母子公司各自债权人如何分配各公司财产，或者说确定母公司债权人各公司财产，或者说确定母公司债权人与子公司债权人受偿顺序的一项原则。与子公司债权人受偿顺序的一项原则。 “深石原则深石原则” 是指在母子公司场合下，如果子公是指在母子公司场合下，如果子公司资本不足，并且存在为了母公司利益司资本不足，并且存在为了母公司利益而不按照常规进行经营的情况；在子公而不按照常规进行经营的情况；在子公司破产或重整时，母公司对子公司债权司破产或重整时，母公司对子公司债权的地位应该在子公司优先股股东和其他的地位应该在子公司优先股股东和其他债权人的权益后面。债权

45、人的权益后面。4.5 子公司董事的子公司董事的“诚信义诚信义务务”及子公司的自我保护及子公司的自我保护 公司董事应履行公司董事应履行“诚信义务诚信义务” 子公司的自我保护子公司的自我保护附：实例二则附：实例二则案例案例：关联交易：关联交易“装扮装扮”天津磁卡天津磁卡v天津磁卡年报显示，公司天津磁卡年报显示，公司2001年实现净利润同比年实现净利润同比增幅近增幅近90%。验钞机为公司带来了。验钞机为公司带来了2.26亿元的销亿元的销售收入，该产品毛利率达到售收入，该产品毛利率达到58%，占合并主营业，占合并主营业务利润的务利润的54.5%。v天津磁卡曾指望能创造天津磁卡曾指望能创造10亿利润的点钞机业绩装亿利润的点钞机业绩装点年报，并将验钞机配合点钞机来搭售给银行。点年报，并将验钞机配合点钞机来搭售给银行。但在点钞机无望后，验钞机仍披挂上阵，让人匪但