合同法概述(PPT 185页)

1、合同法副标题2第8章 合同法第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的变更转让和终止第六节违约责任3第一节合同法概述一、合同的概念与分类（一）合同的概念 合同又叫契约、协议，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 特征： 1.合同是平等主体之间的协议 2.合同的主体具有多方性和广泛性 3.合同的内容是设立、变更、终止当事人之间的债权债务关系 4.合同是一种协议，反映了当事人的共同意志4（二）合同的分类1.有名合同与无名合同u 有名合同又称为典型合同，是指在法律上已设有规范并赋予名称的合同。如我国合同法所规定的十五类合同

2、，均为有名合同。u 无名合同又称非典型合同，是指在法律上尚未确立一定的名称和规则的合同。根据合同自由原则，在不违反强行法及社会公共利益和社会公德的前提下，允许当事人订立任何内容的合同，此即合同类型自由。 u 两者适用的法律规则不同。对于有名合同，应当直接适用合同法的规定。在确定无名合同的法律适用时，首先应当考虑适用合同法的一般规则；其次，若无名合同涉及某些有名合同的内容，应当比照类似的有名合同规则，参照合同的经济目的及当事人的意思等予以处理。 52.双务合同与单务合同 区分标准：是否双方互相承担给付义务； （1）双务合同是指双方负债务的合同。 （2）单务合同是指仅一方负担债务，对方不负担债务的

3、合同，又称片务合同。 区分意义：是否具有双务合同中的履行抗辩权； 单务合同：赠与、借用、自然人借款 不真正双务合同：附义务的赠与（负担的义务不成为赠与的对价）通说仍为单务 63.有偿合同与无偿合同 有偿合同是指双方互为给付而取得对价的合同。 无偿合同是指一方只为给付而无对价的合同。 区分意义： （1）注意义务：无偿合同中当事人的注意义务较有偿合同为轻 （2）行为能力：纯获利益的行为不要求受益人的行为能力 （3）善意取得：占有人须以有偿方式处分动产才构成善意取得； 无偿合同：赠与合同、借用合同、保证合同 没有约定费用则推定为无偿：委托、保管、自然人借款 。74.诺成合同与实践合同 区分标准：是否

4、以标的物的交付为合同的成立要件或者生效要件； （1）诺成合同，又称不要物合同，指只要行为人意思表示一致，就能成立的合同。 （2）实践合同，又称要物合同，指除意思表示一致外，还需要以物的交付为成立(生效)要件的合同。 区分意义：不交付标的物的责任（违约还是缔约过失）。8 主要的实践合同：动产质押合同、定金合同、借用合同、自然人借款合同、保管合同。 实践合同中只有保管合同中交付才是成立要件，而其他实践合同则是只要签订就已经成立，交付是生效要件。 赠与合同属诺成合同。9举例：几种易混淆的合同区分： 买卖合同（有偿、双务、诺成）； 借用合同（无偿、单务、实践；借用只能是无偿，否则就成为租赁）； 没有约

5、定保管费用的保管合同（无偿、单务、实践）； 附有保管费的保管合同（有偿、双务、实践）； 自然人之间未约定利息的借款合同（无偿、单务、实践）； 自然人之间约定了利息的借款合同（有偿、双务、实践）； 赠与合同（无偿、单务、诺成；赠与只能是无偿，否则就成为买卖）； 保证合同（无偿、单务、诺成）10选择题 甲、乙为兄弟，甲借乙人民币1万元，约定年息800元。问甲、乙的借款合同是： A.有偿合同 B.单务合同 C.实践合同 D.诺成合同11选择题 甲、乙为好朋友，甲赠与乙一套茶具。问甲、乙的赠与合同是： A.有偿合同 B.单务合同 C.实践合同 D.诺成合同125、不要式合同与要式合同 区分标准：以合同

6、的成立是否须采用法律规定或当事人约定的形式 要式合同的要式种类： （1）书面：合同法上的书面合同； A、金融机构为贷款人的借款合同；（第197条） B、六个月以上的租赁合同；（第215条） C、融资租赁合同；（第238条） D、建设工程合同；（第275条） E、技术开发合同；（第330条） F、技术转让合同；（第342条） 担保法中的书面合同： 保证、定金、抵押、质押13 （2）登记 A、抵押合同；（担保法第41条）向土地局、林业局、工商局等登记。 B、专利申请权、专利权转让合同；（专利法第10条，实施细则第14条）向专利局登记。； C、注册商标转让合同；（商标法第39条）向商标局核准登记。

7、注意，专利和商标的使用权的转让不需要登记 （3）批准 A、中外合资经营合同；（中外合资经营企业法第3条）外经贸部门批准。 B、中外合作经营合同；（中外合作经营企业法第5条）有关部门批准。 （4）公证 外国人在中国收养子女的协议；（收养法第21条）14 区分意义：关系合同的效力欠缺法定形式的合同效力如何？ （1）原则：不成立或无效；例如：法定抵押没有登记的无效。 （2）例外：因履行而治愈；只适用于欠缺书面要式。 （3）其它：6个月以上的租赁未采取书面形式的（合同215条） ，视为不定期租赁，双方当事人都享有任意解除权。15二、合同法概述 合同法是指调整平等当事人之间财产流转（交易）关系的法律规范

8、的总称。 曾先后颁布过三个合同法： 中华人民共和国经济合同法、中华人民共和国涉外经济合同法、中华人民共和国技术合同法。 中华人民共和国合同法1999年3月15日通过，10月1日实施。16三、合同法的基本原则 、平等原则 、自愿原则 、公平原则 、诚实信用原则 、遵守法律和社会公共秩序原则第二节 合同的订立18第二节 合同的订立 一、合同订立与合同成立的概念区分 合同订立指合同双方当事人就合同条款经协商达成协议的行为，是一个过程； 合同成立是当事人通过订立的程序，而使合同客观存在的结果。19 二 、合同订立的程序 当事人不管用哪种形式签订合同，合同的订立都要经过两个法律步骤才能完成，即要约与承诺

9、。20 （一）要约 1、概念及构成要件 要约是希望与他人订立合同的意思表示。 构成要件： （1）应当是特定人的意思表示，并有订立合同的意图。 ； （2）要约内容应当具体确定； （3）并表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束； 发出要约的人称为要约人，接受要约的人称为受要约人。21 甲对乙声称：“我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家具，价格暂定20万元。”甲对乙声称：“我愿意卖掉家中祖传的一套红木家具，价格为20万元。” 某汽车销售商于报纸上发一广告：“新到一批德国原产奥迪轿车，价格100万人民币，见报后10天内保证有货。”222、要约邀请 要约邀请又称要约引诱，是希望他人向自己发出要约的意

10、思表示。 与要约的区分方法： 按法律规定区分。合同法第1515条规定，寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书，商品广告等均为要约邀请。 商业广告 悬赏广告 23 某仪器公司向青锋水泥厂、新华水泥厂及建设水泥厂发出函电，称：“我公司急需150号水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电。”三家水泥厂在收到函电后，都先后回复了函电，告知备有现货及水泥的价格。而建设水泥厂发出函电后，亦派车给仪器公司送去100吨水泥。而仪器公司认为新华水泥厂的价格合理，于是向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂的水泥，盼速送货”。下午，建设水泥厂将100吨水泥送到，仪器公司拒收该水泥。建设水泥厂认为，仪器公司拒收

11、货物已构成违约，遂向法院起诉。案例分析案例分析243、要约的生效 要约在到达受要约人以后，即发生法律效力。 判断下列要约生效时间： 3月1日要约人做出希望订立合同的决议2日将信函寄出3日到达受要约人所在地邮局4日到达受要约人收发室5日受要约人经理看到信函内容。 10：40分发出邮件，10：41分到达受要约人电子邮箱，15：30受要约人看到邮件25 4、要约的撤回与撤销 1）撤回是要约发出后，到达受要约人前，取消要约的行为。 撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或与要约同时到达受要约人。 2）撤销是要约生效后，使要约归于消灭的行为。 撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

12、26 甲建筑公司于8月1日向乙水泥厂发出一个以100元每吨的价格购买A型号的水泥1000吨的要约。8月5日该要约到达乙的信箱，恰巧这个时候乙出差去了，到8月10日回来后才发现甲发出的邀约。请问这个要约什么时候生效？ 8月2日水泥行情变化，价格下跌90元每吨，发出撤回要约的信函，并以特快专递寄出。请问什么时候可以撤回要约？ 乙水泥厂8月5日收到要约，准备8月8日下午发出承诺。请问什么时候可以撤销要约？27要约撤销的限制性规定有下列情形之一的，要约不得撤销： 1.要约中确定了承诺期限。 2.以其他形式明确表示要约不可撤销。 3.受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作。

13、285、要约的失效要约的失效是指要约丧失法律拘束力。有下列情形之一的，要约失效：（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未做出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。29（二）承诺 1、承诺的概念及构成要件 承诺是受要约人同意要约的意思表示。 (1)必须由受要约人做出； (2)必须在合理期限内做出； (3)承诺内容必须与要约内容一致； 承诺对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法的变更，是对要约内容的实质性变更。 (4)必须向要约人作出30 甲公司向乙公

14、司发出要约：“供应50台拖拉机，每台40000元，合同订立后3个月内交货”。乙公司答复：“接受你方要约，合同订立后立即交货”。问：双方合同是否成立？案例分析案例分析312、承诺的方式 承诺应当以明示通知的方式作出，默示或者不行为不视为承诺，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。 例如：甲建筑工程公司向乙、丙两水泥厂各方一要约函，内容是：“急需水泥1000吨，价格300元每吨，货到付款。”乙收到要约后，即传真给甲：“函收到，即日出发”。丙收到货未回函，但当即组织车队把水泥运送过去。问甲与乙、丙合同是否成立？32 受要约人没有必然做出承诺的义务。思考: 要约写明：“10日内答复，若

15、无答复，视为接受要约。”受要约人未在10日内答复,此时合同是否成立?333、承诺的生效 承诺到达要约人时生效。 承诺生效时合同成立。34 4、承诺的撤回 承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。 思考：为什么没有承诺的撤销的法律规定？35案例分析 甲方给乙方寄送价目表，要卖给乙方A牌沐浴器，价格每台500元。乙方发电子邮件给甲，称：“如果价格能降10%，则购买200台，卖方自电子邮件送到之日起10天内送货。”甲方回邮件称：“同意降价10%，但现本公司只有存货100台，另100台20天后送到。”甲方当天派业务员李某押车将100台送至乙方，乙方验收，按

16、每台400元付款。李某告诉乙方，另外100台可在15天内送到。乙方拒绝。甲方认为乙方撕毁合同，遂派李某押车将另外100台送至乙方，乙方拒收。李某即将沐浴器存入丙方（仓储公司）的仓库。入夜，天降罕见大雨，沐浴器全部毁损。甲方起诉至法院。36 （1）甲方寄送的价目表，为要约邀请（第15条）； （2）乙方发电子邮件，为要约（第14条）； （3）甲方回邮件，为新要约（第30条）； （4）乙方未答复，合同不成立（沉默原则上不构成承诺）。 （5）甲方送货100台，以行为为新要约。乙方收货100台，以行为为承诺，双方合同成立（第36条）。 （6）甲方送另外100台，乙方拒收，合同不成立，风险自当由甲方自己承

17、担（参照第142条）。 （7）甲方将货物存丙方处，丙方为仓储公司，应由保管人丙方承担责任（第394条第1款），罕见大雨不能够构成不可抗力。 从以上第（5）点可以看出，双方是以默示的方式成立合同。375、迟发的承诺（1）迟发，指受要约人逾期发出承诺。如：北京甲于8月1日发一要约函给广州乙，载明乙务必于8月10日前承诺，8月5日到达乙处，乙于8月11日作出承诺，以快递寄出，8月12日到达甲处。甲未置可否，问合同是否成立？（2）迟发原则上为新要约。（3）例外：要约人及时通知该承诺有效，合同成立对迟发的承诺，要约人有两次机会，一次是及时发出承认通知；另外一次是在合理的时期内对新要约予以承诺。386、迟

18、到的承诺迟到的承诺，又称为承诺迟延，指受要约人在承诺起发出，依正常情况可以如期到达受要约人，但因第三人原因逾期到达要约人迟发的承诺，发出承诺的意思表示时就已经超过了期限；迟到的承诺在发出承诺时尚未超过规定的期限。（1）迟到的承诺，原则上有效（2）例外：要约人及时通知因逾期不能接受，为新要约。39 如，上例中乙于8月8日作出承诺，以快递寄出。一般情况下8月9日即可到达。但8月15日，甲才收到。经查实，是由于快递公司疏忽所致。甲收到后未置可否，问合同是否成立？ 如果甲收到邮件后，于次日通过电话告诉乙，不接受该承诺，问甲、乙间的合同是否成立？ 如乙的承诺的快递于8月9日到达甲信箱，逢甲外出办公，于8

19、月15日看到该函，问合同是否成立，何时成立？ 如乙于8月9日传真告甲，原承诺无效，则合同是否成立？40案例分析 甲于月日向乙发出愿以每套元的优惠价（市场价元）出售套似水年华光盘的要约，表示应于月日前承诺。乙于月日以特快专递表示，愿意购买1套该光盘，因邮递员误投，于月日始送达甲处（正常应需天送达）。因该电视剧热播，光盘脱销，甲未作任何表示。逾个月，乙未得到任何消息，与甲发生争议。41 问题： （）乙的通知是否为有效的承诺？为什么？ （）本案应如何处理？为什么？42三、合同的成立（一）合同成立的含义和构成要件 合同的成立，是指当事人经协商达成一致而建立了合同关系。 1.有明确的合同主体 2.订约双

20、方对合同的实质性条款达成一致。 3.合同的成立应经过要约和承诺阶段43（二）合同成立的时间和地点 1.承诺生效的时间和地点为合同成立时间和地点。 2.以合同书订立合同的，双方会签的，以会签的时间和地点为合同成立时间和地点。 3.以合同书订立合同的，双方异时异地签字、盖章的，以最后一方签字、盖章的时间和地点为合同成立时间和地点。 4.若双方无特别约定，双方之签字、盖章，只需要签字或盖章完成一项即可，不需同时具备。44 北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章，上海浦东公司于8月8日盖章，8月9日签字，8月10日邮出，8月15日到达碧溪公司 问：该

21、合同何时、何地成立？案例分析案例分析45 四、合同的内容和形式 （一）合同的主要内容 是明确当事人双方权利义务以及经济责任的根据，由当事人约定。一般包括： （1 1）当事人的名称或者姓名和住所；）当事人的名称或者姓名和住所； （2 2）标的；）标的； （3 3）数量；）数量； （4 4）质量；）质量； （5 5）价款或者报酬；）价款或者报酬； （6 6）履行期限、地点和方式；）履行期限、地点和方式； （7 7）违约责任；）违约责任； （8 8）解决争议的方法。）解决争议的方法。46买卖合同买方：自然人姓名及基本状况，法人名称、住所、法定代表人卖方：自然人姓名及基本状况，法人名称、住所、法定代表

22、人买卖双方通过友好协商，达成协议如下：第一条：标的；（书写明确，如茅台）标的；（书写明确，如茅台）第二条：数量；（书写明确，可书写溢短装条款第二条：数量；（书写明确，可书写溢短装条款5%5%）第三条：质量；（可直接说明或用说明书、商标、样品确定）第三条：质量；（可直接说明或用说明书、商标、样品确定）第四条：价款或者报酬；第四条：价款或者报酬；第五条：履行期限、地点和方式；第五条：履行期限、地点和方式；第六条：违约责任；（与义务相对应）第六条：违约责任；（与义务相对应）第七条：解决争议的方法。（诉讼或仲裁）第七条：解决争议的方法。（诉讼或仲裁）甲方：（签字盖章） 乙方：（签字盖章） 年 月 日

23、年 月 日471.一般包括以下条款其含义是： 本条所列大条款具有提示性作用，属建议性规范，意在提醒当事人订立合同时应尽量将条款订得周详些，以免滋生纠纷； 本条款不具有强制作用，不是强行性规范，违反这一条并不当然导致合同不成立或不生效； 本条的大条款并非每个合同都必须具备的条款，当事人与标的这两个条款应为每个合同所必备但缺乏其余条款，是能够通过补充或补正方法补救的48.合同条款的补充与补正 除当事人、标的两个条款外，一般而论，其余条款的缺失并不影响合同成立与生效。对没有约定或约定不明确的条款，依合同法第条有以下方式补充或补正： （1）当事人补充协议确定； （2）依合同有关条款确定； （3）依交易

24、习惯确定。49.任意性规范的补充作用 如果当事人就约定不明确或未约定的条款，依据合同法条上述三种方法仍不能确定的，可适用合同法第条的任意性规范，进行了确定。50 （一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求

25、履行，但应当给对方必要的准备时间。 （五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。51（二）合同的形式 1.口头形式2.书面形式3.其他形式52（三）格式条款合同 格式条款是当事人为重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款。 1.由一方当事人预先拟定 2.重复使用 3.在订立合同时未与对方协商53、一般规定 采用格式条款缔约者，提供方对于其中的免除责任、限制责任条款要尽到两个义务： （）提示义务：提请对方注意该类条款； （）说明义务：应对方要求对该条款予以说明，否则，该条款不生效力。54案例分析 甲新购一辆汽车，投了乙保

26、险公司的汽车险。后来有一天，甲在驾车正常行驶过程中，汽车由于自然原因而引起爆炸，汽车报废。甲请求乙赔偿，乙拒绝，称双方保险合同中第9条规定：“汽车由于自然原因引起的损害，保险公司不承担赔偿责任。”甲不服，诉至法院请求乙赔付。审理过程中，乙无法举证自己在缔约时曾提醒甲注意第9条规定，并没就此做出说明。 问怎么处理此案？55、格式条款的无效 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第

27、三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十三条合同中的下列免责条款无效： （一）造成对方人身伤害的； （二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。56案例分析 甲入一便利店购买矿泉水一瓶，饮用前发现内有异物，遂去退换。店主乙指着店堂告示“商品一旦售出，概不退换”对甲说：“本告示为我们的合同不可或缺的一部分，请你自重。”甲不服，遂起纠纷。问乙之说法于法有据否？ 一顾客购买两条毛巾索要发票，经营者以“小额商品，不开发票”之店规告之甲，并加以拒绝。问经营者做法是否合法？57（四）合同的解释 （1）解释规则 文义解释 整体解释

28、目的解释 交易习惯解释 诚信解释58 （2）不同合同文本的特殊解释规则 同一合同采用两个以上合同文本，依照当事人约定； 若无约定，则为同等效力； 同等效力的不同合同文本，依目的解释规则进行解释。59（3）格式及免责条款解释规则依通常理解解释不利于提供方的解释非格式条款优先解释60案例分析洗衣店洗坏衣服，消费者索赔，洗衣店老板说：“我可以赔，洗衣单上事先写好了按照价格的3倍赔偿，我给你洗衣服收了50元，我赔你150元。”消费者不干，说：“我的衣服1000元，按照价格的3倍，应该是衣服的3倍，应该赔偿3000元。”按照价格的3倍赔偿，应当解释为衣服价格之3倍赔偿。61案例分析 年月日至月日，某百货

29、大楼举办有奖销售活动。活动期间，凡在百货大楼购物满元者均可获得奖券一张。周某因购物获得数张奖券，其中一张号码为。月日，百货大楼在公证员的公证下公开摇奖，摇得金奖一个，号码即为，奖金元。百货大楼当即将中奖号码及奖金金额公布于大楼门前的公告牌上，并注明“中奖者须在月日前兑奖，逾期作自动放弃处理”。62除此之外，百货大楼从未作出任何关于兑奖时限的公开规定。月日、日和日，该市日报次公布了百货大楼的中奖号码及奖金额（但未注明兑奖期限）。周某从报上得知自己中奖后，于月日到百货大楼兑奖，百货大楼以期限已过为由拒绝。无奈，周某向人民法院提起诉讼，请求百货大楼兑付其中奖奖金。63（）百货大楼从事有奖销售活动，属

30、于什么性质的行为？为什么？（）周某是否有权要求被告交付中奖奖金？为什么？（）百货大楼在摇奖后公告兑奖期限的行为性质如何认定？对周某是否有拘束力？为什么？64五、缔约过失责任 是指当事人在订约过程中，因违背诚实信用原则，而给对方造成损失的赔偿责任。 构成要件： 1.缔约人实施了与诚实信用原则相违背的行为； 2.缔约人在实施与诚实信用相违背的行为时主观上有过错 3.对方当事人遭受损失； 4.损失与缔约人的过错存在因果关系。65与违约责任的区别：1.性质不同2.发生时间不同3.归责原则不同4.承担责任的方式不同66类型： （1）恶意磋商。 假借订立合同，恶意进行磋商； （2）订约欺诈。故意隐瞒与订立

31、合同有关的重要事实或提供虚假情况； （3）违反保密义务 （4）有其他违背诚实信用原则的行为。67案例分析 甲、乙两人各开一酒店，两酒店相邻，生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒店转手给丙，丙出价80万元。乙闻后担心财力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后竞争中自己落于下风。于是乙积极与甲磋商，表明自己有决心买下酒店并出价100万元。甲见乙出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心一意与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自己无意买下该酒店。 问：乙应对甲承担什么责任？68案例分析某银行下属一个证券公司，按照中央的精神，银行要和证券公司脱钩。该银行找到广东的A公司，A公司就组织了30多家公司共同来购买证券公司，经

32、过半年的磋商和可行性研究，合同文本起草完毕，准备签字的时候，银行突然说不卖了，因为银行的领导说：要卖给B公司。A公司损失50万元可行性调查等缔约费用。问：合同是否成立？A公司的损失怎么承担？第三节 合同的效力70第三节 合同的效力一、合同效力的概念 合同的效力指已成立的合同对合同当事人的法律约束力。 成立的合同并不当然有效。 成立的合同可能是有效的合同、无效的合同、效力待定的合同、可变更、可撤销的合同。71合同成立和合同有效的关系 1.绝大多数合同，成立即生效 如：甲、乙于6月1日签订一水果买卖合同，问：该合同何时生效？ 2.合同成立时并不当然生效，而要等生效条件完成后生效 如：甲与乙于今年6

33、月1日订立房屋租赁合同，约定若明年甲出国定居的话，乙可搬进来住。问：现这一合同的性质如何认定？ 3.有些合同虽然成立，但不能生效 如：甲委托乙外出买一批商品，乙与丙恶意串通，订立合同，拟从丙处购买一批残次商品。问：乙、丙合同何时生效？72合同有效与成立的区别 1.合同成立是合同有效的前提条件。 2.合同成立侧重于合同当事人订约时的意思表示一致；合同有效侧重于合同是否违背法律规定。 3.合同的成立侧重于考虑承诺与要约是否一致；合同的有效还要考虑要约与承诺是否体现当事人的真实意思。73 二、合同的有效要件（一）主体合格：行为人具有相应的民事行为能力 10周岁以下为无民事行为能力人； 10-18周岁

34、为限制民事行为能力人，可以从事与自己的年龄、智力、精神情况相适应的民事活动； 18周岁以上为完全民事行为能力人。 对于公司的民事行为能力取决于其经营范围，但超出经营范围订立的合同，并不当然无效。74（二）意思表示真实 指当事人的表示行为真实地反映了其内心意思。 不存在欺诈、胁迫或重大误解等违背当事人意愿的情形。 内心意思表示行为表示意思75（三）不违反法律或社会公共利益 不违反法律的强制性规定 强制性法律规定在文字上表现为“应当”或“必须”字样 社会公共利益是指社会的公共秩序及善良风俗。 如何处理威尼斯商人的案例76三、无效合同（一）概念及特征 是不具有法律约束力和不发生履行效力的合同。 是自

35、始的、绝对的、当然的无效。77（二）无效情形 1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； 2、恶意串通，损害国家、集体、第三人利益； 3、以合法形式掩盖非法目的； 如将借款合同签订为联营合同 4、损害社会公共利益； 5、违反法律、行政法规的强制性规定。78选择题 公民甲与房地产开发商签订一份商品房买卖合同，乙提出，为少交契税建议将部分购房款算作装修费用，甲未表示反对。后发生纠纷，甲以所付装修费用远远高于标准为由，请求法院对装修费用予以变更。该装修费用条款效力应如认定？（ ） A.是双方当事人真实意思表示，有效。 B.显示公平，可变更。 C.以合法形式掩盖非法目的，无效。 D.违反法律禁

36、止性规定，无效。79案例分析 甲公司与乙公司签订一份秘密从境外买卖免税香烟并运至国内销售的合同。甲公司依双方约定，按期将香烟运至境内，但乙公司提走货物后，以目前账上无钱为由，要求暂缓支付货款，甲公司同意。3个月后，乙公司仍未支付货款，甲公司多次索要无果，遂向当地人民法院起诉要求乙公司支付货款并支付违约金。 该合同是否具有法律效力？为什么？80（三）合同中的下列免责条款无效： 、造成对方人身伤害的； 、因故意或者重大过失造成对方财产损失的。 81四、可变更、可撤销合同 （一）概念及特征 是指因意思表示不真实，而当事人享有变更、撤销权的合同。82（二）可撤销合同的情形 1、因重大误解而签订的合同；

37、 对合同的性质发生误解，如误将“买”写成“卖” 对对方当事人发生误解，如误将“黎律师”当成“李律师” 对标的物的种类的误解 对标的物质量的误解83案例分析 天津某商场与服装厂签订了一购买服装的协议，约定服装质量为涤纶。服装厂按合同约定交付了服装，但商场销售时有顾客反映质量为尼龙，并要求退货。商场即起诉至法院要求服装厂赔偿损失。法院在审理时鉴定质量确定为尼龙，但服装厂出示了其购买布料的合同及发票，均表明为涤纶。经查，该布料是在福建某县购买的，而由于语言差异，该地就将尼龙称为涤纶。 问：本案应如何处理？842、在订立合同时显失公平的； 显失公平是一方当事人在因缺乏经验而订立的使双方当事人之间权利义

38、务严重不对等的合同 判断是否公平的时间标准：订立合同时85案例分析 某山区农民赵某家中有一花瓶，系赵某的祖父留下。李某通过他人得知赵某家有一清朝花瓶，遂上门索购。赵某不知该花瓶真实价值，李某用1万5千元买下。随后，李某将该花瓶进行评估,评估价值为11万元。赵某在一个月后得知此事，认为李某欺骗了自己，通过许多渠道找到李某，要求李某退回花瓶。李某以买卖花瓶是双方自愿的，不存在欺骗，拒绝赵某的请求。经人指点，赵某到李某所在地人民法院提起诉讼，请求撤销合同，并请求李某返还该花瓶。 问：赵某的诉讼请求有无法律依据？李某的行为是否构成欺诈?法院应如何处理？863、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在不

39、真实意思表示下订立的合同。 注意：欺诈、胁迫手段签订的合同会产生两种不同的后果。87选择题 甲为一乘客（老烟民，熟知烟的价格），乙为一小商贩。乙在火车车厢叫卖：“红塔山香烟，10元钱一条。”甲欣然买之。经查，该该为假烟。甲与乙之间的行为性质应如何认定？（ ） A.无效民事行为，理由为欺诈 B.可撤销民事行为，理由为欺诈 C.无效民事行为，理由是违反法律规定 D.有效民事行为，理由是双方达成合意88案例分析某商场新进一种CD机，价格定为2598元。柜台组长在制作价签时，误将2598元写为598元。赵某在浏览该柜台时发现该CD机物美价廉，于是用信用卡支付1196元购买了两台CD机。一周后，商店盘点

40、时，发现少了4000元，经查是柜台组长标错价签所致。由于赵某用信用卡结算，所以商店查出是赵某少付了CD机货款，找到赵某，提出或补交4000元或退回CD机，商店退还1196元。赵某认为彼此的买卖关系已经成立并交易完毕，商店不能反悔，拒绝商店的要求。商店无奈只得向人民法院起诉，要求赵某返还4000元或CD机。问：商店的诉讼请求有法律依据吗？为什么？89（三）撤销权的行使 1.撤销权的主体 （1）在欺诈、胁迫、乘人之危的合同中，仅受害方可以行使撤销权。 （2）在显失公平、重大误解的合同中，双方均可行使撤销权。 2.行使期限 自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。

41、 法院应根据撤销权人请求作出撤销或变更的判决。90选择题 甲向首饰店购买钻石戒指一枚，标签标明该钻石为“天然钻石”，买会后被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时1年6个月未果。现甲欲诉请法院撤销该买卖关系，其主张是否得到支持？ A.不可以，已超过行使撤销权1年的期限 B.可以，首饰店主观上存在欺诈故意 C.可以，未过两年诉讼时效 D.可以，双方系因重大误解订立合同91 3.撤销权的行使 （1）当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。 （2）当事人请求撤销的，人民法院或者仲裁机构可酌情予以变更 4.撤销权的消灭 （1）1年内未行使的。 （2）明示或以行为表示放弃的。92 例：甲

42、在乙商场购买一豆浆机，乙商场告知甲该机器有100种功能。甲信之，买回家经反复调试使用，发现只有一种功能。次日，甲找乙商场交涉，乙商场承认只有一种功能。一周后，甲以原价转让给丙。 问：事后甲能否请求撤销其与乙商场的合同？为什么？93五、效力待定的合同 （一）概念 是指合同已经成立，但因欠缺合同生效的要件，其效力能否发生尚不确定，而需经有权人追认才能生效的合同。94（二）情形1.限制民事行为能力人订立的合同2.无代理权人、无权处分人订立的合同95案例分析 中学生赵某，15周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订

43、了购房合同，李某支付定金5万元，双方准备到房屋管理部门办理房屋产权转让手续。 试分析：该房屋买卖合同是否有效？为什么？96 （三）处理 1.追认权 （1）限制民事行为能力人订立的合同需经法定代理人追认后，合同有效。但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 （2）行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。 97 甲、乙为朋友，甲有一彩电委托乙保管，乙保管期间，不经甲同意，即

44、以自己名义与丙订立买卖合同。后甲得知后，原谅了乙的行为，并告知丙：“我同意乙的行为。”问：乙、丙的合同效力如何？ 如乙、丙订立合同的次日，甲对乙说：“那台彩电赠给你吧！”乙大喜。问：“乙、丙的合同效力如何？” 如乙、丙订立合同后，乙尚未将该彩电交付给丙，甲即取回了自己的彩电。丙得不到彩电，遂生纠纷，丙诉至法院。问：“乙、丙的合同纠纷如何处理？”98 2.催告权 合同相对人可以催告法定代理人在1个月内予以追认。法定代理人未作追认的，视为拒绝追认。 3.撤销权 合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 99 如：甲有一子乙，15岁。一日，乙携家中1.5万元到某电脑市场从丙

45、门市部购买一手提电脑一部。以携电脑回家，甲致电丙，称承认其子购买电脑的行为，问：乙、丙的买卖合同是否有效？ 如丙随乙携电脑回家，要求甲追认，甲未置可否。问：乙、丙的合同效力如何？ 如乙、丙磋商合同时，丙看出乙是一小孩，意欲利用乙之年少幼稚，故积极怂恿乙买下电脑。问：丙能否撤销合同？100五、合同无效或被撤销后的法律后果 （一）返还财产 （二）折价补偿 （三）赔偿损失 （四）没收非法所得第四节 合同履行中的抗辩权102第四节 合同的履行 一、合同履行的概念指合同当事人全面、适当的完成其合同义务，使合同内容得到完全实现。103二、 合同履行的原则 全面履行原则：指当事人除按照合同规定的标的，还要按

46、合同规定的数量、质量、履行期限、履行地点、履行方式等全面完成承担的义务； 诚实信用履行原则 ：指当事人双方不仅各自应当严格履行自己的义务，而且履行通知、协助、保密等义务。104三、合同履行的规则 当事人协议约定不明的，首先协议补充，不能达成协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 1、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行； 2、价款或者报酬不明确的，按订合同时履行地的市场价格履行，国家定价的按国家定价履行； 3、履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行；105 4、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，

47、债权人也可以随时请求履行，但应当给对方必要的准备时间； 5、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行； 6、履行费用的负担不明确的，由债务人负担。 执行国家定价的，在合同规期内国家价格调整时，按交付时的价格计价。 逾期交货的，遇价格上涨时，按原价执行；价格下降时，按新价执行。 逾期提货或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价执行；价格下降时，按原价执行。106 四、双务合同履行中的抗辩权 抗辩权是指对抗请求权或者否认他人权利主张的权利。 同时履行抗辩权 后履行抗辩权 不安抗辩权107（一）同时履行抗辩权 1、概念 指在双务合同中应同时履行一方当事人有证据证明另方当事人在同时履行的时间不能履

48、行或不能适当履行，到履行期时享有不履行或部分履行的权利。1082、构成要件（1）须是基于同一双务合同（2）须双方同时履行（3）须双方互付的义务已到清偿期（4）须对方未履行债务1093、行使效力 抗辩权属延期的抗辩权，只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，非永久抗辩权。当对方按约履行义务或提供担保时，抗辩权消灭。 只能拒绝履行相应的义务。110案例分析甲、乙订立一商品买卖合同，约定甲给付乙10吨货物，乙付款100万元。后甲交付了7吨货物，同时请求乙付款100万元。问：乙应如何行使抗辩权，为什么？111（二）后履行抗辩权 后履行抗辩权是指：在双务合同中，约定了债务履行的先后顺序，到期后，先履行方履行

49、债务不符合约定，后履行方享有拒绝履行相应义务的权利。 如合同双方约定1月买方付款，3月卖方交货。如果1月买方未付款，则3月卖方有权拒绝交货。 112行使条件： 1.须基于同一双务合同 2.该合同约定了先后履行顺序 3.双方债务均届满 4.应当先履行的一方不履行合同或不适当履行合同义务113案例分析 甲公司与乙公司签订一份买卖木材合同，合同约定买方甲公司应在合同生效后15日内向卖方乙公司支付40%的预付款，乙公司收到预付款后3日内发货至甲公司，甲公司收到货物验收后即结清余款。乙公司收到甲公司40%预付款后的2日即发货至甲公司。甲公司收到货物后经验收发现木材质量不符合合同约定，遂及时通知乙公司并拒

50、绝支付余款。 试分析：甲公司拒绝支付余款是否合法？114案例分析 甲、乙订有一买卖合同，约定甲于6月1日前交货，乙收到货物后1个月内付款。甲于5月8日请求乙付款，乙拒绝。 问，乙拒绝的行为是否是行使后履行抗辩权？115 设在上例中， 6月1日后甲未交货，但请求乙付款，乙拒绝。此时乙行使的是什么权利？ 设在上例中,甲于9月1日交货，乙于9月20日付款，二人由于履行责任发生纠纷，乙诉至法院。法院认定：甲构成迟延履行，但乙依约本应于7月1日履行，因此也构成迟延履行，双方违约，各负其责。问：法院的意见有无道理？为什么？116 （三）不安抗辩权 1、概念 是指应当先履行债务的当事人，有确切证据证明后履行

51、方到期不能履行合同或不能完全履行合同时，有权中止履行合同。1172、行使不安抗辩权的条件 （1）同一合同双方互负债务，且债务的履行有先后顺序 （2）在合同订立过程中，后履行一方的履行能力明显降低，有不能履行的危险。 如：经营状况严重恶化 转移财产、抽逃资金，以逃避债务 丧失商业信誉 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。 （3）后履行方未能对这种危险提供适当担保。1183、行使 （1）当事人行使不安抗辩权应立即通知对方当事人 （2）若当事人没有确切证据而中止履行的，应承担违约责任 （3）当后履行方提出适当担保时，应恢复履行 （4）当后履行方拒绝提供担保的，则可以解除合同119案例分析 甲乙两

52、公司签订钢材购买合同，合同约定：乙公司向甲公司提供钢材，总价款500万元。甲公司预支价款200万元。在甲公司即将支付预付款前，得知乙公司因经营不善，无法交付钢材，并有确切证据证明。于是，甲公司拒绝支付预付款，除非乙公司能提供一定的担保，乙公司拒绝提供担保。为此，双方发生纠纷并诉至法院。 试分析： 甲公司拒绝支付余款是否合法？ 若乙公司提供了保函，甲拒绝支付是否合法？ 如乙公司拒绝提供担保，甲公司可否解除合同？120五、合同的保全 合同的保全是指法律为防止因债务人的财产不当的减少而给债权人造成危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使相应权利，以保护其债权。121（一）债权人的代位权 债权人的代

53、位权是指债务人怠于行使其到期债权，而对债权人造成损害的，债权人以自己的名义向人民法院请求代位行使债务人的债权的权利。 如刘备欠诸葛亮工资，张飞欠刘备钱（已到期），当刘备怠于行使其对张飞的债权时，诸葛亮可以向张飞索要欠款。1222、构成要件 1、存在两个合法的债权。 2、债务人怠于行使债权 3、债务人的行为损害了债权人债权的实现。 判断：乙欠甲10万元，丙欠乙11万，到期乙不行使债权。甲能否行使代位权？ 上例中乙另有一辆价值20万元的车辆。甲能否行使代位权？ 4、代位权的范围以债权人的债权为限。 上一例，甲只能请求丙还10万元，而不能还11万元。1233、行使及效力 行使：向法院诉讼的方式行使。

54、 效力: 增加债务人的财产 行使代位权的费用可以请求债务人承担。124（二）撤销权1、概念：指债权人对债务人滥用其财产处分权而损害债权人的债权的行为，请求人民法院予以撤销的权利。2、行使条件：（1）债务人放弃其到期债权或无偿转让财产，给债权人造成损害的；（2）债务人以明显不合理的低价转让财产，给债权人造成损害，且受让人知道该情形的。 125案例分析 乙欠甲债务10万元，到期未还。乙无其他财产，但丙欠乙10万元，亦到期。一日，乙对丙说免除其债务，丙不知甲、乙之间的纠纷。问：甲能否行使撤销权？ 乙欠甲债务10万元，到期未还。乙有一辆价值15万元的汽车，其以5万元价格卖与丙。丙不知甲、乙之间的纠纷。

55、问：甲能否行使撤销权？ 设上例中乙还有房屋一套，价值20万元，甲能否行使撤销权？1263、行使方式 债权人应自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内向法院提起诉讼。 若债权人不知道的，自该事由发生之日起五年内未行使的，该撤销权消灭。 127选择题 甲公司欠乙公司20万元无力偿还。现丙公司欠甲公司15万元，已到清偿期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司这一行为，乙公司可以：（ ） A.行使代位权，要求丙偿还15万元。 B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为 C.乙行使权利的必要费用可向甲主张 D.乙应在知道或应当知道甲放弃债权之日起2年内行使权利。128选择题 甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延

56、不还。后乙告甲必须在半个月内还钱，否则将起诉。甲立即将家中仅有的值钱的冰箱和彩电各以150元的价格卖给丙，丙知道甲乙的纠纷。下列说法正确的是：（ ）A.乙可书面通知甲、丙撤销该买卖合同。B.如乙发现之日为2001年5 月1日，则到2002年5月2日起，乙不再享有撤销权C.如乙向法院起诉，应以甲为被告D.如乙的撤销权成立，则乙为此支付的律师代理费，差旅费应由甲、丙承担 129选择题 甲欠乙3 万元到期未还。2003 年4 月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值3 万元的全部财物以1 万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004 年底。乙于2003 年5 月得知这一情况，于2004 年7

57、 月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持？ A请求丙承担侵权责任 B请求法院撤销甲与丙的行为 C请求宣告甲与丙的行为无效 D请求以自己的名义行使甲对丙的3万元债权130案例分析 甲公司需要装修办公大楼，乙公司与之洽商，提出预算：装修工程需要100万元的报酬，粉刷材料（油漆等）需要100万。甲公司认可了乙公司的预算。乙公司又提出：只要100万元的报酬，自己仓库里有价值100万元的油漆等粉刷材料无偿奉送。甲公司欣然允诺，与乙公司签订了装修合同。装修完工，验收合格，但甲公司一分钱不给。乙公司曾通过黑社会势力（某法律事务所）要钱未果。在甲、乙订立合同之前，乙公司欠丙方公司货款

58、200万元，现乙公司无力偿还。 请问：丙公司可以采取哪些法律手段保护自己的利益。131甲公司欠乙公司200万元。其中100万元报酬，丙公司可以行使代位权；另外100万元材料费，丙公司可以行使撤销权。第五节 合同的变更转让和终止133 第五节 合同的变更、转让和终止 一 、合同的变更 合同变更是合同法律关系的客体和内容的改变。 合同变更需当事人协商一致。 当事人对合同变更的内容约定不明的，推定为未变更。134合同变更对合同权利义务的影响 合同变更，是合同部分权利义务的变化，未变更的部分继续有效。如无特约，变更只向将来发生效力，已经履行的部分继续保持效力。因此，合同变更后一般不发生财产返还的问题。

59、135二、合同的转让 （一）转让的概念 是当事人一方将合同的权利或义务全部或者部分地转让给第三人。 包括：债权的转让、债务的转移、权利和义务一并转让。136（二）债权转让 、债权转让，是债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人。债权人是转让人，第三人又称为受让人。 债权转让须债权人与受让人达成合意，即须成立债权让与合同，并通知债务人。 债务人接到债权转让通知时，债权转让合同生效。1372、禁止债权转让的情形： .根据合同性质不得转让的权利。 （1）基于个人人身信任关系而生的债权。 （2）专为特定债权人利益设定的债权。 （3）不作为债权。 （4）人身债权。138 例1：甲委托乙外出办理某一

60、事务，甲已支付代理费。问：甲是否可与丙约定，将其对乙享有的债权转让给丙？ 例2：甲委托一画家为其画像，已支付酬金给画家。甲、乙约定，将甲享有的画家为其画像的权利转让给乙。问：可否？ 例3：甲欠乙债100万元，丙提供担保。乙与丁约定：乙将对丙的保证债权转让给丁，甲仍欠乙债100万。问：可否？139.根据当事人约定不得转让的权利。 注意：当事人约定不得转让的权利，不能对抗善意的第三人（受让人）。 第三人可以善意取得让与人的债权。140.法律规定禁止转让的合同权利。 如担保法第50条规定：“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。”第61条规定：“最高额抵押的主合同债权不得转让。”14