cpa经济法笔记债务人财产

1、cpa经济法笔记-债务人财产债务人财产债务人财产的般规定（P274）（一）债务人财产的范E1 .【企业破产法第30条】债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序 终结前债务人取得的财产。（2008年多选题）【解释11债务人财产在破产宣告后称为破产财产。确定债务人财产范围的界定时点是破产 申请受理之时，而非破产宣告之时。【解释2我国立法采取的是膨胀主义，即债务人财产不仅包括破产申请受理时属于债务 人的全部财产，而且包括在破产程序终结前债务 人新取得的财产（如破产申请受理后至破产程序 终结前债务人取得的银行存款利息）o2 .破产法司法解释（二）的规定（1）【破产

2、法司法解释（二）第1条】债 务人财产的认定除债务人所有的货币、实物外，债务人依法享有的可以用货币估价并可以依法转让的债权、 股权、知识产权、用益物权等财产和财产权益, 人民法院均应认定为债务人财产。(2)【破产法司法解释(二)第2条】非 债务人财产下列财产不应认定为债务人财产: 债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁等合同或者其他法律关系占有、 使用的他人财产；债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产;所有权专属于国家且不得转让的财产;其他依照法律、行政法规不属于债务人的 财产。(3)【破产法司法解释(二)第3条】设 定担保物权的财产债务人已依法设定担保物权的特定财产，人民法院

3、应当认定为债务人财产。对债务人的特定 财产在担保物权消灭或者实现担保物权后的剩 余部分，在破产程序中可用以清偿破产费用、共 益债务和其他破产债权。(4)【破产法司法解释(二)第4条】共 有财产债务人对按份享有所有权的共有财产的 相关份额，或者共同享有所有权的共有财产的相 应财产权利，以及依法分割共有财产所得部分,人民法院均应认定为债务人财产O人民法院宣告债务人破产清算，属于共有财产分割的法定事由。人民法院裁定债务人重整或者和解的，共有财产的分割应当依据物权法第99条的规 定进行；基于重整或者和解的需要必须分割共有 财产，管理人请求分割的，人民法院应予准许。因分割共有财产导致其他共有人损害产生的

4、债务，其他共有人请求作为“共益债务”清 偿的，人民法院应予支持。【物权法第99条】共有人约定不得分割 共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应 当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的, 可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按 份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有 的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请 求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当 给予赔偿。(5)【破产法司法解释(二)第5条】执行回转财产破产申请受理后，有关债务人财产的执行程序未依照企业破产法第19条的规定(人民 法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措 施应当解除，执行程序应当中止)中止的，采取 执行措施的相

5、关单位应当依法予以纠正。依法执 行回转的财产，人民法院应当认定为债务人财 产。(二)债务人财产的收回(P274)L出资人(1)【企业破产法第35条】人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出 资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限 制。(2)【破产法司法解释(二)第20条】追 收未缴出资和抽逃出资管理人代表债务人提起诉讼，主张出资人 向债务人依法缴付未履行的出资或者返还抽逃 的出资本息，出资人以认缴出资尚未届至公司章 程规定的缴纳期限或者违反出资义务已经超过 诉讼时效为由抗辩的，人民法院不予支持。管理人依据公司法的相关规定代表债务人提起诉讼，主张公司的发

6、起人和负有监督股 东履行出资义务的董事、高级管理人员，或者协 助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、 实际控制人等，对股东违反出资义务或者抽逃出 资承担相应责任，并将财产归入债务人财产的, 人民法院应予支持。【相关链接1）公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范I 内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责 任的，人民法院应予支持。【相关链接2股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，发起人与被告股东承担 连带责任。但是，公司的发起人承担责任后，可 以向被告股东追偿。【相关链接3股东抽逃出资，公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对 公司债务不能清偿的部分

7、承担补充赔偿责任、协 助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或 者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应 予支持【相关链接4股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务,原告请求未尽忠实义务 和勤勉义务而使出资未缴足的董事、高级管理 人员承担相应责任的，人民法院应予支持。事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东 追偿。【相关链接5公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照规定请求未履行或者未全面履 行出资义务的股东承担赔偿责任，被告股东以出 资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民 法院不予支持。2 .董事、监事和高级管理人员 (1)【企业破产法第36条】债务人的董事、监事和高级管理人员

8、利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产, 管理人应当追回。(2)【破产法司法解释(二)第24条】非 正常收入的追回债务人出现破产原因，债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权获取的以下收入，人民 法院应当认定为非正常收入：绩效奖金； 普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入;其他非正常收入。债务人的董事、监事和高级管理人员拒不向管理人返还上述债务人财产，管理人主张上述人 员予以返还的，人民法院应予支持。债务人的董事、监事和高级管理人员因返还“绩效奖金”形成的债权，可以作为“普通破产 债权”清偿；因返还“普遍拖欠职工工资情况下 获取的工资性收入”形成的债权，按照该企业职 工平均工资计算的部

9、分作为“拖欠职工工资”清 偿；高出该企业职工平均工资计算的部分，可以 作为“普通破产债权”清偿。3 .取回质物、留置物(1)【企业破产法第37条】在人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回 质物、留置物。前款规定的债务清偿或者替代担 保，在质物或者留置物的价值低于被担保的债权 额时，以该质物或者留置物当时的市场价值为 限。(2)【破产法司法解释(二)第25条】质物、置物的取回和变价管理人拟通过清偿债务或者提供担保取回质物、质物、置物，或者与质权人、置权人协议以置物折价清偿债务等方式，进行对债权人利益有重大影响的财产处分行为的，应当及时 报告债权人委员会。未

10、设立债权人委员会的，管 理人应当及时报告人民法院。二、破产撤销权与无效行为（P275）（一）破产撤销权（P277） （2007年案例分 析题）1 .【企业破产法第31条】人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销:(1)(2)(3) 的；(4)(5)无偿转让财产的;以明显不合理的价格进行交易的;对没有财产担保的债务提供财产担保对未到期的债务提前清偿的;放弃债权的。【解释1】破产撤销权在破产程序中一般由 管理人行使（由管理人请求人民法院予以撤销）, 追回的财产计入债务人财产。【解释2】无偿转让财产的，“财产”既包括 实物财产也包括财产性权利，其行为方式

11、也不完 全局限于“转让”，“无偿设置用益物权”也应包 括在内。【解释3】以明显不合理的价格进行交易的,不合理的交易条件不仅限于“价格”，付款条件、 付款期限等其他交易条件明显不合理，也可以撤 销。【解释4对没有财产担保的债务提供财产担保的，是指对原来已经成立的无财产担保的债 务“事后”补充设置担保（只要补充设置担保的 行为发生在人民法院受理破产申请前1年内，就 可以撤销），不包括债务人在可撤销期间内设定 债务的“同时”提供的财产担保（该情形属于对 价行为，并未造成债务人财产的不当减少）。（2013年单选题）2 .破产法司法解释（二） （1）【破产法司法解释（二）第11条】明显不合理的价格交易人

12、民法院根据管理人的请求撤销涉及债务人财产的以明显不合理价格进行的交易的，买卖 双方应当依法返还从对方获取的财产或者价款O因撤销该交易，对于债务人应返还受让人已支付 价款所产生的债务,受让人请求作为“共益债务 清偿的，人民法院应予支持。【解释1根据合同法司法解释（二）第 19条的规定，转让价格达不到交易时交易地的 指导价或市场交易价70%的，可视为“明显不 合理”的低价；转让价格高于交易时交易地的指 导价或市场交易价30%的，可视为“明显不合 理”的高价。【解释2】（1）根据合同法第74条的规 定，债务人以明显不合理的低价转让财产，受让 人善意时，该行为不能撤销；只有当受让人恶意 时，该行为才可

13、以撤销。（2）根据企业破产法 第31条的规定，以明显不合理的价格进行交易 的，无论受让人善意、恶意，均可撤销。【解释3我国破产法采用程序判断原则， 只要债务人的特定行为（放弃债权、无偿转让财 产等五种行为）发生在法定期间内（人民法院受 理破产申请前1年内），即构成可撤销行为，至 于该行为实施时债务人是否存在破产原因、债务 人与第三人主观上恶意还是善意，原则上不影响 撤销权的行使，据此可以解决举证责任等问题， 更好地维护债权人的利益。（2）【破产法司法解释（二）第12条】未 到期债务的提前清偿破产申请受理前1年内债务人提前清偿的未到期债务，在破产申请受理前已经到期，管理 人请求撤销该清偿行为的，

14、人民法院不予支持。但是，该清偿行为发生在破产申请受理前6个月 内且债务人有企业破产法第2条第1款规定 情形（企业法人不能清偿到期债务，并且资产不 足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的）的 除外。【解释1） （1）清偿时尚未到期、破产申请受理前已经到期的，不能撤销；（2）清偿时尚未 到期、破产申请受理时也未到期的，可以撤销。【解释2】对于发生在破产申请受理前6个月内的恶意提前清偿（债务人明明知道自己快破 产了），就算“破产申请受理前已经到期”的,样可以撤销。（3）【破产法司法解释（二）第13条】债权人的撤销权破产申请受理后，“管理人”未依据企业破产法第31条的规定请求撤销债务人无偿转让财产、以

15、明显不合理价格交易、放弃债权行为 的，“债权人”依据合同法第74条的规定提 起诉讼，请求撤销债务人上述行为并将因此追回 的财产归入“债务人财产”的，人民法院应予受 理。相对人以债权人行使撤销权的范围超出债权 人的债权抗辩的，人民法院不予支持。【合同法第74条】因债务人放弃其到期 债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的， 债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债 务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造 成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可 以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权的行 使范围以债权人的债权为限。【解释1】本条司法解释对债权人撤销权诉 讼规定了明确的构成要件：（1）必须

16、以管理人未 依法提起破产撤销权之诉为前提；（2）只能依据合同法提起撤销权诉讼；（3）债权人必须在 起诉中说明“因此追回的财产归入债务人财产”。【解释2】本条司法解释规定的三种可撤销行为（债务人无偿转让财产、以明显不合理价格 交易、放弃债权），属于企业破产法第31条 和合同法第74条共同规定的行为。换言之,这三种行为既是债权人可依据合同法提起撤 销权之诉的行为，也是管理人可依据企业破产 法提起破产撤销权之诉的行为。在管理人的破 产撤销权与债权人的撤销权出现竞合的情况下， 应当优先由管理人通过行使破产撤销权予以撤 销。只有当管理人未依法起诉的情况下，债权人 才能依据合同法提起撤销权诉讼。【解释3债

17、权人依据合同法行使撤销 权追回的财产，与管理人依据企业破产法行 使破产撤销权追回的财产，都应当认定为“债务 人财产”。如果债权人起诉主张追回的财产用于 清偿其“个别债权”的，人民法院对此诉讼应不 予受理。【解释4相对人以债权人行使撤销权的范围超出债权人的债权抗辩的，人民法院不予支 持。如何理解？本条款意在强调：债权人撤销权 在破产程序中的行使有别于非破产程序，不受合同法第74条（撤销权的行使范围以债权 人的债权为限）的限制。这是因为，债权人在破 产程序中行使撤销权，具有“代表诉讼”的性质, 通过诉讼追回的财产归属于“债务人财产”，提 起诉讼的债权人实际上代表的是全体债权人的 利益。（4）【破产

18、法司法解释（二）第19条】对 外债权的诉讼时效债务人对外享有债权的诉讼时效，自人民法院受理破产申请之日起中断。债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权在破产申请受理前1 年内超过诉讼时效期间的，人民法院受理破产申 请之日起重新计算上述债权的诉讼时效期间。【解释11根据企业破产法第17条的规定，破产申请受理后债务人的债务人应当向管理 人清偿债务，因此，提出清偿要求是破产程序依 法启动的题中应有之意。因此，为避免管理人接 管过程中因诉讼时效超过导致债务人财产不当 减损，本条司法解释规定，债务人对外享有的债 权，其诉讼时效自破产申请受理之日起中断。【解释2对于债务人无正当理由未对其

19、到 期债权及时行使权利，导致其对外债权超过诉讼 时效期间的不作为行为，其实质是债务人恶意放 弃其到期债权的行为。债务人放弃债权的行为包 括积极的放弃行为和消极的放弃行为。对于债务 人积极的放弃债权行为，管理人可通过行使破产撤销权实现有效债权的复归。但对于债务人不及 时主张对外债权的消极的放弃债权行为，客观上 并无可以撤销的行为，因而无法撤销。因此，为 实现对债务人恶意减少其财产的消极放弃债权 行为产生类似于撤销其积极放弃债权行为的法 律效果，本条司法解释从“重新计算诉讼时效力 的角度作出了制度安排，并且借用了破产撤销权 中“在破产申请受理前1年内”的时间标准。表8-2破产撤销板与合同保全措施中

20、的撤销权破产撤销权合同保全措施的撤销权可撤销的行为放弃债权无偿转让财产口以明显不合理的价 格进行交易受让人善意、恶意 均可撤销受让人善意：不能撤销 受让人恶意：可以撤销对未到期的债务提 前清偿对没有财产担保的 债务提供财产担保撤销权行使的主体管理人债权人撤销权行使的范围不受债权数额的限 制以债权人的债权为限时间限制人民法院受理破产 申请前1年内的行 为才可以申请撤销撤销权自债权人知道或者 应当知道撤销事由之日起L 年内行使3自债务人的行为 发生之日起5年内没有行使 撤销权的，撤销权消灭(二)危机期间个别清偿行为的撤销(P277)1 .【企业破产法第32条】人民法院受理破产申请前6个月内，债务人

21、不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债 务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行 清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但 是，个别清偿使债务人财产受益的除外。【解释1】撤销债务人危机期间（已经发生 破产原因）的不当个别清偿，是企业破产法 确立的一项重要原则。债务人发生破产原因，本 应及时申请破产，以减少债权人的损失并保障公 平清偿。但其不申请破产，反而继续个别清偿债 务，就可能会造成清偿不公，出现债务人对其关 联人的债务优先偏袒性清偿等，所以法律规定虽 是对到期债务的清偿，也可以撤销。【解释2应将可撤销行为限定在“恶意所为、具有不公效果”的范围内，对清偿是否存在 恶意，可以根据被清偿

22、的债权人与债务人是否存 在关联关系或者其他特殊利益关系，债务清偿是 否具有必要性、急迫性等来分析确认。例如，债 务人为维系正常生产而支付的水费、电费等，管 理人请求撤销的，人民法院不予支持。2 .破产法司法解释（二）的规定（1）危机期间对有财产担保的债权人进行的 个别清偿能否撤销？【破产法司法解释（二）第14条】债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人依据企业破产法第32条的规 定请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务 清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。【解释】根据企业破产法第109条的规 定，对破产人的特定财产享有担保权的债权人， 对该特定财产享有优先受偿的权利。企业

23、破产 法第32条规定的“对个别债权人进行清偿”, 是指对无财产担保债权人的个别清偿，对有财产 担保债权人的个别清偿原则上不在此限。因此, 即使债务人在危机期间对有财产担保的债权人 进行了个别清偿，也不会对其他债权人的利益造 成损害，该行为不能撤销。但是，如果担保物的 价值仅为80万元，而债务人在危机期间向有财 产担保的债权人清偿了 100万元，就损害了其他债权人的利益。此时，管理人能否请求撤销“整 个”清偿行为（100万元）？还是只能请求撤销“超过担保物价值部分”的清偿行为（20万元）?根据最高人民法院民事审判第二庭编著的最高 人民法院关于企业破产法司法解释理解与适用 一书的观点，正确的理解应

24、当是对“整个”清偿 行为的撤销，之后，有财产担保的债权人再在破 产程序中就担保财产实现优先受偿权。（2）危机期间因履行生效的法律文书进行的 个别清偿能否撤销？【破产法司法解释（二）第15条】债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清 偿，管理人依据企业破产法第32条的规定 请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务人 与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外o【解释】除非债务人与债权人恶意串通、损害其他债权人的利益，否则，债务人在危机期间 因履行生效的法律文书进行的个别清偿不能撤 销。（3）使债务人财产受益的个别清偿不能撤销（2013年单选题、2013年案例分析题）【破产法司法解释（二）第

25、16条】债务人对债权人进行的以下个别清偿，管理人依据企 业破产法第32条的规定请求撤销的，人民法 院不予支持:债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的;债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的;使债务人财产受益的其他个别清偿。【解释】危机期间“债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金”的个别清偿，严格来讲，不属 于“使债务人财产受益”的情形，但从“生存权 特别保护”的角度，有必要将这种情形纳入不可 撤销的范畴。（4）提前清偿十个别清偿【破产法司法解释（二）第12条】破产申请受理前1年内债务人提前清偿的未到期债务, 在破产申请受理前已经到期，管理人请求撤销该 清偿行为的，人民法院不予支持。但是，该清偿

26、 行为发生在破产申请受理前6个月内且债务人 有企业破产法第2条第1款规定情形（企业 法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全 部债务或者明显缺乏清偿能力的）的除外。（5）破产撤销权的行使【破产法司法解释（二）第9条】管理人依据企业破产法第31条和第32条的规定提 起诉讼，请求撤销涉及债务人财产的相关行为并 由相对人返还债务人财产的，人民法院应予支 持。管理人因过错未依法行使撤销权导致债务人 财产不当减损，债权人提起诉讼主张管理人对其 损失承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。【解释1】企业破产法第31条和第32条 都明确规定“管理人有权请求人民法院予以撤 销”。本条司法解释进一步明确了 “管

27、理人”为 破产撤销权的行使主体。【解释2在破产清算程序中，管理人随着 破产程序的终结而解散，并且终止执行职务。破 产程序终结后，如果发现债务人在法定期间内存 在可撤销行为（如在人民法院受理破产申请前1 年内放弃100万元的债权），显然无法再由管理 人行使撤销权。根据企业破产法第123条的 规定，在破产程序终结之日起2年内，债权人可 以行使破产撤销权或者针对债务人的无效行为 而追回财产。在此期间追回的财产，应当按照破 产财产分配方案，对“全体债权人”进行追加分 配。破产程序终结之日起2年后，追回的财产不 再用于对全体债权人清偿，而是用于对追回财产 的债权人“个别”清偿。表8-3个别清偿的处理原则

28、破6个月前对有财产担保的债权 人在担保物价值内的 个别清偿有效对无财产担保的债权 人的个别清偿有效产申请受理前破产申请受理后6个月内有效有效善意：有效无效恶意：撤销（三）无效行为（P276） （2009年单选题）L【企业破产法第33条】涉及债务人财产的下列行为无效:（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的;（2）虚构债务或者承认不真实的债务的。2.【破产法司法解释（二）第17条】管理人依据企业破产法第33条的规定 提起诉讼，主张被隐匿、转移财产的实际占有人 返还债务人财产，或者主张债务人虚构债务或者 承认不真实债务的行为无效并返还债务人财产 的，人民法院应予支持。（四）法律责任1 .【企业破产法第1

29、28条】债务人有企业破产法第31条、第32条、第33条规定的行为，损害债权人利益的，债务 人的法定代表人和其他直接责任人员依法承担 赔偿责任。2 .【破产法司法解释（二）第18条】 管理人代表债务人依据企业破产法第128条的规定，以债务人的法定代表人和其他直接责任人员对所涉债务人财产的相关行为存在 故意或者重大过失，造成债务人财产损失为由提 起诉讼，主张上述责任人员承担相应赔偿责任 的，人民法院应予支持。3、刑事责任公司、企业通过隐匿财产、承担虚构的债务或者以其他方式转移财产、处分财产，实施虚假 破产，严重损害债权人或者其他人利益的，对直 接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年 以下有期徒

30、刑或者拘役，并处或者单处2万元以 ±20万元以下罚金。三、取回权（P279）（一）一般取回权（P279） （2011年案例分 析题、2013年案例分析题）1 . 一般规定 根据企业破产法第38条的规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务 人的财产，该财产的权利人可以通过管理人（而 非人民法院、债权人会议）取回。（1）取回权的行使时间【破产法司法解释（二）第26条】权利人行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解 协议、重整计划草案提交“债权人会议表决前” 向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，（仍可行使取回权，但是）应当承担 延迟行使取回权增加的相关费用O（

31、2）取回权行使的对价给付【破产法司法解释（二）第28条】权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工 费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用， 管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予支 持。（3）取回权的异议与诉讼【破产法司法解释（二）第27条】权利人 依法向管理人主张取回相关财产，管理人不予认 可，权利人有权以“债务人”（而非管理人）为 被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权。权利人依据人民法院或者仲裁机关的相关 “生效”法律文书向管理人主张取回所涉争议财 产，管理人以生效法律文书“错误”为由拒绝其 行使取回权的，人民法院不予支持。（4）重整期间取回权的行使【破产法司法解释（二）第40条

32、】债务人重整期间，权利人要求取回债务人合法占有的权 利人的财产，不符合双方事先约定条件的，人民 法院不予支持。但是，因管理人或者自行管理（企 业事务）的债务人违反约定，可能导致取回物被 转让、毁损、灭失或者价值明显减少的除外。L解释）一般取回权在破产案件受理后形成,其行使不受原约定条件、期限的限制；但是，在 重整程序中行使取回权，应当符合事先约定的条 件。2 .管理人不得不卖【破产法司法解释（二）第29条】对债务 人占有的权属不清的鲜活易腐等不易保管的财 产或者不及时变现价值将严重贬损的财产，管理 人应当及时变价并提存变价款，有关权利人可以 就该变价款行使取回权。3 .他人财产被违法转让的（1

33、）违法转让+第三人善意取得【破产法司法解释（二）第30条】债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，依据物 权法第106条的规定第三人已善意取得财产所 有权，原权利人无法取回该财产的，人民法院应 当按照以下规定处理:转让行为发生在破产申请受理前的，原权利人因财产损失形成的债权，作为“普通破产债 权”清偿；转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害 产生的债务，作为“共益债务”清偿。(2)违法转让+第三人未善意取得【破产法司法解释(二)第31条】债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，第三人已 向债务人支付了转让价款，但依据物权法第 106条的规定未取得财产所有权

34、，原权利人依法 追回转让财产的，对因第三人已支付对价而产生 的债务，人民法院应当按照以下规定处理:转让行为发生在破产申请受理前的，作为“普通破产债权”清偿;转让行为发生在破产申请受理后的，作为“共益债务”清偿。表84让的处理他人财产被违法转具体情形处 理方法受理前 被债务人 转让第三人善意取得所有权第三人不能善意取得所有权普通破产债权普通破产债权受理后被管理人 转让第三人善意取得所有权共益债 务第三人不能 善意取得所有权共益债 务4.代偿取回权【破产法司法解释（二）第32条】（1）可以行使代偿取回权的情形债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获 得的保险金、赔偿金、代偿物“尚未交付”给债 务人，

35、或者代偿物虽已交付给债务人但能与债务 人财产予以区分的，权利人主张取回就此获得的 保险金、赔偿金、代偿物的，人民法院应予支持。（2）不能行使代偿取回权的情形债务人占有的他人财产毁损、灭失，因此获 得的保险金、赔偿金“已经交付”给债务人，或 者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财 产予以区分的，人民法院应当按照以下规定处 理:财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为“普通 破产债权”清偿;财产毁损、灭失发生在破产申请受理后 的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人 损害产生的债务，作为“共益债务”清偿。表8-5他人财产毁损、灭失后的处理具体情形处理方法保险金、赔

36、偿金尚未交付代偿取回权已经交付受理前普通破产债权受理后共益债务代偿物尚未交付代偿取回权已经交付能够区分代偿取回权不能区分受理前普通破产债权受理后共益债务5.管理人难辞其咎【破产法司法解释（二）第33条】管理人或者相关人员在执行职务过程中，因故意或者重 大过失“不当转让”他人财产或者造成他人财产 毁损、灭失，导致他人损害产生的债务作为“共 益债务”，由债务人财产随时清偿不足弥补损失,“权利人”向管理人或者相关人员主张承担“补 充赔偿责任”的，人民法院应予支持。上述债务作为共益债务由债务人财产随时 清偿后，“债权人”有权以管理人或者相关人员 执行职务不当导致债务人财产减少给其造成损 失为由提起诉讼

37、，主张管理人或者相关人员承担 相应赔偿责任。【相关链接】权利人的财产在破产申请受理前被非法转让，在破产程序中未能获得足额清偿的，权利人有权以债务人的“董事、高级管理人 员”侵害其权利为由提起诉讼，主张相关人员承 担相应的赔偿责任。（二）出卖人取回权（P280） （2009年单选 题、2012年案例分析题）1 .【企业破产法第39条】人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未 收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运 途中的标的物。但是,管理人可以支付全部价款, 请求出卖人交付标的物。2 .【破产法司法解释（二）第39条】出卖人依据企业破产法第39条的规定

38、, 通过通知承运人或者实际占有人中止运输、返还 货物、变更到达地，或者将货物交给其他收货人 等方式，对在运途中标的物主张了取回权但未能 实现，或者在货物未达管理人前已向管理人主张 取回在运途中标的物，在买卖标的物到达管理人 后，出卖人向管理人主张取回的，管理人应予准 许。出卖人对在运途中标的物未及时行使取回 权，在买卖标的物到达管理人后向管理人行使在 运途中标的物取回权的，管理人不应准许。【解释1出卖人在途标的物取回权行使的条件，一是人民法院受理破产申请时买卖标的物 处于在运途中；二是出卖人尚未收到“全部”买 卖价款。【解释2出卖人行使该取回权时，“可以”（而非必须）通过承运人或者实际占有人行

39、使权 利（如要求承运人返还货物）。如果承运人或者 实际占有人没有实现出卖人的要求，导致标的物 最终到达管理人的，出卖人仍然有权向管理人主 张取回。【解释3由于特殊原因无法通过承运人等 行使取回权的，在货物未达管理人之前，出卖人 也可以“直接”向管理人主张取回。待货物到达 管理人之后，管理人应当将标的物返回出卖人。即运输途中先主张、事后慢慢取回。【解释4】出卖人在买卖标的物“运输途中”未主张取回权,在买卖标的物“到达管理人之后 才向管理人主张行使取回权的，管理人不应准 许。（三）所有权保留买卖合同的处理（P281）1 .买卖合同司法解释的规定（2014年教材未涉及）（1）可以取回的情形所有权保留

40、买卖合同，是指当事人约定买受人未履行支付价款或者其他义务，标的物的所有 权属于出卖人的买卖合同。当事人约定所有权保 留，在标的物所有权转移前，买受人有下列情形 之一，对出卖人造成损害，出卖人主张取回标的 物的，人民法院应予支持:未按约定支付价款的;未按约定完成特定条件的；将标的物出卖、出质或者作出其他不当处 分的。取回的标的物价值显著减少，出卖人要求买受人赔偿损失的，人民法院应予支持。（2）不能取回的情形买受人已经支付标的物总价款的75%以上，出卖人主张取回标的物的，人民法院不予支 持。买受人将标的物出卖、出质或者作出其他 不当处分，第三人依据物权法第106条的规 定已经善意取得标的物所有权或

41、者其他物权，出 卖人主张取回标的物的，人民法院不予支持。2 .破产法司法解释（二）的规定【破产法司法解释（二）第34条】买卖合同双方当事人在合同中约定标的物所有权保 在标的物所有权未依法转移给买受人前，一方当 事人破产的，该买卖合同属于双方均未履行完毕 的合同，管理人有权依法决定“解除或者继续履 行”合同。(1)(2)(3)(4)(1)出卖人破产+继续履行合同四种情形出卖人破产+解除合同 买受人破产+继续履行合同 买受人破产+解除合同 出卖人破产+继续履行合同【破产法司法解释（二）第35条】出卖人 破产，其管理人决定继续履行合同的，买受人应 当按照原合同的约定支付价款或者履行其他义 务。买受人

42、未依约支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者作出其他不 当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人依法 主张取回标的物的，人民法院应予支持。但是， 买受人已经支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除 外。因上述原因出卖人未能取回标的物，出卖人管理人依法主张买受人继续支付价款、履行完毕 其他义务，以及承担相应赔偿责任的，人民法院 应予支持。（2）出卖人破产+解除合同【破产法司法解释（二）第36条】出卖人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同, 并依据企业破产法第17条的规定要求买受 人向其交付买卖标的物的，人民法院应予支持。买受人以其不存在未依约支

43、付价款或者履 行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出质或者 作出其他不当处分情形抗辩的，人民法院不予支 持。买受人依法履行合同义务并依据上述规定将买卖标的物交付出卖人管理人后，买受人已支 付价款损失形成的债权作为“共益债务”清偿。但是，买受人违反合同约定，出卖人管理人主张 上述债权作为“普通破产债权”清偿的，人民法 院应予支持。（3）买受人破产+继续履行合同【破产法司法解释（二）第37条】买受人破产，其管理人决定继续履行所有权保留买卖合 同的，原买卖合同中约定的买受人支付价款或者 履行其他义务的期限在破产申请受理时视为到 期，买受人管理人应当及时向出卖人支付价款或 者履行其他义务。买受人管理人无

44、正当理由未及时支付价款或者履行完毕其他义务，或者将标的物出卖、出 质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害， 出卖人依据合同法的相关规定主张取回标的 物的，人民法院应予支持。但是，买受人已支付 标的物总价款75 %以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。因上述原因未能取回标的物，出卖人依法主 张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以 及承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。对 因买受人未支付价款或者未履行完毕其他义务， 以及买受人管理人将标的物出卖、出质或者作出 其他不当处分导致出卖人损害产生的债务，出卖 人主张作为“共益债务”清偿的，人民法院应予 支持。（4）买受人破产+解除

45、合同【破产法司法解释（二）第38条】买受人破产，其管理人决定解除所有权保留买卖合同, 出卖人依据企业破产法第38条的规定主张 取回买卖标的物的，人民法院应予支持。出卖人取回买卖标的物，买受人管理人主张出卖人返还已支付价款的，人民法院应予支持。取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失 的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵 扣后，将剩余部分返还给买受人；对买受人已支 付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损损失形成的债权，出卖人主张作为“共益债务”清偿 的，人民法院应予支持。表8-6 的处理所有权保留买卖合同具体情形处理方法特殊规定出卖人 破产继续 履行买受人应继 续付款；否 贝!I，管理人有

46、权将标的物 取回买受人已经支 付标的物总价 款75 %以上或 者第三人善意 取得标的物所 有权或者其他物权的，不能 取回解除 合同货买受人应 退还标的 物买受人以其不 存在未依约支 付价款或者履 行完毕其他义 务，或者将标 的物出卖、出 质或者作出其 他不当处分情 形抗辩的，人 民法院不予支 持钱在合同履 行中依法 履行义务 的，其已 支付价款 损失形成 的债权作 为“共益 债务”清偿买受人在 合同履行 中违反约 定义务 的，其上 述债权作 为“普通 破产债 权”清偿买受人 破产继续履行管理人应及 时付款；否 则，出卖人有 权将标的物 取回买受人已支付 标的物总价款 75 %以上或者 第三人善

47、意取 得标的物所有 权或者其他物 权的，不能取 回解除 合同货出卖人有 权主张取 回买卖标 的物钱管理人有 权主张出 卖人返还 已支付价 款取回的标的物 价值明显减少 给出卖人造成 损失的，出卖 人可从买受人 已支付价款中 优先予以抵 扣，剩余部分 返还给买受 人；对买受人 已支付价款不 足以弥补出卖 人标的物价值 减损损失形成 的债权，作为 “共益债务”清偿I、抵销权(P281)L【企业破产法第40条】U!债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情 形之一的，不得抵销:（1）债务人的债务人在破产申请“受理后”取得“他人”对债务人的债权的。（2007年案例

48、分析题、2012年案例分析题、2013年案例分析 题）（2）债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但 是，债权人因为法律规定或者有破产申请1年前 所发生的原因而负担债务的除外。（3）债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债 权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者 有破产申请1年前所发生的原因而取得债权的 除外。2.破产法司法解释（二）（1）破产抵销权的主体【破产法司法解释（二）第41条】债权人依据企业破产法第40条的规定行使抵销权, 应当向管理人提出抵销主张。管理人不得主动抵 销债务人与债权人的互负债务，但抵销使债务人 财产受益的除外。【解释1除非抵销能使债务人财产受益，管理人不