关+于企业法人治理结构的三个理论问题

1、关于企业法人治理结构的三个理论问题（整理：单位：邮编：）1.法人治理结构在人们简单的理解中，企业法人治理结构几乎就等于股东会、董 事会、监事会和经理阶层的权力分配模式。 然而，企业法人治理结构 的含义决不止此，甚至企业法人治理结构一词也并不准确。 从其英文 原文看，更为严谨的用语是“公司治理结构”或“公司治理” ，它主 要是指公司制企业（即所谓的现代企业）的治理问题，而很少涉及合 伙制和个人独资企业等其他企业形态。那么，什么是公司治理结构呢？顾名思义， 公司治理结构问题是 伴随着现代公司制度的建立而产生的，尽管这一概念的使用已逐渐有 泛化的趋势。关于现代公司的概念国际上并无一个标准的定义，比较

2、有代表性的是美国著名企业管理史学家钱德勒所给出的定义，即现代 公司是指由支薪的高中层经理人员管理的多单位企业。 上述定义揭示 了现代公司的重要特征，那就是企业的经营管理者不再是本家本人，而是职业经理人员。现代公司之所以被称为“现代”，关键就在于它 实现了所有权与经营权（或者控制权）的分离，而与所有权和经营权 合一的古典企业相区别。历史地看，现代公司的出现是生产社会化发展到一定阶段的产 物。生产社会化的发展使得生产所需要的投资规模超过了私人投资者 所能承受的限度，这客观上要求资本的集中；而大规模的投资如果由 单个投资者所提供，也加大了其投资风险。因此单个投资者存在着分 散投资风险的内在需求，从而

3、以有限责任为基础的股份公司应运而 生，这正是现代公司的典型形式。随着企业规模的扩大和每个企业所有者人数的增加， 所有者直接 管理企业成为一种成本高昂的行为；同时由于个体之间存在着能力的 差异，所有者未必是合格的企业家。因此从市场上选择一个善于经营 的人代表所有者管理企业就是理性的选择，委托一代理关系由此产 生，所有权和经营权实现分离。但是由于委托人（所有者）和代理人（经营者）是不同的利益主 体，具有不同的效用函数，因此二者之间潜在地存在着激励不相容。 而且代理人（经营者）拥有关于其自身知识、才能、掌握的机遇和努 力程度等的私人信息，这都很难为委托人（所有者）所观察和监督， 而理性的代理人（经营

4、者）又具有偷懒和机会主义动机，因而在委托 人（所有者）与代理人（经营者）相比处于信息劣势的情况下，必然 有代理成本或激励问题的产生。斯密最早观察到了股份公司中存在的 这种委托一代理矛盾，而Berle和Means进一步清晰地揭示了现代公 司中所有权与控制权的分离和由此所产生的所有者的利益和经营者 利益往往背道而驰的现象。为了解决现代公司中广泛存在的委托一代理问题， 就必须设计一 套相应的制度安排，使代理成本最小化，提高企业的经营绩效，这种 制度安排就是所谓的公司治理结构。按照米勒的定义，公司治理是为了解决如下的委托一代理问题而 产生的：“如何确知企业管理人员只取得为适当的、盈利的项目所需 的资金

5、，而不是比实际所需多？在经营管理中， 经理人员应该遵循什 么标准或准则？谁将裁决经理人员是否真正成功地使用公司的资源： 如果证明不是如此，谁负责以更好的经理人员替换他们？”梅耶则将公司治理定义为：“公司赖以代表和服务于它的投资者 利益的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行人员激励计划的一 切东西。公司治理的需求随市场经济中现代股份公司所有权与控 制权相分离而产生。”科克伦和沃特克指出：“公司治理问题包括在高级管理阶层、股东、董事会和公司其他的相关利益人（stakeholder ）的相互作用中 产生的具体问题。构成公司治理问题的核心是：谁从公司决策/高 级管理阶层的行动中受益；谁应该从公司决策

6、/高级管理阶层的行 动中受益？当在是什么和应该是什么之间存在不一致时，一 个公司的治理问题就会出现。”钱颖一认为：“在经济学家看来，公司治理结构是一套制度安排， 用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体一一投资者（股东和贷款人）、经理人员、职工一一之间的关系，并从这种联盟中实现经济 利益。公司治理结构包括：如何配置和行使控制权；如何监督和 评价董事会、经理人员和职工；如何设计和实施激励机制。”吴敬琏更进一步将公司治理结构具体化为：“所谓公司治理结构， 是指由所有者、董事会和高级执行人员（即高级经理人员）三者组成 的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。 通过这一结构，所有

7、者将自己的资产交由公司董事会托管； 公司董事 会是公司的最高决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩以及解 雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事会领导下的执行机构， 在董事会授权范围内经营企业。”张维迎在阐发扭力的观点时指出：“公司治理结构狭义地讲是指 有关公司董事会的功能、结构、股东的权力等方面的制度安排，广义 地讲是有关公司控制权和剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度 性安排，这些安排决定公司的目标，谁在什么状态下实施控制、如何 控制及风险和收益如何在不同企业成员之间分配等问题。 因此，广义 的公司治理结构与企业所有权安排几乎是同一个意思，或者更准确地 讲，公司治理结构只是企业所有

8、机安排的具体化， 企业所有权是公司 治理结构的一个抽象概括。”通过公司治理结构的上述定义和分析可以得出以下几点结论：（1）公司治理问题的产生，根源于现代公司中所有权与经营权 的分离以由此所导致的委托一代理问题；（2）司治理结构是由股东会、董事会、监事会。经理层等“物 理层次”的组织架构，及联结上述组织架构的责权利划分、制衡关系 和配套机制（决策、指挥、激励、约束机制等）等游戏规则构成的有 机整体；（3）公司治理的关键在于明确而合理地配置公司股东、董事会、经理人员和其他利益相关者之间的权力、 责任和利益，从而形成 其有效的制衡关系。2 .有效的法人治理结构由上文可知，公司治理结构问题之所以会出现

9、， 根源在于现代公 司中的所有权与经营权的分离以及由此所派生出的委托一代理关系。 为了更好地理解这个观点，不妨举例说明之。假定某投资人（所有者） 投入资本建立了一家企业，出于各种原因（比如，这个投资者只有钱， 但无经营才能；或者他觉得选一个代理人去经营更能使其投资获得好的回报等），这个投资人并没有直接经营这个企业，而是选了（或从 市场上招聘了）一个人作为他的代理人去经营这个企业。 这时，这个 投资人将面临两个重要问题需要解决，一是他怎样才能选到高素质的 经营人才，二是他如何使这个选到的代理人努力工作为他创造效益。 如果这两个问题解决不好，这个投资人的投资将会面临很大的风险， 而解决这两个问题的

10、制度安排， 就是所谓的公司治理结构。因此，公 司治理结构决不是物理的“结构”或机械的“结构”，而是所谓的制 度。但这种制度不是我们通常所理解的写在纸上的制度，而是一种权力分配的安排。这种权力分配由于依托于公司治理结构中的各种组织（股东会、董事会、监事会和经理层），而这些组织又彼此具有一定 的独立性，因此容易形成权力的制衡，有利于保障公司正常的决策和 管理秩序。从上面这个例子我们很自然地就会想到，如果这个投资人自己就 是企业经营者，那么上述复杂的制度设计是不是就会变得很简单？答 案是肯定的。试想，由于企业的经营收益是属于投资人的， 那么他一 定会有积极性努力工作把企业搞好；另一方面，他也一定会自

11、我约束 自己，避免作出错误的决策，使企业受损，因为投资的损失也是由他 来承担的。显然当所有权和经营权统一的时候， 公司治理结构处于理 想状态，因为激励和约束可以实现匹配和自我强化。 推而广之，我们 也就不难理解，当子公司不能达到母公司期望的收益的时候， 母公司 往往有减少子公司的经营自主权，转由自己来经营的冲动，虽然这样做未必会使子公司的经营状况得以改善，但至少可以不必为激励和约 束子公司经营者费脑筋。遗憾的是，虽然所有权和经营权相统一的古典业主制企业不存在 复杂的公司治理问题，但实践证明这种企业形态很难有大的发展， 因 此才有了所谓现代公司制企业的出现。 这种现代企业，出于资本集中 的目的汇

12、集了众多的投资人，已不可能由这些投资人自己来经营企业 了。这一方面是因为，投资人如果都参与企业经营，其经营角色的安 排会很难实现意见一致；另一方面是因为，投资人未必都有能力和意 愿直接参与企业经营。其结果最后就演化成，由投资人设计制度，选 择合适的代理人来委托经营，相应地公司治理结构的问题就凸现出 来，成为现代企业制度的核心。从公司治理结构的演化过程看，公司治理结构解决的主要问题就 是对代理的激励和约束问题，激励的目的是为了使代理人有积极性为 投资人的利益而努力工作，约束的目的是为了使代理人不至于由于自 利而损害投资人的利益。为了激励，就要使代理人有职、有权、有利， 为了约束，就要使代理人的职

13、位、权力、利益时刻受到监控、威胁， 二者之间的制衡成为公司治理结构有效与否的关键。失去制衡的公司 治理结构，只有两个结果，一是代理人成为傀儡，二是内部人控制失 控(insidercontrol ),二者都不利于企业的发展。更深入的研究表明，公司治理结构的良好的权力制衡关系依赖于 分散化的公司股权结构。只有公司股权具有相当的分散度，才不至于 出现大股东大权独揽控制公司管理层，从而损害小股东权益的情况。 另一方面，如果股东过少，由于缺乏其他股东的力量平衡，股东之间 争夺企业控制权的权力斗争的概率迅速增加， 从而使企业经营陷入困 境。但过度分散化的股权结构也不利于保证公司治理结构的有效性， 因为如果

14、股东过多且股权比例高度分散(如欧美等国的上市公司)，那么每一个股东都不会因自己对企业经营者的监督努力而获得太多 的收益，理性的选择只能是“搭便车” (freerider ),于是大家就都 没有积极性去监督企业的经营者，从而形成经营者大权独揽的内部人 控制现象，使企业经营陷入无序状态。因此，理想的股权结构应当是 股权既有一定的分散度，又不致过度分散的中间状态，这样相对的大 股东就会有动力去监控企业经营者，使之不偏离正常的轨道。当然，在西方发达市场经济国家，针对上述情况，股东还可以通 过其他一些方式来影响企业经营者的行为。“用脚投票”，即如果股东 认为企业经营不善，他可以选择抛出股票，从而引起股价

15、下跌；这样 一来，其他潜在的股东就可以通过兼并、 收购方式来掌握企业的控制 权，进而撤换不称职的经营者；另外，由于经理市场的存在，大量职 业经理人对现职经营者形成无形的压力，因为如果他经营无方，其他 经理人就会取而代之，实现所谓的“代理权竞争”，而一旦一个企业 的经营者因经营不善而失业，他将很难再找到比以前更好的工作了， 这也迫使他在职期间努力工作。以上三种方式（用脚投票、兼并收购、 代理权竞争）通常被称之为企业的“外部治理”，与以董事会为核心 的内部治理相区别。研究表明，内部治理与外部治理同时发挥作用才 能保证公司治理结构的有效性。为了保证公司治理结构的有效性，西方国家还发展了很多复杂的 制

16、度性安排，其中比较重要的一项就是关于董事会独立性的安排，即公司章程中明确规定公司董事会必须有一定数量的独立董事。在美国标准普尔1500家大公司中，独立董事的比例为全部董事的 62%,对 有些人而言，作董事几乎已成了一种职业。而且，在美国大公司的董 事会中，一般都建立提名委员会、报酬委员会、审计委员会等专门委 员会，而这些委员会的全部或者绝大部分成员都是由独立董事担任 的。在上述三个核心委员会中，提名委员会主要负责对下一届董事会 成员和总经理人选的提名，报酬委员会主要研究和制订对经理人员的 薪酬计划，审计委员会（相当于我国的监事会，美国公司中没有独立 的监事会）主要负责对经理人员经营行为的审计和

17、监督。由于这三个 委员会基本上都是由独立董事担任的，因此，它不易受大股东的干预， 容易作出独立的、客观的职业判断，有利于提高公司治理结构的效率。综上所述，公司治理结构的有效性依赖于股权结构、市场环境和 内部组织机构设计等多方面的因没，但其核心仍然在于权力的制衡，即任何权力都必须有另外的权力予以， 监督、制约，如此形成联动关 系，使备种行为都能在各自职权的范围内活动， 以保证公司运转的顺 畅。国内常见的“一人说了算”的体制都是对现代企业制度的背叛（因 为现代企业制度形成权力制衡的根据在于法治， 即依制度、规则行事, 而不是从个人喜好出发故意牵制），从根本上与公司治理结构不相容， 是必须予以澄清和

18、反对的。3 .法人汉理结构所能解决的问题企业法人治理结构作为现代企业制度的核心，近年来随着很多有 公司之名而无公司之实的所谓现代企业的经营失败而得到了高度的 强调。研究者普遍认为，很多改制后的所谓股份制公司之所以出现经 营失败，虽然原因很多，但主要的原因却在于这些企业大多还 “穿新 鞋走老路”，即没有建立规范的法人治理结构。这个观点无疑抓住了 问题的本质，因此，我们虽然不能说“一股就灵”，但我们也不能因 为有些企业改制成了股份制公司，却没有按股份制公司的游戏规则去 运作并重新陷入困境，而否定改制的必要性、动摇改制的决心、延缓 改制的步伐。当然，法人治理结构的建立并不是没有成本的， 首先，在企业

19、内 部建立董事会、监事会等机构是有管理成本发生的； 其次，也许是更 重要的，由这种组织架构实现决策和管理是有效率损失的。 与经理层 说了算的企业相比，决策程序增加了，形成决策的多数原则也一定程 度上限制了企业家才能的发挥（因为，真理可能掌握在少数人手里人 但对于大企业而言，由于业务众多，经营者不可能对每一项业务都有 正确的判断，因此需要集中集体智慧；另一方面，由于只有重大投资 才需要董事会来决议，因.此为了避免可能的重大损失，必须由代表 股东的董事会进行决策，因为这是董事会的责任所在。由此可见，在 大企业内建立法人治理结构是必要的，在牺牲一定效率的代价下获得 了减少风险的收益，因此是合算的。但对于规模不大、经营比较单一的小企业而言，建立复杂的法人 治