吉林大学法学院法律硕士复试民法

1、2013吉林大学法学院法律硕士复试1、民法的调整对象？民法调整对象是指民事法律规范所调整的特定的社会关系。民法调整的社会关系发生在平等主体之间，即公民之间、法人之间以及公民与法人之间的人身关系和财产关系。（1）人身关系：平等主体之间基于人格或身份而发生的，与人身不可分离，不具有直接财产内容的权利义务关系。人格关系包括：生命权、健康权、名誉权、隐私权、肖像权。身份关系包括：配偶权、亲权。（2）财产权：人们在物质资料的生产、分配、交换、消费的过程中而形成的具有经济内容的社会关系，包括财产归属关系和财产流转关系。2、民法解释的方法？（1）文义解释：根据民事法律规范中所使用的文字的字面意义进行解释的方

2、法（2）体系解释：根据民事法律规范在法律体系中的位置确定其含义和内容（3）历史解释：通过探求立法者在制定民事法律规范时的立法意图进行民法解释（4）目的解释：从现实的社会关系发展的要求出发，依据合理的目的进行解释（5）扩张解释：为符合立法本意，对文义进行扩张（6）限缩解释：为符合立法本意，对文义进行限制（7）当然解释：举重以明轻，举轻以明重（8）其他解释：合宪性解释、比较法解释、社会学解释3、近代民法的三大基本原则？（1）私法自治原则，即契约自由原则（2）所有权绝对原则，即所有权神圣不可侵犯原则（3）过错责任原则4、民事法律关系的特征？民事法律关系：由民事法律规范所确立的以民事权利和民事义务为主

3、要内容的法律关系。（1）调整平等主体之间的关系，一般是自愿设立的（2）以民事权利和民事义务为内容的法律关系（3）保障措施具有补偿性和财产性5、支配权、请求权、抗辩权、形成权辨析？划分标准是根据民事权利的作用的不同而作的区分（1）支配权是指权利人可以直接支配权利客体、排除他人干涉的权利。财产权中的物权、知识产权均为支配权，人身权无论是人格权还是身份权均是支配权。（2）请求权是指权利人可以要求他人为特定行为（包括作为、不作为）的权利。请求权又可以分为债权性请求权和物权性请求权（3）形成权指权利人通过其单方的行为就可以使一定的民事法律关系发生变动的权利。形成权的主要作用是使权利人可以依其单方意思表示

4、（构成单方法律行为），就可以使民事法律关系发生、变更、消灭。民法上的形成权主要包括撤销权、追认权、抵消权、解除权。而催告权本身不是形成权。（4）抗辩权是指否认请求权、阻止请求权效力的权利。主要包括双务合同中的三大抗辩权以及一般保证合同中的先诉抗辩权。6、民事权利能力特征？民事权利能力是民事法律赋予民事主体从事民事活动，从而享有民事权利和承担民事义务的资格。（1）民事权利能力是一种资格而不是实际的权利（2）民事权利能力的内容包括民事主体取得民事权利的资格，也包括民事主体承担民事义务的资格（3）民事权利能力的内容和范围具有法定性（4）民事权利能力具有与民事主体人身的不可分离性9、普通合伙与有限合伙

5、的区别？（1）普通合伙是由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任注:以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的普通合伙企业。一个合伙人或数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。（2）有限合伙由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。13、意思表示的要素？意思表示是民事法律行为的基本构成要素，没有意思表示就没有法律行为。应由其内心意思及其内心意思的外部表示所构成，分为客观要件和

6、主观要件（1）客观要件：外部的表示行为，即在客观上可认为其表示某种法律效果意思（2）主观要件：A.行为意思：即行为人自觉地从事某项行为B.表示意思：即行为人认识其行为具有某种法律行为上意思C.效果意思：即行为人欲依其表示发生特定法律效果的意思18、滥用代理权的类型？（1）自己代理（2）双方代理（3）代理人与第三人恶意串通20、诉讼时效中止的法定事由？诉讼时效的中止是指在诉讼时效进行中，由于出现了法定事由而暂时中止诉讼时效进行的法律制度。出现法定中止的事由，包括不可抗力和其他当事人不能行使请求权的障碍。（1）     无民事行为能力人、限制民事行

7、为能力人无法定代理人或者法定代理人死亡、丧失代理权，丧失行为能力；（2）     继承开始后未确定继承人或者遗产管理人（3）     权利人被义务人或者其他人控制无法主张权利25、物权变动的模式？物权变动模式是指物权发生、变更消灭的法定方法。（1）意思主义模式：依据当事人的意思表示即可发生物权变动的效力，除此之外不再需要其他要件。（2）形式主义模式：物权变动除了当事人的意思之外，还必须具备一定的形式。物权形式主义：物权变动的成立或者生效除了债权行为之外，还需要物权变动的意思和履行登记或者交付的法

8、定形式。债权形式主义：物权因法律行为而变动时，除了债权的合意外，还必须践行登记或交付的法定形式才能生效。32、相邻关系与地役权区别？相邻关系，是指相互毗邻的不动产的所有人或使用人因对不动产行使所有权或使用权而发生的权利义务关系。地役权是指不动产的权利人如所有权或使用权人，为自己使用不动产的便利或提高自己不动产的效益而利用他人不动产的权利。（1）性质不同：地役权是独立的用益物权,相邻关系体现的是所有权的延伸与限制。（2）产生依据不同：地役权基于当事人之间的合同产生,相邻关系基于法律规定产生。（3）内容不同：地役权是当事人超出相邻关系限度而合意设定的权利,相邻关系是对相邻各方权利义务的最小限度的调

9、节,通常是无偿的。（4）前提条件不同：地役权不以不动产相邻为条件,相邻关系不动产相邻为条件。35、地役权的概念及特征？不动产的权利人,为自己适用不动产的便利或提高自己不动产的效益,而利用他人不动产的权利。（1）其主体包括不动产的所有权人和使用权人（2）其内容是利用他人不动产,并对他人的权利加以限制（3）其客体是他人不动产（4）其设立目的是为供自己适用不动产之便利或效益之提高（5）其是否有偿及存续期限依当事人约定（6）地役权具有从属性：不得脱离需役地而存在,必须与需役地所有权或使用权一同转移。37、动产抵押权与动产质权区别？抵押权是指债权人对于债务人或第三人提供的作为债务履行担保的财产，在债务人

10、不履行债务时，得就其卖得价金优先受偿的权利。质权是指债务人或者第三人将动产移交给债权人占有，以此作为债务履行的担保。债务人不履行债务时，债权人有权将该动产折价或以拍卖、变卖该动产或者财产权利的价款优先受偿的权利。二者区别是：（1）是否移转占有不同。抵押权以不移转占有为成立要件。而质权以以移转占有为成立要件。（2）公示方法不同。抵押权的设定以登记为公示方法。而质权的设定以交付为公示方法。（3）能否重复设置担保不同。抵押担保中，可以在同一抵押物上设置两个以上的抵押权，而质权则不能重复设置。（4）收取孳息的主体不同。在抵押权中，有权收取孳息的主体是抵押人。在质权中，有权收取孳息的主体则是质权人。（5

11、）担保范围不同。质权人因保管质物所需的费用和质物隐含瑕疵所产生的损害赔偿费用，列入担保范围，而抵押权则不存在此类情形。38、权利质权与动产质权的区别？权利质权是指为了担保债权清偿，就债务人或第三人所享有的权利设定的质权。权利质权是一种准质权。权利质权的标的是权利。动产质权是指为了担保债权清偿，就债务人或第三人所有的动产设定的质权。动产质权的标的是动产。46、合同的相对性？（1）合同相对性的内容。合同的相对性是指合同主要在特定的合同当事人之间发生法律约束力。只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或者提起诉讼，而不能与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人订立合同上的义务，合

12、同债权主要受合同法的保护。（2）合同相对性的内容：包括主体的相对性；内容的相对性；责任的相对性（3）对合同相对性的突破：附保护第三人作用的合同；买卖不破租赁；第三人侵害债权；代位权53、违约行为的类型？违约行为是指合同当事人违反合同义务的行为。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的即构成违约。主要包括以下类型：（1）单方违约：违约由一方当事人的行为造成的，由一方承担违约责任     双方违约：双方当事人的行为都构成违约（2）根本违约：一方的违约致使另一方订约目的不能实现或违约后果严重非根本违约：一方的违约并没有导致另一方订约目的不

13、能实现或造成重大损失（3）预期违约：在履行期到来之前违约，包括明示预期违约和暗示预期违约     实际违约：在履行期到来以后因一方不履行或不适当履行合同义务而构成违约57、同时履行抗辩权与先履行抗辩权区别？同时履行抗辩权属于延期抗辩权、一时抗辩权，其效力主要在于对方未履行或履行债务不符合约定时，有拒绝履行自己债务的权利。如果对方履行了债务，该权利即消灭。先履行抗辩权属一时的抗辩权，其成立及行使，使得后履行一方可中止履行自己的债务，以保护自己的期限利益、顺序利益；在先履行一方采取了补救措施、变违约为适当履行的情况下，后履行抗辩权消灭，后履行一方须

14、履行债务。65、姓名权与名称权辨析？（1）姓名权是公民依法享有的决定、使用、改变自己姓名并排除他人非法侵害如干涉、盗用、假冒的权利；而名称权是法人及其他社会组织依法享有的决定、使用、改变其名称并排除他人非法干涉的权利；（2）主体不同、能否转让不同。姓名权是以自然人的姓名为客体的人格权，是专属于自然人的人格权，与自然人的人身不可分离，既不得转让，也不的抛弃；而名称权的主体是自然人以外的其他主体，包括法人和其他社会组织，其往往具有直接财产利益，商业名称权可以转让；（3）基本内容不同。姓名权的基本内容包括姓名决定权、姓名使用权和姓名变更权；而名称权的基本内容则是名称决定权、名称使用权、名称变更权和名

15、称转让权。72、发明与实用新型的专利条件？（1）新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。（2）创造性，是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。 （3）实用性，是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。 77、无效婚姻与可撤销婚姻辨析？可撤销婚姻，是指男女双方或一方缺乏结婚的合意，因受对方或第三方的胁迫而缔结的违法婚姻。因受

16、胁迫而结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。因受胁迫而请求撤销婚姻的，只能由受胁迫一方婚姻关系当事人本人亲自提出。另外，受胁迫的一方提出撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出；被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。对于无效婚姻或被撤销的婚姻，婚姻自始无效。双方当事人不具有夫妻的权利义务。81、转继承的概念和特征？概念：转继承,是指继承人在被继承人死亡后,遗产分割前死亡,本该由该继承人集成的遗产份额转由其他法定继承人继承的法律制度。特征:（1）只有在被继承人死亡之后,遗产分割之前,继承人也相继死亡,才发生转继承;（2）只有

17、继承人在前述的时间内死亡而未实际取得遗产,而不是放弃继承权;（3）只能由继承人的法定继承人直接分割被继承人的遗产;（4）转继承人一般只能继承其被转继承人应得的遗产份额;（5）转继承人可以是被继承人的直系血亲,也可以是被继承人的其他法定继承人。82、法定继承与遗嘱继承区别？（1）二者关系：A.法定继承是遗嘱继承的补充。继承开始后，先适用遗嘱继承，只有在不适用遗嘱继承时才适用法定继承。B.法定继承是对遗嘱继承的限制。比如，我国规定，遗嘱应当对缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留必要的遗产份额。（2）二者区别：A.遗嘱继承能改变法定继承关系。继承开始后，有遗嘱的，按照遗嘱继承或遗赠办理；没有遗嘱的

18、，按法定继承方式继承。B.遗嘱继承是立遗嘱人按照自己的意志用遗嘱方式指定其遗产的一部或全部由谁来继承，继承人依遗嘱的指定享有继承权，而且不受继承顺序的限制；而法定继承，继承人的范围、继承顺序由法律规定，继承人依照法律规定直接享有继承权，并按照法律规定的顺序继承遗产。C.遗嘱继承人的应继份额由被继承人遗嘱指定；而法定继承人的应继份额必须按照法律规定的遗产分配原则进行分割。D.遗嘱继承人必定是享有法定继承权的人，但享有法定继承权的人不一定是遗嘱继承人。92、定金的种类？（1）立约定金：是指以定金作为定力合同担保的定金。给付定金的一方拒绝订立合同的，无权要求返还定金，收受定金的一方拒绝定力合同的，双

19、倍返还定金。（2）成约定金：四肢以交付定金作为主合同成立获生效要件的定金。定金不交付，主合同不成立或不生效，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的除外。（3）证约定金：证约定金是指合同订立的证据而约定的定金。（4）解约定金：是指以丧失定金或者双倍返还定金为代价而解除合同的定金。（4）违约定金：是指以丧失定金或者双倍返还定金作为对违约方惩罚的定金。95、保证的类型？保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的担保方式。包括：（1）一般保证：当事人在保证合同中约定，债务人不履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。享有先诉抗辩权。连带责任保证：在保证合同中约

20、定，由债务人和保证人对债务承担连带责任的保证（2）单独保证：只有一个担保人担保同一债权的保证     共同保证：数个人担保同一债权的保证（3）定期保证：保证合同约定有保证人承担保证责任的期限，保证人仅于此期限内承担保证责任，债权人未在此期间内向保证人主张权利的，保证人即可免其责任     无期保证：保证合同未约定保证期限，债权人有权自债务履行期届满要求保证人承担保证责任（4）有限保证：当事人约定保证担保范围     无限保证：未约定，依法律规定的

21、范围（5）既存债务的保证：为已经存在的债权债务设定保证     未来债务的保证：为将来存在的债权债务设定保证（6）最高额保证：对在一定期间内连续发生的若干笔债务，在最高限额内承担保证责任的保证96、民事法律关系的要素？（1）主体：指参加民事法律关系，享受权利和承担义务的具有民事主体资格的人。即民事法律关系的参与者，权利的享有者和义务的承担者。包括自然人、法人、非法人组织、在特定情况下还包括国家。（2）客体：民事主体之间据以建立民事法律关系的对象性事物，是民事主体追求的利益的反映，成为民事主体活动的目标。（3）内容：是指民事主体所想有的民事权利和

22、承担的民事义务.97、民事权利的主要分类？分类标准 类别 含义 依民事权利的客体所体现的利益的性质不同为标准 财产权 财产权是以具有经济价值的利益为客体的权利，具有可转让性，可以进一步划分为物权、债权和继承权 人身权 人身权是指法律赋予民事主体所享有的与人身不可分离而无直接财产内容的民事权利，其与民事主体人身密不可分，属于非财产权利，可以进一步分为人格权和身份权 依民事权利作用、功能为标准 支配权 支配权是对权利客体进行直接支配的、具有排他性并享受其利益的权利。其行使无须其他人的积极配合，只需负有容忍和不侵害该权利的义务。形成权 形成权是依权利人单方意思表示就能使民事法律关系产生、变更或者消灭的权利。请求权 请求权是特定人可请求特定他人为一定行为或不为一定行为的权利。债权是典型的请求权，物权、人身权、知识产权虽为支配权，但在受到