刑事诉讼中强制证人出庭作证之我见(1)

1、刑事诉讼中强制证人出庭作证之我见(1)摘要：本文作者根据多年检察系统工作经验，认为证人 不出庭作证是我国司法审判的一大难题，强制证人出庭作证 在我国能否行得通一直是学术界和司法界争论和研究的热 点问题之一。曾经有多名专家学者对此提出：强制证人出庭 作证。其实，强制证人出庭缺乏基本传统法律文化和社会现 行状况支持，而且也不符合权利与义务相一致的原则和非法 证据排除规则，同时也不符合法律对证据的要求。这些对于 强制证人出庭作证来说是一个非常大的障碍。关键词：刑事诉讼强制出庭作证问题措施 在刑事诉讼的审判活动过程中，证人不出庭作证是困扰 我国审判系统的一大难题。对此难题，无论是法学理论界还 是实务界

2、大多数都认为应该出台一部强制证人出庭的法律 法规。殊不知，这就走进“法律万能论”的迷途怪圈，甚至 把法律就定义为社会的工具， “如果一个人不愿作证，天老 爷也拿他没办法;要求证人出庭作证一开始就具有乌托邦的 色彩，没有考虑具体的操作问题，这与人有多大胆，地有 多大产，在心态上完全一致，甚至动机也是一致的。 ”强 制证人出庭作证在目前的中国是没有理论根据的， 也是不大 可能实现的。 具体理由下面详述之。、出庭作证有违中国人的一般生活原则假设证人在被强制出庭的情况下能够尽到如实作证的 义务，其实强制证人出庭作证也很简单：大不了由立法机关 开个会，制定一部强制证人出庭法就完事了。事实上， 证人出庭作

3、证不仅仅是一个法律问题，更是一个社会问题。 而且证人出庭作证有可能给证人本人或者证人的近亲属 带来一定的人身安全隐患。二、强制证人出庭作证有违中国的法律文化传统 中国文化可称之为“和”文化，中国社会则是典型的熟 人社会而非移民社会。“万事和为贵” 、“和气生财” 、“人和 家和万事和”是我们固有的传统美德。我们在自觉不自觉中 形成了一种畸形的“中庸”之道，我们信仰明哲保身、隐忍 退让，多一事不如少一事等。而打官司、出庭作证必然会损 害“和合和睦、 与人为善”的人际交往， 对稳固社会秩序、良好人际关系造成冲击和破坏。三、强制证人出庭作证有违权利与义务相一致的原则 假设出庭作证时证人的一项义务，根

4、据权利与义务相一 致的原则，那么与义务相对应的权利在哪呢?因此，应该保证证人的人身安全、 赋予证人一定的经济补偿权等。 但我国 的现状呢？第一，对证人人身安全保护措施不力使证人不敢出庭作 证。我国刑事诉讼法第49条规定:人民法院、人民检察 院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。但是，证人 的范围以及需要保护证人的案件的范围不明确，证人保护的 机构不明确，保护证人的具体实施程序及措施等没有详尽的 规定。第二，对证人财产损失补偿措施的不完善使证人不敢出 庭作证。证人出庭作证， 意味着其直接或间接的要受到一定 的经济损失。 因此，国家公权力机关为其提供必要的旅途、 食宿等费用和条件，并且对因其耽

5、误正常工作而给予补偿是 理所当然的事情。四、相关思考第一，无论是专家还是学者，在对待证人不出庭作证这 个问题上，主要是忽略了一个非常重要的因素，即一切制度 最根本的基础是人，是一个社会长久以来形成的社会基本伦 理和道德，只有遵循甚是顺从了一般人的天性或者日常活动 准则，并与一般的社会伦理和社会道德相吻合，它才有可能 成功实施。第二，我们试想一下：强制证人出庭作证，让他真心实 意在与己无关的诉讼活动中作证，并且在庭审作证时可能要 与被告方发生直接的对立和冲突， 并需接受控辩双方的对质 和询问， 这有点不大可能。几千年来，中国人大都生活在用 各种“人情”织成的网中。如果不顾国家现有的民族情感和 主流社会心理，不管人们对强制出庭作证的反抗心理有多强 而一味强制公民出庭作证，那么不可避免地会遇到这样的尴 尬:“在用法律创建社会秩序的同时，实际上是在用法律破 坏社会的和谐与凝聚力。 ”依笔者之见， 文化与文化传统 没有优劣之分，中国的这种不愿出庭作证的文化氛围就一定 比西方那种个人主义至上的文化氛围差吗?并不见得。正如 有的学者所说“我们在制定某项法律制度时一定要对该制度 的社会伦理基础予以充分的考虑和关照，一定要追问制度本 身的道德合理性。因为法律秩序的最终实现要靠社会个体自 觉的遵循，而所谓自觉自愿，在很大程度上必