第14章涉外婚姻家庭关系的法律适用-国际私法

1、第十四章第十四章 国际冲突法国际冲突法 家庭家庭n一、概述一、概述n二、结婚二、结婚n三、夫妻关系三、夫妻关系n四、离婚四、离婚n五、父母子女五、父母子女n六、收养六、收养n七、监护七、监护n八、扶养八、扶养一、概述一、概述n国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉国际私法所调整的涉外婚姻家庭关系指含有涉外因素的家庭关系外因素的家庭关系n从地域上看包括在一国领土范围内本国人与外从地域上看包括在一国领土范围内本国人与外国人之间和外国人之间的家庭关系，也包括在国人之间和外国人之间的家庭关系，也包括在异国领域外本国人之间和本国人与外国人之间异国领域外本国人之间和本国人与外国人之间的家庭关系。的家庭关

2、系。n从内容上看婚姻关系、夫妻关系、离婚关系和从内容上看婚姻关系、夫妻关系、离婚关系和分居关系、父母子女关系、收养关系和扶养关分居关系、父母子女关系、收养关系和扶养关系等。系等。一、概述一、概述n它具有以下特点它具有以下特点:n（1）基本上没有用于调整该法律关系的统一）基本上没有用于调整该法律关系的统一实体规范，而是靠各国的冲突规范或国际条约实体规范，而是靠各国的冲突规范或国际条约中的冲突规范来调整。中的冲突规范来调整。n（2）在处理涉外婚姻家庭纠纷时，法院的管）在处理涉外婚姻家庭纠纷时，法院的管辖权比在处理其他涉外民商事案件时显得更为辖权比在处理其他涉外民商事案件时显得更为重要。许多国家都力

3、求对与本国公民有关的婚重要。许多国家都力求对与本国公民有关的婚姻家庭案件行使管辖权。姻家庭案件行使管辖权。n（3）法院援用公共秩序保留和法律规避制度）法院援用公共秩序保留和法律规避制度排除外国法的适用的情况较多。排除外国法的适用的情况较多。二、结婚二、结婚n结婚是男女双方根据法律规定的程序和结婚是男女双方根据法律规定的程序和条件结成夫妻关系的一种法律行为。只条件结成夫妻关系的一种法律行为。只有符合法律规定的实质要件和形式要件，有符合法律规定的实质要件和形式要件，才能有效成立。才能有效成立。n（一）结婚实质要件的法律适用（一）结婚实质要件的法律适用n（二）结婚形式要件的法律适用（二）结婚形式要件

4、的法律适用n（三）领事婚姻（三）领事婚姻n（四）中国关于涉外结婚的法律适用（四）中国关于涉外结婚的法律适用（一）结婚实质要件的法律适用（一）结婚实质要件的法律适用n结婚的实质要件包括婚姻当事人必须具备的条结婚的实质要件包括婚姻当事人必须具备的条件和必须排除的条件。件和必须排除的条件。n结婚必须必备的实质要件包括：（结婚必须必备的实质要件包括：（1 1）双方当）双方当事人自愿。（事人自愿。（2 2）男女两性结合。（）男女两性结合。（3 3）符合法）符合法定婚龄。定婚龄。n结婚的禁止条件包括：（结婚的禁止条件包括：（1 1）双方当事人不在双方当事人不在禁止结婚的血亲之内；禁止结婚的血亲之内；（2

5、2）婚姻双方与他人）婚姻双方与他人没有婚姻关系；（没有婚姻关系；（3 3）没有不能结婚的疾病或没有不能结婚的疾病或生理缺陷结婚生理缺陷结婚（一）结婚实质要件的法律适用（一）结婚实质要件的法律适用n实质要件的法律适用主要有以下几种实质要件的法律适用主要有以下几种:n1.婚姻举行地法婚姻举行地法/缔结地法；缔结地法；n2.当事人属人法；当事人属人法；n3.混合制混合制1. 婚姻举行地法婚姻举行地法/缔结地法缔结地法n是是一条古老的但目前仍流行的冲突规范一条古老的但目前仍流行的冲突规范n主张符合婚姻缔结地法为有效婚姻，否则为无主张符合婚姻缔结地法为有效婚姻，否则为无效婚姻效婚姻n有关理论支持包括有关

6、理论支持包括“场所支配行为场所支配行为”、“既得既得权保护说权保护说”等；有利于维护婚姻举行地的善良等；有利于维护婚姻举行地的善良风俗，简便易行风俗，简便易行n采用的国家有美国的许多州和大多数拉丁美洲采用的国家有美国的许多州和大多数拉丁美洲国家国家n中国也采取这种做法。中国也采取这种做法。n1. 婚姻举行地法婚姻举行地法/缔结地法缔结地法 理由：理由： （1）结婚是一种契约关系或法律行为，根据）结婚是一种契约关系或法律行为，根据场所支场所支配行为配行为的原则，应依缔结地法或行为地法。的原则，应依缔结地法或行为地法。 （2）依举行地法在实际运用中）依举行地法在实际运用中简便易行简便易行。 （3）

7、对于移民较多的国家，适用举行地法可使在其）对于移民较多的国家，适用举行地法可使在其境内的外国侨民境内的外国侨民受当地法律的支配受当地法律的支配。 (4)结婚实质要件多有强制性，适用婚姻缔结地法有结婚实质要件多有强制性，适用婚姻缔结地法有利于维护婚姻缔结地公共秩序。利于维护婚姻缔结地公共秩序。 （5）依据婚姻缔结地法成立的婚姻能够为他国承认，）依据婚姻缔结地法成立的婚姻能够为他国承认，保护当事人合法权益和法律关系的稳定。保护当事人合法权益和法律关系的稳定。缺陷：缺陷：法律规避法律规避2.当事人属人法当事人属人法n符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，符合当事人属人法的婚姻即为有效婚姻，否则为无效婚

8、姻。在采用当事人属人法否则为无效婚姻。在采用当事人属人法的国家中又分为采用本国法（的国家中又分为采用本国法（国籍法国籍法）和和住所地法住所地法两种。两种。n如果双方当事人属人法相同，适用当事如果双方当事人属人法相同，适用当事人属人法简便易行。如果双方当事人属人属人法简便易行。如果双方当事人属人法不同，主要有下列解决方法：人法不同，主要有下列解决方法：2.当事人属人法当事人属人法n适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃适用夫的本国法。已落伍于时代，被放弃n分别适用当事人各自属人法，即只要结婚分别分别适用当事人各自属人法，即只要结婚分别符合双方当事人各自属人法规定的实质要件，符合双方当事人各自属人法

9、规定的实质要件，即为有效婚姻即为有效婚姻采用的国家有日本（采用的国家有日本（“婚姻成婚姻成立的实质要件适用夫妻双方各自的本国法立的实质要件适用夫妻双方各自的本国法”）、波兰、奥）、波兰、奥地利和秘鲁等。地利和秘鲁等。n积累适用双方当事人的属人法。即只有在满足积累适用双方当事人的属人法。即只有在满足双方当事人的属人法所要求的实质要件时，才双方当事人的属人法所要求的实质要件时，才被视为是有效婚姻。如匈牙利国际私法。被视为是有效婚姻。如匈牙利国际私法。理由：理由：（1）婚姻关系属于）婚姻关系属于人的身份关系人的身份关系，应适用属人，应适用属人法。法。（2）适用当事人属人法在某种程度上可以减少）适用当

10、事人属人法在某种程度上可以减少当事人规避法律的机会，增加法律关系的当事人规避法律的机会，增加法律关系的稳定稳定性。性。（3）一般情况下，当事人与其国籍国或住所所）一般情况下，当事人与其国籍国或住所所 在国建立有长期的联系，适用当事人属人在国建立有长期的联系，适用当事人属人 法法符合当事人的预期符合当事人的预期。3、婚姻举行地法与当事人属、婚姻举行地法与当事人属人法的人法的混合适用混合适用（混合制）（混合制）（1）以举行地法为主，在一定条件下适用当事）以举行地法为主，在一定条件下适用当事人的属人法。人的属人法。 在瑞士举行的婚姻，实质要件由瑞士法律在瑞士举行的婚姻，实质要件由瑞士法律支配。外国人

11、之间结婚如果不符合瑞士法律支配。外国人之间结婚如果不符合瑞士法律 规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的规定的要件，但满足当事人一方本国法规定的要件，仍然可以举行。要件，仍然可以举行。（2）以当事人属人法为主，在一定条件下适用）以当事人属人法为主，在一定条件下适用婚姻举行地法。婚姻举行地法。 婚姻有效的实质要件依双方当事人缔结婚婚姻有效的实质要件依双方当事人缔结婚姻时的共同属人法。姻时的共同属人法。 如果依匈牙利法缔结婚姻有不可逾越的障如果依匈牙利法缔结婚姻有不可逾越的障碍，则不能在匈牙利缔结婚姻。碍，则不能在匈牙利缔结婚姻。3.混合制混合制n考虑到在不同的情况下使用不同的准据考虑到在不同的

12、情况下使用不同的准据法，避免了单纯适用婚姻举行地法和当法，避免了单纯适用婚姻举行地法和当事人属人法的不足。由于比较灵活和切事人属人法的不足。由于比较灵活和切实可行，已为越来越多的国家采用实可行，已为越来越多的国家采用（二）结婚形式要件的法律适用（二）结婚形式要件的法律适用n婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形式婚姻形式要件是指婚姻必须具备的形式或必须经过的程序。各国形式要件规定或必须经过的程序。各国形式要件规定不同，包括：不同，包括：n民事婚姻登记方式民事婚姻登记方式n宗教婚姻方式宗教婚姻方式n事实婚姻方式事实婚姻方式n领事婚姻方式领事婚姻方式n混合方式。混合方式。（二）结婚形式要件的法律适用（二

13、）结婚形式要件的法律适用n对于婚姻的形式要件的法律适用，根据对于婚姻的形式要件的法律适用，根据“场所支配行为场所支配行为”的原则，世界上很多的原则，世界上很多国家长期以来都适用婚姻举行地法，即国家长期以来都适用婚姻举行地法，即只要结婚的方式符合婚姻举行地法的要只要结婚的方式符合婚姻举行地法的要求，即为有效的婚姻。求，即为有效的婚姻。（二）结婚形式要件的法律适用（二）结婚形式要件的法律适用n有的国家以婚姻举行地法为主，同时兼采当事有的国家以婚姻举行地法为主，同时兼采当事人属人法。即除了规定结婚的形式要件适用婚人属人法。即除了规定结婚的形式要件适用婚姻举行地法外，还规定本国公民在国外结婚也姻举行地

14、法外，还规定本国公民在国外结婚也必须遵守本国法规定的方式（重叠适用的冲突必须遵守本国法规定的方式（重叠适用的冲突规范），或者规定在内国结婚的外国人，如果规范），或者规定在内国结婚的外国人，如果遵守了他们的本国法对婚姻方式的要求，也属遵守了他们的本国法对婚姻方式的要求，也属有效（选择适用的冲突规范）。这种立法方式，有效（选择适用的冲突规范）。这种立法方式，明显地表现了广泛地承认婚姻效力的倾向。明显地表现了广泛地承认婚姻效力的倾向。（三）领事婚姻（三）领事婚姻n是指在是指在驻在国驻在国不反对的情况下，一国驻不反对的情况下，一国驻国外的国外的领事领事或或外交代表外交代表为为本国侨民本国侨民依照依照本

15、国法律规定本国法律规定的方式，办理结婚手续而的方式，办理结婚手续而成立婚姻的制度。有的国家明确承认领成立婚姻的制度。有的国家明确承认领事婚姻，而有的国家要求以条约或互惠事婚姻，而有的国家要求以条约或互惠为条件为条件（四）中国关于涉外婚姻的法律适用（四）中国关于涉外婚姻的法律适用n在在国家法律层面上，我国国家法律层面上，我国民法通则民法通则第第147条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法。仅从字面上理解用婚姻缔结地法。仅从字面上理解n（1）这一规定只涉及涉外婚姻的一种，即中）这一规定只涉及涉外婚姻的一种，即中国人与外国人之间的结婚，而对中国

16、公民之间国人与外国人之间的结婚，而对中国公民之间在国外结婚或外国人之间在中国结婚以及外国在国外结婚或外国人之间在中国结婚以及外国人之间在外国结婚的效力未作明确规定；（人之间在外国结婚的效力未作明确规定；（2）既指中国公民与外国人在中国境内的结婚，也既指中国公民与外国人在中国境内的结婚，也指在境外的结婚；（指在境外的结婚；（3）没有区别实质要件和）没有区别实质要件和形式要件，似乎都适用婚姻缔结地法。形式要件，似乎都适用婚姻缔结地法。（四）中国关于涉外婚姻的法律适用（四）中国关于涉外婚姻的法律适用n我国处理涉外婚姻的法律规定还有我国处理涉外婚姻的法律规定还有1983年年8月月17日民政部发布的日民

17、政部发布的中国公民同中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定外国人办理婚姻登记的几项规定；1983年年11月月28日外交部、最高院发布日外交部、最高院发布的的关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定的若干规定；1983年年12月月9日民政部日民政部发布的发布的关于办理婚姻登记中几个涉外关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复问题处理意见的批复（四）中国关于涉外婚姻的法律适用（四）中国关于涉外婚姻的法律适用n外国人之间在中国境内结婚外国人之间在中国境内结婚n按照按照关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复批复，要求具备，

18、要求具备中国公民同外国人办理婚姻登记中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定的几项规定所要求的证件，符合我国婚姻法的规定，所要求的证件，符合我国婚姻法的规定，可予以办理结婚登记。但为了保证我国婚姻登记的有可予以办理结婚登记。但为了保证我国婚姻登记的有效性，使我国的婚姻登记在当事人本国或第三国有效，效性，使我国的婚姻登记在当事人本国或第三国有效，可以让当事人提供其本国法律准许在国外办理结婚登可以让当事人提供其本国法律准许在国外办理结婚登记的条款规定。双方当事人可以按宗教仪式结婚，但记的条款规定。双方当事人可以按宗教仪式结婚，但如要使其婚姻在我国具有法律效力，就必须按我国法如要使其婚姻在我国具有法律

19、效力，就必须按我国法律规定到婚姻登记机关进行登记。律规定到婚姻登记机关进行登记。n实行婚姻举行地法实行婚姻举行地法（四）中国关于涉外婚姻的法律适用（四）中国关于涉外婚姻的法律适用n中国公民之间在国外结婚中国公民之间在国外结婚n关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题的若干规定定：“严格按照我国婚姻法的基本精神，并严格按照我国婚姻法的基本精神，并照顾到他们居住在国外的实际情况，加以妥善照顾到他们居住在国外的实际情况，加以妥善处理处理”n似乎是以当事人的属人法为主，但也考虑适用似乎是以当事人的属人法为主，但也考虑适用婚姻举行地法。如果不存在婚姻举行地法。如果不存在当事人

20、故意规避当事人故意规避中中国强制性或者禁止性法律规定国强制性或者禁止性法律规定的情况，只要符的情况，只要符合中国法或居住地法的规定（无条件的选择性合中国法或居住地法的规定（无条件的选择性冲突规范），婚姻即为有效。冲突规范），婚姻即为有效。（四）中国关于涉外婚姻的法律适用（四）中国关于涉外婚姻的法律适用n领事婚姻领事婚姻n在条约和互惠的基础上，我国也承认具在条约和互惠的基础上，我国也承认具有相同国籍的外国人双方在其本国驻华有相同国籍的外国人双方在其本国驻华使领馆成立的婚姻有效。使领馆成立的婚姻有效。第二节、夫妻关系第二节、夫妻关系n夫妻关系是合法有效的婚姻所产生的特夫妻关系是合法有效的婚姻所产生

21、的特定男女之间的一种法律关系。主要包括定男女之间的一种法律关系。主要包括夫妻人身关系和夫妻财产关系。夫妻人身关系和夫妻财产关系。n（一）夫妻人身关系的法律适用（一）夫妻人身关系的法律适用n（二）夫妻财产关系的法律适用（二）夫妻财产关系的法律适用n（三）中国的相关规定（三）中国的相关规定 （一）夫妻人身关系的法律适用（一）夫妻人身关系的法律适用n夫妻人身关系（又称婚姻的一般效力）夫妻人身关系（又称婚姻的一般效力）是具有合法有效婚姻关系的男女双方是具有合法有效婚姻关系的男女双方, ,在在社会和家庭中有关身份、地位等方面的社会和家庭中有关身份、地位等方面的权利义务关系权利义务关系. .具体包括姓氏权

22、、同居义具体包括姓氏权、同居义务、忠贞及扶助义务、住所决定权、从务、忠贞及扶助义务、住所决定权、从事职业和社会活动的权利，夫妻间的日事职业和社会活动的权利，夫妻间的日常家务代理权等方面的内容常家务代理权等方面的内容. .（一）夫妻人身关系的法律适用（一）夫妻人身关系的法律适用n适用当事人属人法适用当事人属人法n适用法院地法适用法院地法n适用行为地法适用行为地法n适用有利于夫妻人身关系效力确定的适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律法律（一）夫妻人身关系的法律适用（一）夫妻人身关系的法律适用n适用当事人的属人法适用当事人的属人法n夫妻人身关系与人的身份有很密切联系，夫妻人身关系与人的身份有很密切联

23、系，所以在解决夫妻人身关系时也适用属人所以在解决夫妻人身关系时也适用属人法法. .但由于对属人法各国理解有所不同，但由于对属人法各国理解有所不同，又分为如下一些法律适用规则：又分为如下一些法律适用规则： n（1 1）适用夫妻共同属人法）适用夫妻共同属人法 n（2 2）适用丈夫本国法）适用丈夫本国法n（3 3）以夫妻双方共同本国法为主兼采住）以夫妻双方共同本国法为主兼采住所地法或法院地法。所地法或法院地法。（一）夫妻人身关系的法律适用（一）夫妻人身关系的法律适用n适用法院地法和行为地法适用法院地法和行为地法n夫妻人身关系方面的诸问题原则上夫妻人身关系方面的诸问题原则上适用属人法，但有时也关系到法

24、院适用属人法，但有时也关系到法院地和行为地的公共秩序和善良风俗，地和行为地的公共秩序和善良风俗，所以在法律适用上应考虑法院地法所以在法律适用上应考虑法院地法和行为地法。和行为地法。（一）夫妻人身关系的法律适用（一）夫妻人身关系的法律适用n附加附加适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律适用有利于夫妻人身关系效力确定的法律。奥。奥地利地利19781978年年国际私法国际私法第第1818条规定：（条规定：（1 1）婚姻的人身效力依配偶双方的共同婚姻的人身效力依配偶双方的共同属人法属人法，如，如无共同属人法，依他们的最后共同属人法，只无共同属人法，依他们的最后共同属人法，只要还有一方仍保有它；（要还有一

25、方仍保有它；（2 2）否则，依配偶双）否则，依配偶双方均有方均有习惯居所习惯居所的国家的法律，只要一方仍保的国家的法律，只要一方仍保有它；（有它；（3 3）如婚姻依上述第）如婚姻依上述第1 1款所指定的法律款所指定的法律未生效，而在奥地利的管辖范围内为有效，其未生效，而在奥地利的管辖范围内为有效，其人身法律效力依人身法律效力依奥地利法奥地利法；但如配偶双方与第；但如配偶双方与第三国有较强联系，并且根据它的法律，该婚姻三国有较强联系，并且根据它的法律，该婚姻也产生效力，则以该也产生效力，则以该第三国法律取代奥地利法第三国法律取代奥地利法。（二）夫妻财产关系的法律适用（二）夫妻财产关系的法律适用n

26、夫妻财产关系又称夫妻财产制，是指具夫妻财产关系又称夫妻财产制，是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务。主要包括婚姻对双方当事的权利义务。主要包括婚姻对双方当事人的婚前财产发生什么效力，婚姻存续人的婚前财产发生什么效力，婚姻存续期间所获财产的归属，以及夫妻对财产期间所获财产的归属，以及夫妻对财产的管理、处分和债务承担等方面的制度。的管理、处分和债务承担等方面的制度。其法律适用主要采用意思自治或属人法其法律适用主要采用意思自治或属人法原则等。原则等。（二）夫妻财产关系的法律适用（二）夫妻财产关系的法律适用n意思自治原则意思自治原则n由于一些国家的立法和

27、判例将婚姻关系看作是由于一些国家的立法和判例将婚姻关系看作是一种特殊的契约关系，因此在夫妻关系的法律一种特殊的契约关系，因此在夫妻关系的法律适用上，也主张把适用上，也主张把“意思自治意思自治”原则用来解决原则用来解决夫妻财产关系。这种做法是夫妻财产关系。这种做法是“意思自治意思自治”原则原则在婚姻家庭领域的延伸。采用的国家有美国、在婚姻家庭领域的延伸。采用的国家有美国、英国、法国、德国、日本、瑞士和奥地利等英国、法国、德国、日本、瑞士和奥地利等n注意有的国家实行动产和不动产区别制。注意有的国家实行动产和不动产区别制。（二）夫妻财产关系的法律适用（二）夫妻财产关系的法律适用n日本：对当事人选择范

28、围作了明确规定（夫妻日本：对当事人选择范围作了明确规定（夫妻一方国籍所属国法、夫妻一方的惯常居所地法、一方国籍所属国法、夫妻一方的惯常居所地法、关于不动产的夫妻财产关系不动产所在地关于不动产的夫妻财产关系不动产所在地法）。无明示协议，适用支配婚姻人身效力的法）。无明示协议，适用支配婚姻人身效力的或婚姻效力的准据法。或婚姻效力的准据法。n英国和美国：如当事人对财产关系无协议，法英国和美国：如当事人对财产关系无协议，法官也无法推定财产关系的准据法时，动产适用官也无法推定财产关系的准据法时，动产适用当事人住所地法，不动产适用所在地法。当事人住所地法，不动产适用所在地法。（二）夫妻财产关系的法律适用（

29、二）夫妻财产关系的法律适用n属人法原则属人法原则n一些国家在夫妻财产关系上排除适用意思自治一些国家在夫妻财产关系上排除适用意思自治原则，直接规定夫妻财产关系应适用何种法律。原则，直接规定夫妻财产关系应适用何种法律。采用的国家有希腊、泰国、约旦和波兰等。采用的国家有希腊、泰国、约旦和波兰等。n主张夫妻关系由人身关系和财产关系构成，而主张夫妻关系由人身关系和财产关系构成，而正是由于夫妻人身关系的存在，所以才会在人正是由于夫妻人身关系的存在，所以才会在人身关系的基础上形成财产关系。既然夫妻人身身关系的基础上形成财产关系。既然夫妻人身关系适用属人法，财产关系当然也应适用属人关系适用属人法，财产关系当然

30、也应适用属人法。法。第三节第三节 离婚离婚n（一）涉外离婚案件的管辖权（一）涉外离婚案件的管辖权n（二）涉外离婚的法律适用（二）涉外离婚的法律适用n（三）我国关于涉外离婚的法律规定（三）我国关于涉外离婚的法律规定（一）涉外离婚案件的管辖权（一）涉外离婚案件的管辖权n涉及到当事人权利能否有效实现的问题涉及到当事人权利能否有效实现的问题n在很多国家涉外离婚案件都适用法院地法，所在很多国家涉外离婚案件都适用法院地法，所以管辖权对于法律适用很重要以管辖权对于法律适用很重要n有三种做法有三种做法n1 1以当事人住所或居所为依据的管辖原则以当事人住所或居所为依据的管辖原则（英美国家）（英美国家）n2 2以

31、当事人的国籍为依据（某些大陆法系国以当事人的国籍为依据（某些大陆法系国家，以当事人的国籍为唯一依据的做法已经不家，以当事人的国籍为唯一依据的做法已经不多见）多见）n3. 3. 兼采住所或居所标准或国籍标准（较多国兼采住所或居所标准或国籍标准（较多国家采用）家采用）（二）涉外离婚的法律适用（二）涉外离婚的法律适用n1 1适用法院地法适用法院地法n2 2适用属人法适用属人法n3 3选择适用属人法和法院地法选择适用属人法和法院地法n4 4重叠适用属人法和法院地法重叠适用属人法和法院地法n5 5. . 适用有利于离婚的法律适用有利于离婚的法律适用法院地法适用法院地法n英美国家采用英美国家采用n由于英美

32、法院主要依当事人的住所或习惯居所由于英美法院主要依当事人的住所或习惯居所为行使管辖权的依据，所以法院地法通常就是为行使管辖权的依据，所以法院地法通常就是婚姻当事人的住所地或习惯居所地。婚姻当事人的住所地或习惯居所地。n理论依据：离婚的法律具有强行的性质，离婚理论依据：离婚的法律具有强行的性质，离婚涉及一国的公共秩序和善意风俗，所以法院应涉及一国的公共秩序和善意风俗，所以法院应适用自己的法律适用自己的法律n缺陷：会产生挑选法院或缺陷：会产生挑选法院或“跛脚婚姻跛脚婚姻”的情况的情况适用属人法适用属人法n依据：离婚是消灭即存婚姻关系的法律依据：离婚是消灭即存婚姻关系的法律行为，离婚关系属于人的身份

33、关系所以行为，离婚关系属于人的身份关系所以应适用当事人的属人法；婚姻的成立适应适用当事人的属人法；婚姻的成立适用属人法，离婚也应适用属人法用属人法，离婚也应适用属人法n原多适用丈夫本国法原多适用丈夫本国法n现多适用当事人共同本国法或住所地法现多适用当事人共同本国法或住所地法选择适用属人法和法院地法选择适用属人法和法院地法n大多数欧洲大陆国家以及日本、泰国等采用大多数欧洲大陆国家以及日本、泰国等采用n瑞士：以适用法院地法为主，当配偶双方有共瑞士：以适用法院地法为主，当配偶双方有共同外国国籍而只有一方在瑞士有住所时，适用同外国国籍而只有一方在瑞士有住所时，适用当事人共同本国法当事人共同本国法n日本

34、：如果离婚当事人一方是在日本有习惯居日本：如果离婚当事人一方是在日本有习惯居所的日本人时，适用日本法。如果当事人有共所的日本人时，适用日本法。如果当事人有共同本国法，适用当事人共同本国法，如无共同同本国法，适用当事人共同本国法，如无共同本国法而有共同习惯居所时，适用共同习惯居本国法而有共同习惯居所时，适用共同习惯居所地法，如果既无共同本国法也无共同习惯居所地法，如果既无共同本国法也无共同习惯居所地法时，适用与夫妇有最密切关系地的法律所地法时，适用与夫妇有最密切关系地的法律n选择适用有利于离婚。选择适用有利于离婚。重叠适用属人法和法院地法重叠适用属人法和法院地法n19021902年年6 6月月1

35、212日海牙国际私法会议通过了日海牙国际私法会议通过了关于离婚及别居管辖权与法律冲突公约关于离婚及别居管辖权与法律冲突公约，该公约在离婚及别居法律适用上采用一种所谓该公约在离婚及别居法律适用上采用一种所谓“双重隶属原则双重隶属原则”（principle of double principle of double subjectionsubjection）, ,即采用重叠适用当事人属人法即采用重叠适用当事人属人法和法院地法的原则。这实际上是海牙会议试图和法院地法的原则。这实际上是海牙会议试图协调当时世界上存在的一些国家不允许离婚只协调当时世界上存在的一些国家不允许离婚只许别居，而另一些国家只许离

36、婚不许别居这两许别居，而另一些国家只许离婚不许别居这两大制度的结果。大制度的结果。n重叠适用可避免重叠适用可避免“跛脚婚姻跛脚婚姻”， 但离婚困难。但离婚困难。适用有利于离婚的法律适用有利于离婚的法律n婚姻自由原则的体现婚姻自由原则的体现（三）我国关于涉外离婚的法律规定（三）我国关于涉外离婚的法律规定n涉外离婚案件的管辖权涉外离婚案件的管辖权n根据根据19911991年年民事诉讼法民事诉讼法第第2222条、第条、第2323条第条第1 1款的规定，我国法院在受理涉外离婚款的规定，我国法院在受理涉外离婚案件时，采取原告就被告的原则，即只要案件时，采取原告就被告的原则，即只要被告在我国有住所或居所，

37、我国法院就有被告在我国有住所或居所，我国法院就有管辖权。同时，对于被告不在我国境内居管辖权。同时，对于被告不在我国境内居住的离婚案件，如果原告在我国境内有住住的离婚案件，如果原告在我国境内有住所或居所，则原告住所地或居所地法院也所或居所，则原告住所地或居所地法院也有管辖权。有管辖权。n（三）我国关于涉外离婚的法律规定（三）我国关于涉外离婚的法律规定n涉外离婚案件的管辖涉外离婚案件的管辖（三）我国关于涉外离婚的法律规定（三）我国关于涉外离婚的法律规定n涉外离婚的法律适用涉外离婚的法律适用n我国我国民法通则民法通则第第147147条规定：条规定：“中华人民中华人民共和国公民和外国人离婚适用受理案件

38、的法院共和国公民和外国人离婚适用受理案件的法院所在地法律所在地法律”。n最高人民法院在最高人民法院在19881988关于贯彻执行关于贯彻执行 若干问题的意见若干问题的意见第第188188条条中，对该条补充规定为中，对该条补充规定为“我国法院受理的涉外我国法院受理的涉外离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，离婚案件，离婚以及因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚适用我国法律。认定其婚姻是否有效，适用婚姻缔结地法律姻缔结地法律”。第四节父母子女关系的法律适用第四节父母子女关系的法律适用n亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系，亲子关系指父母和子女之间的一种法律关系，包

39、括人身关系和财产关系两个方面，且可分为包括人身关系和财产关系两个方面，且可分为亲生父母子女关系和养父母子女关系。亲生父母子女关系和养父母子女关系。n1婚生子女婚生子女n婚生子女是指有效婚姻关系中怀孕所生育的子婚生子女是指有效婚姻关系中怀孕所生育的子女。非婚生子女是指非婚姻关系所生育的子女。女。非婚生子女是指非婚姻关系所生育的子女。关于子女是否为婚生的准据法，主要有以下几关于子女是否为婚生的准据法，主要有以下几种主张：种主张：n(1)父母属人法。在主张适用父母属人法的国父母属人法。在主张适用父母属人法的国家中可分为：家中可分为：n生母之夫的本国法；生母之夫的本国法；n生父的住所地法；生父的住所地

40、法；n父母的共同属人法；父母的共同属人法；n分别适用父母各自的属人法；分别适用父母各自的属人法；n适用父母一方的本国法。适用父母一方的本国法。n(2)子女属人法；子女属人法；n(3)支配婚姻效力的法律；支配婚姻效力的法律；n(4)适用对于女婚生更为有利的法律。适用对于女婚生更为有利的法律。二、父母与非婚生子女关系的法二、父母与非婚生子女关系的法律适用律适用n2 2非婚生子女的准正非婚生子女的准正n（1 1）准正的方式。方式主要有以下几种：）准正的方式。方式主要有以下几种：n父母事后婚姻，即如果非婚生子女的父母事父母事后婚姻，即如果非婚生子女的父母事后结婚，非婚生子女可取得婚生子女的地位。后结婚

41、，非婚生子女可取得婚生子女的地位。认领，一些国家的法律规定，父对非婚生子认领，一些国家的法律规定，父对非婚生子女的认领可以使子女获得婚生子女的资格。女的认领可以使子女获得婚生子女的资格。n国家行为。这种准正方式主要是通过确认亲国家行为。这种准正方式主要是通过确认亲子关系的诉讼，由法院作出判决。子关系的诉讼，由法院作出判决。n（2 2）准正的准据法。有些国家并没有分别）准正的准据法。有些国家并没有分别规定各种准正方式的准据法，只是笼统地规规定各种准正方式的准据法，只是笼统地规定了准正适用的法律。如土耳其、希腊。有定了准正适用的法律。如土耳其、希腊。有些国家则就各种准正方式作出专门规定些国家则就各

42、种准正方式作出专门规定n事后婚姻准正的准据法。主要有以下几种：事后婚姻准正的准据法。主要有以下几种：n第一，住所地法；第一，住所地法；n第二，本国法；第二，本国法；n第三，父母属人法；第三，父母属人法；n第四，子女属人法；第四，子女属人法；n第五，适用支配婚姻效力的法律。第五，适用支配婚姻效力的法律。n认领的准据法。认领的形式要件在各国有些认领的准据法。认领的形式要件在各国有些差别，但一般适用认领行为发生地法。认领的差别，但一般适用认领行为发生地法。认领的实质要件准据法有以下几种：实质要件准据法有以下几种：n第一，父母属人法；第一，父母属人法；n第二，子女属人法；第二，子女属人法；n第三，适用

43、父或母或子女的属人法。第三，适用父或母或子女的属人法。n国家行为准正的准据法，一般主要是依据父国家行为准正的准据法，一般主要是依据父母住所地法或本国法，或是依据准正国家的法母住所地法或本国法，或是依据准正国家的法律。律。父母子女之间权利义务关系法律适用父母子女之间权利义务关系法律适用n（一）不区分人身关系和财产关系统一适用一（一）不区分人身关系和财产关系统一适用一个法律个法律n此主张认为在父母子女之间的关系中，人身关此主张认为在父母子女之间的关系中，人身关系和财产关系是不可分的一个紧密整体，没有系和财产关系是不可分的一个紧密整体，没有必要把它们区别开来分别适用法律：必要把它们区别开来分别适用法律：n1 1、父母属人法、父母属人法n2 2、子女属人法、子女属人法n3 3、父母子女双方共同本国法。、父母子女双方共同本国法。n（二）区分人身关系和财产关系分别适（二）区分人身关系和财产关系分别适用不同的法律用不同的法律n主张把父母子女关系分为未成年子女的主张把父母子女关系分为未成年子女的一般亲权和对子女的财产权，分别适用一般亲权和对子女的财产权，分别适用不同的冲突规则；对子女的财产权又区不同的冲突规则；对子女的财产权又区分动产和不动产分别适用不同的冲突规分动产和不动产分别适用不同的冲突规则。则。第五节第五节 收养收养 n收养是通过法律程序创