劳务派遣及非全日制用工相关法律问题

1、劳务派遣及非全日制用工相关法律问题1、单位与被派遣劳动者订立的劳动合同应当具备哪些条款？【分析解答】是指单位与用工单位签订派遣协议，在 得到被派遣劳动者同意后，使其在被派企业指挥监督下提供劳 动。的特点是劳动力雇佣与劳动力使用相分离，派遣劳动者不 与用工单位签订劳动合同，不建立劳动关系，而是与派遣单位 存在劳动关系，但却被派遣至用工单位劳动，形成“有关系没 劳动，有劳动没关系”的专门用工方式。近几年来在我国迅速 进展，用工形式特不普遍，由于缺乏有力的监管，加上国家没 有成文的法律法规对其进行规范，实践中导致被派遣劳动者权 利受到严峻损害，也变成了用人单位规避用工风险的一个“利 器”。为了解决这

2、些问题，对此作出了一些具体规定， 第五 十八条规定，单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对 劳动者的义务。单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当 载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的 用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。即单位与被派遣劳 动者订立的劳动合同应当具备以下条款： （一）用人单位的名 称、住宅和法定代表人或者要紧负责人； （二）劳动者的姓名、 住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合 同期限；（四）派遣期限； （五）工作内容和工作地点； （六） 工作岗位；（七）用工单位； （八）工作时刻和休息休假； （九） 劳动酬劳；（十）社会保险； （十一

3、）劳动爱护、劳动条件和职 业危害防护；（十二）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其 他事项。【法律依据】中华人民共和国第五十八条；第十七 条；【维权点津】用人单位提供的劳动合同文本未载明劳 动合同必备条款的，劳动者可向劳动行政部门投诉，由劳动行 政部门责令改正；给劳动者造成损害的，用人单位应当承担赔 偿责任。2、单位与被派遣劳动者订立的劳动合同期限有何特不规定？【分析解答】实践中用人单位出于规避用工风险的目 的，大量使用工，用工形式进展迅猛。一些单位为了躲避用人 单位的责任，在劳动合同中不与劳动者约定具体的合同期限， 而是将单位与用工单位签订的协议中约定的合同期限或用工 时刻作为劳动合同期限。假

4、如协议中约定期限为一年的，劳动 合同的期限也为一年。假如被派遣劳动者在用工单位提供劳动 提早结束的，劳动合同也同时结束。如此导致了被派遣劳动者 的合同期限极不稳定， 劳动者随时面临失业。 为解决那个问题， 第五十八条规定了单位应当与被派遣劳动者订立二年以上 的固定期限劳动合同。【法律依据】中华人民共和国第五十八条第二款；【维权点津】第五十八条规定了单位应当与被派遣 劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，从法条文意看，排 除了以完成一定工作任务为期限的劳动合同的适用。单位不能 与被派遣劳动者订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同。3、被派遣劳动者与单位连续订立两次固定期限后续订劳动合 同的，能否

5、要求订立？【分析解答】第五十八条规定了单位应当与被派遣 劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同。那么，被派遣劳动 者与单位连续订立两次固定期限后续订劳动合同的，能否要求 订立？有一种意见认为， 规定用人单位与劳动者连续签订 两次固定期限劳动合同后再签订劳动合同依照劳动者意愿能 够签订，这是一般性规定。在“”一节中又规定单位要与劳动 者签订二年以上固定期限劳动合同，这属于专门规定。 没 有规定单位与劳动者签订了两次二年以上固定期限劳动合同 后可否签订，之因此规定单位与派遣职员签订两年以上固定期 限劳动合同，就免除了派遣企业与派遣职员签订的义务，同时 也取消了派遣企业经济性裁员的权利。假如能够签订，

6、将与应 当在临时性、辅助性和替代性的工作岗位上实施的规定产生矛 盾。第二种意见认为， 规定了单位是用人单位，应当履行 用人单位的义务，规定的用人单位的应尽义务，单位均应当执 行，这是一个大前提，包括被派遣劳动者符合签订条件时，应 当签订。笔者同意第二种意见。【法律依据】第五十八条；第十四条；【维权点津】单位与劳动者签订两次二年以上固定期 限劳动合同后续订劳动合同的，劳动者可提出要求签订，单位 应当订立。4、单位跨地区派遣劳动者的，被派遣劳动者享有的劳动酬劳 和劳动条件， 按照用工单位所在地的标准执行依旧单位所在地 标准执行？【分析解答】作为一种新的用人方式，能够跨地区、 跨行业进行。在实践中，

7、往往是由经济较为落后而劳动力相对 过剩的地区向经济较为发达但劳动力相对短缺的地区进行，用 工单位所在地区的劳动条件和劳动酬劳条件一般要优于单位 所在地区。有些单位按照用工单位所在地的标准收取了相关费 用后，却只按照单位所在地的标准给劳动者支付劳动酬劳，赚 取其中的差价。有些用工单位提出只按照单位的标准提供劳动 酬劳和劳动条件。单位和用工单位的行为，都可能侵害劳动者 的合法权益。第六十一条规定，单位跨地区派遣劳动者的， 被派遣劳动者享有的劳动酬劳和劳动条件，按照用工单位所在 地的标准执行。那个地点的跨“地区” ，既包括省、自治区、 直辖市，也包括省会所在市、较大的市、设区的市。假如市的 行政区域

8、内有相应的标准应当按照设区的标准执行，假如市的 行政区域没有相应的标准，就按照省、自治区、直辖市的标准 执行。作出该规定，差不多上解决了由于劳动条件和劳动酬劳 的地区差异带来用工单位和单位与劳动者之间的争议，维护了 劳动者的合法权益，同时也促进了市场的健康进展。【法律依据】中华人民共和国第六十一条；【维权点津】当劳动者从经济落后地区派往经济发达 地区，劳动者享有的劳动酬劳和劳动条件，按照用工单位所在 地的标准执行，爱护了劳动者的合法权益。然而，实践中由于 劳动者就业环境不容乐观，可能也会存在经济发达地区的劳动 者被派往经济不发达地区工作的情况，假如劳动者享有的劳动 酬劳和劳动条件，也按照用工单

9、位所在地的标准执行，大概对 劳动者不公平。5、用工单位应当对被派遣劳动者履行哪些义务？【分析解答】用工单位指同意以形式用工的单位，用 工单位虽不是意义上的用人单位，但由于被派遣劳动者实际在 用工单位提供劳动，同意用工单位的治理，因此，用工单位同 样需对被派遣劳动者负有相应的义务。 明确规定用工单位 的义务，在派遣单位和用工单位之间作了明确划分，使得在出 现时有法可依，幸免产生责任推诿现象，从而爱护了劳动者的 合法劳动权益。 第六十二条规定，用工单位应当履行下列 义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动 爱护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动酬劳； （三） 支付加班费、 绩效

10、奖金，提供与工作岗位相关的福利待遇； （四） 对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训； （五）连续 用工的，实行正常的工资调整机制。另外，第六十二条第二款 还规定，用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单 位。【法律依据】中华人民共和国第六十二条； 【维权点津】实践中由于派遣过程的不透明，方便了 派遣单位损害劳动者的利益。用工单位负有告知被派遣劳动者 劳动酬劳的义务，杜绝的“暗箱操作” ，爱护了劳动者的合法 权益。6、被派遣劳动者的劳动酬劳如何确定？【分析解答】工与正式工待遇悬殊，身份卑视突出， 就因为身份不同，从事同样的工作，获得的劳动酬劳相差专门 大，有些公司工工资与正式工工资要差

11、一半以上。工与企业的 正式工不能同工同酬是一个不争的事实。在起草过程中，多数 意见认为，必须规定同工同酬，这不仅是一个法律问题，也是 一个政治问题，必须保证工和正式工适用同样的工资标准。 第六十三条规定，被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工 同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所 在地相同或者相近岗位劳动者的劳动酬劳确定。【法律依据】中华人民共和国第六十三条；【维权点津】实践中假如用工单位支付给被派遣劳动 者的劳动酬劳明显低于用工单位正式职员的，劳动者可申请劳 动仲裁主张权利。依据中华人民共和国调解仲裁法第二十 二条第二款规定，单位或者用工单位与劳动者发生的，单位和 用工单位

12、为共同当事人。因此劳动者在申请劳动仲裁时，应当 将用工单位和单位列为共同被诉人。7、被派遣劳动者在什么情形下能够与单位解除劳动合同？【分析解答】单位与被派遣劳动者之间建立的是劳动 关系，因此，规定的劳动者可解除劳动合同的情形同样的 适用于被派遣劳动者与单位。 第六十五条 规定，被派遣 劳动者能够依照本法第三十六条、第三十八条的规定与单位解 除劳动合同。因此，被派遣劳动者在以下情形下能够与单位解 除劳动合同：（1）被派遣劳动者与单位协商一致，能够解除劳动合 同；（2）单位未按照劳动合同约定提供劳动爱护或者劳动 条件的；（3）单位未及时足额支付劳动酬劳的；（4）单位未依法为被派遣劳动者缴纳社会保险

13、费的；（5）单位的违反法律、法规的规定，损害被派遣劳动者权益的；（6）单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方 在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同，致使劳动合 同无效的；（7）单位免除自己的法定责任、排除被派遣劳动者权 利，致使劳动合同无效的；（8）单位订立的劳动合同违反法律、行政法规强制性 规定而导致无效的；（9）法律、行政法规规定被派遣劳动者能够解除劳动 合同的其他情形。（10）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由 的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险 作业危及劳动者人身安全的。【法律依据】中华人民共和国第六十五条；第三十 六条；第三十八条；【维权点津】被派遣劳动者依据上述情形解除劳动合